民法中的誠實信用原則的不足與完善

1、民法中的誠實信用原則的不足與完善【摘要】：誠實信用原則在私法領(lǐng)域的“帝王條款”、“最高行為準(zhǔn)則”，我國債權(quán)法 和物權(quán)法中對誠實信用原則均有所體系，但是卻存在著誠實信用原則的概念缺乏 明確界定、誠實信用原則的序位滯后于其他基本原則、缺乏保障誠實信用原則的 具體法律制度等不足，根據(jù)以上不足只分析，提出應(yīng)當(dāng)正確界定誠實信用原則、 在民法典中賦予其應(yīng)有的法律序位以及建立健全的社會誠信體系等措施來完善 誠實信用原則。誠實信用，作為道德規(guī)范的內(nèi)容以及民法基本原則，不管是在日 常生活中還是民事活動中都發(fā)揮著舉足輕重的作用。但是在市場經(jīng)濟的沖擊之 下，在利益最大化的驅(qū)使之下，一些人的劣根性就會暴露出來，擾亂社

2、會經(jīng)濟秩 序，阻礙社會主義市場經(jīng)濟體制的建立。因此，重視誠信原則的社會功能，完善 失信懲罰制度，對于誠信體系的建立將有積極的作用。【關(guān)鍵詞】：誠實信用原則；信用體系;完善路徑正文誠實信用原則作為一種民事立法的價值追求，本身不直接涉及民事主體 具體的權(quán)利義務(wù)，其性質(zhì)具有高度的抽象性，自然也就會產(chǎn)生模糊性。究其實質(zhì)， 將道德規(guī)范法律化，賦予法官一定的自由裁量權(quán)，法官對誠實信用原則的適用具 有能動性，彌補成文法的不足，使其保持相當(dāng)長的壽命，隨著時代與社會環(huán)境的 發(fā)展，對它的新的解釋自然將使既有的條文擁有新內(nèi)涵、新的生命力。誠實信用 原則要求市場經(jīng)濟條件下商人應(yīng)當(dāng)具備的商業(yè)道德，因此被稱為民法領(lǐng)域中的

3、 “帝王條款”。由于繼承、知識產(chǎn)權(quán)的人身性權(quán)利等無法用經(jīng)濟價值作評價，因 此筆者擬從物權(quán)法與債權(quán)法這兩個領(lǐng)域來探討誠實信用原則的適用問題。一、誠實信用原則在民法體系中的體現(xiàn)（一）、誠實信用原則在債權(quán)法領(lǐng)域的適用1、合同義務(wù)的擴張商品經(jīng)濟的確立、深化與發(fā)展，使得以合同自由、意思自治為基礎(chǔ)的傳統(tǒng)合 同法理念在相當(dāng)程度上有了發(fā)展變化，以義務(wù)為核心的合同法律構(gòu)架也被賦予了 更新的內(nèi)容。商品經(jīng)濟的發(fā)展，要求合同法所保護(hù)的利益向外延伸，隨之而來的 結(jié)果之一是合同義務(wù)的擴張，如締約過失責(zé)任、從義務(wù)、附隨義務(wù)、后合同義務(wù)、 強制締約義務(wù)以及合同無效或被撤銷后的返還義務(wù)?？梢哉J(rèn)為，合同法中，通過 合同義務(wù)的擴張

4、達(dá)到誠信原則和合同目的所追求的利益平衡。2、情事變更原則情勢變更原則淵源于誠實信用原則，是誠實信用原則在合同變更和解除領(lǐng)域 的具體運用。所謂情事變更原則，是指在合同有效成立后，作為合同關(guān)系基礎(chǔ)的 情事由于不可歸責(zé)于當(dāng)事人的原因發(fā)生了非當(dāng)初所能預(yù)料的變化，如果仍然堅持 原來的法律效力將會產(chǎn)生顯失公平的效果，有背于誠實信用原則。因此應(yīng)當(dāng)對合 同的法律效力作相應(yīng)的變更乃至解除的一項法律原則。因為合同依法成立之時有 其信賴的客觀環(huán)境，當(dāng)事人在合同中所約定的權(quán)利義務(wù)是建立在這一客觀環(huán)境基 礎(chǔ)上的。當(dāng)該客觀環(huán)境發(fā)生變革或不復(fù)存在，原來約定的權(quán)利義務(wù)與新形成的客 觀環(huán)境不相適應(yīng)。如果僵化地堅守原來的合同內(nèi)容

