王小龍商法、知識產(chǎn)權(quán)法筆記

1、公司法可能出現(xiàn)在卷四基本名詞術(shù)語高管人員：經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人（財務(wù)總