5、，將造成不公平的結(jié)果。此時 只有將合同加以改變乃至解除才符合誠實信用原則的要求才不致使法律異化為 人們的枷鎖。3、合同的訂立、履行、變更和解除合同法確定了要約承諾規(guī)則，并對特殊的要約規(guī)定不得隨意撤銷，合同一旦 成立，對雙方當(dāng)事人產(chǎn)生拘束力，這種拘束力的內(nèi)容包括兩方面：當(dāng)事人應(yīng)該遵 守彼此的信約；當(dāng)事人不能擅自變更解除合同。在合同依法有效成立后，要求當(dāng) 事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則,根據(jù)合 同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)議、保密等義務(wù)。此外，合同依法成立 之時,有其信賴的客觀基礎(chǔ)，當(dāng)事人在合同中所約定的權(quán)利義務(wù)是建立在這一客 觀基礎(chǔ)之上的，要求當(dāng)事人一方如

6、無約定或者法定事由不得隨意變更或者解除合 同。4、侵權(quán)責(zé)任法中的歸責(zé)原則我國現(xiàn)行立法中的歸責(zé)體系，采取了過錯歸責(zé)原則、無過錯責(zé)任原則和公平 原則三元并立的做法。在侵權(quán)法領(lǐng)域，最能表現(xiàn)誠實信用原則這些功能的制度莫 過于過錯侵權(quán)責(zé)任了。其實際上就是運用道德規(guī)范和法律規(guī)范對行為進(jìn)行價值評 價的過程，其結(jié)果不僅是對責(zé)任歸屬及損失分配的公正決定，而且是對公共秩序 和善良風(fēng)俗的有利維護(hù)。這樣，過錯責(zé)任原則就成為了侵權(quán)行為法價值追求的法 律實現(xiàn)途徑。（二）、誠實信用原則在物權(quán)法中的適用1、物權(quán)公示公信原則物權(quán)公示與公信原則，包括公示與公信兩大原則。公示就是物權(quán)的設(shè)立、轉(zhuǎn) 移必須公開、透明。公示原則就是要求將

7、物權(quán)設(shè)立、轉(zhuǎn)移的事實通過一定的方式 向社會公開，使其他人知道物權(quán)變動的狀況，以利于保護(hù)第三人的利益，維護(hù)交 易的安全和秩序。物權(quán)應(yīng)是對世權(quán)，但物權(quán)必須公示才具有對抗世人的效力，公 示公信原則，不僅可以建立靜態(tài)的物權(quán)利用秩序，而且可以建立安全的物權(quán)交易 規(guī)則。2、善意取得制度善意取得制度，是世界各國尤其是大陸法系國家普遍采用的一項民事制度。 其含義是，無權(quán)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的占有人在將財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人后，如果受讓人是善意 地取得，則其對該財產(chǎn)就享有合法的所有權(quán)。財產(chǎn)的原所有人不能要求第三人返 還，只能要求轉(zhuǎn)讓人賠償損失。善意取得制度是法律對所有權(quán)保護(hù)（靜的安全） 和交易便捷（動的安全）兩種價值的利益衡量之

8、后作出的抉擇。3、相鄰權(quán)相鄰權(quán)是指兩個或兩個以上相互毗鄰的不動產(chǎn)所有人或使用人之間，一方行 使所有權(quán)或使用權(quán)時，享有要求另一方提供便利或接收限制的權(quán)利。享有相鄰權(quán) 的一方因此給另一方造成損失的應(yīng)予以賠償或補償。相鄰權(quán)的界定更有其深刻的 道德價值。相鄰權(quán)義的法定化，是在尊重、信任人的基礎(chǔ)上通過對權(quán)利義務(wù)的充 分明確，來協(xié)調(diào)相鄰人們的日常生活、經(jīng)濟生活的和諧，實現(xiàn)鄰人之間進(jìn)而人類 之間互幫、互讓的人類本性生活。二、誠實信用原則在我國民法中之缺陷考察我國民事法律法規(guī)對誠實信用原則的規(guī)定，可以發(fā)現(xiàn)該原則在我國民法 中之構(gòu)架存在以下幾個方面的不足。（一）、誠實信用原則的概念缺乏明確界定目前，我國關(guān)于誠實

9、信用原則涵義的各種學(xué)說觀點大致有四種學(xué)說，包括“語 義說”、認(rèn)為誠實信用原則是對民事活動的參加者進(jìn)行任何欺詐、烙守信用的要 求?！耙话銞l款說”：認(rèn)為誠實信用原則是外延不十分確定，但具有強制性效力 的一般條款?！傲⒎ㄕ咭庵菊f”：主張誠實信用原則就是要求在民事活動中維持 當(dāng)事人雙方的利益平衡，以及當(dāng)事人利益與社會利益平衡的立法者意志，就是立 法者實現(xiàn)上述三方利益平的要求?！半p重功能說”：主張誠實信用原則由于道德 規(guī)范與法律規(guī)范合為一體，兼有法律調(diào)節(jié)和道德調(diào)節(jié)的雙重功能，使法律條文具 有極大的彈性，法院因而享有較大的裁量權(quán)，能據(jù)以排除當(dāng)事人的意思自治，而 直接調(diào)整當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。遺憾的是，

10、我國法律并未對誠實信用原則 做出一個較明晰的定義，其他處于下位的民事法律法規(guī)也沒有對該原則在其領(lǐng)域 內(nèi)的應(yīng)有內(nèi)涵外延做出規(guī)定。既然沒有一個對概念的定義，也就談不上對該概念 予以準(zhǔn)確的運用了。（二）、誠實信用原則的序位滯后于其他基本原則考察現(xiàn)有有關(guān)誠實信用原則的民法立法，關(guān)系誠實信用原則的序位，從其排 列順序上看，位置相當(dāng)?shù)販?，如民法通則第四條的規(guī)定，在該條規(guī)定了四個民 法基本原則中，其順序為自愿原則、公平原則、等價有償原則、誠實信用原則。誠實信用原則往往處于最后的位置。再如其他各民事法律法規(guī)的規(guī)定均無一例外 的遵循了此種順序，即誠實信用原則被規(guī)定于滯后的位置。從其排列地位上看， 誠實信用原則

11、常被規(guī)定于與應(yīng)處下位的原則處于同一行列，與其“帝王條款”的 高度嚴(yán)重不符。（三）、缺乏保障誠實信用原則的具體法律制度考察我國現(xiàn)行有效的民事法律法規(guī)，明文確立誠實信用原則并將其作為指導(dǎo) 性原則的全國性民事法律法規(guī)有一百多部，地方性民事法律法規(guī)有近四百部，可 見其覆蓋面是較廣的。但是讓人感到遺憾的是，誠實信用原則之下位原則顯得寥 寥，而且這還是從學(xué)者歸納的角度上來說的，從立法者明文確立的角度誠實信用 原則則未有下位原則被確立，如我國合同法中草案曾經(jīng)規(guī)定了情事變更原則，但 正式文本中卻刪去了此項規(guī)定。此外，由于我國當(dāng)前社會信用市場發(fā)育不充分， 社會信用體系建設(shè)的滯后，信息資源處于分割、封閉狀態(tài)，市場

12、經(jīng)濟秩序混亂的 狀況還沒有得到根本改變，使經(jīng)濟發(fā)展和社會進(jìn)步受到明顯制約，成為制約生產(chǎn) 力發(fā)展的突出瓶頸。三、誠實信用原則的完善（一）、正確界定誠實信用原則法律概念是法律的構(gòu)成要素之一，是指在長期的法學(xué)研究和法律實踐基礎(chǔ)上 對經(jīng)常使用的一些專門術(shù)語進(jìn)行抽象、概括所形成的具有特定的法律意義的概 念。法律最顯著的特征就是它為社會提供明確的行為規(guī)范，在法律規(guī)定中，應(yīng)盡 量使用明晰、確定的概念。因此有必要從立法的角度給誠實信用原則下一個定義， 而不能繼續(xù)讓它成為一個仁者見仁，智者見智的問題。只有明晰了誠實信用原則 的涵義，這個兼具有道德性規(guī)范和法律強制性規(guī)范的抽象的原則，才會對于一切 民事主體的一切民

13、事行為發(fā)揮著制約作用。筆者以為，誠實信用原則應(yīng)當(dāng)界定為: 當(dāng)事人在市場活動中應(yīng)講信用，恪守誠實信用原則諾言，誠實不欺，在追求自己 利益的同時不損害他人和社會利益，要求民事主體在民事活動中維持雙方的利益 以及當(dāng)事人利益與社會利益的平衡。（二）、在民法典中賦予其應(yīng)有的法律序位2011年3月10日，全國人大常委會委員長吳邦國在十一屆全國人大四次會 議上宣布，中國特色社會主義法律體系已經(jīng)形成。從1986年的民法通則，到2010 年的涉外民事關(guān)系法律適用法，中國在民法領(lǐng)域的立法已經(jīng)完備，正走在邁向首 部法典一一民法典的路上。民法典是市民生活的百科全書，又是法官裁判民事案 件的主要法律依據(jù)，我們現(xiàn)在民事案

14、件占了整個1000多萬案件的61%，如果有 民法典，這些案件裁判依據(jù)的規(guī)則主要應(yīng)當(dāng)從民法典中尋找。梁慧星教授指出， 民法典不僅是一部法律，它還包括很多價值取向、基本社會理念、基本法律精神 和基本原則等，對整個民族和國家起到指引和教育的作用。鑒于此，筆者建議在 民法典之總則編中確立誠實信用原則，并將其置于相對于其他民法基本原則之優(yōu) 位的位置，同時用條文形式規(guī)定：一切民事活動應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則。（三）、建立健全的社會誠信體系建立社會信用體系，也是一項基本的道德建設(shè)，是現(xiàn)代社會文明的基礎(chǔ)。黨 的十六大提出“整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟秩序，健全現(xiàn)代市場經(jīng)濟的社會信用體系。” 為了從根本上解決困擾我國經(jīng)濟發(fā)

15、展，特別是當(dāng)前啟動內(nèi)需、刺激消費的信用失 落和管理問題，建立符合我國實際情況的社會誠信體系勢在必行。加快推進(jìn)社會 信用體系建設(shè)，不但是完善社會主義市場經(jīng)濟體制的客觀需要，對于一個地區(qū)來 說，也是整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟秩序的治本良策。立法先行應(yīng)是市場經(jīng)濟穩(wěn)步發(fā)展 的根本保障。四、參考文獻(xiàn)永流.法哲學(xué)與法社會學(xué)論從M.北京：中國政法大學(xué)出版社， 1998.徐國棟.民法基本原則解釋M.北京：中國政法大學(xué)出版社，1992.（奧）凱爾森法與國家的一般理論M .北京：中國大百科全書出版 社，1996.張新寶.民事活動的基本原則M .北京：法律出版社，1986.（瑞典）湯姆R伯恩斯等著.結(jié)構(gòu)主義的視野一一經(jīng)濟與社會的變 遷.M .周長城等譯，北京：社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2000.美E博登海默.法理學(xué)、法律哲學(xué)和法律方法M .北京：中 國政法大學(xué)出版社，1999.（美）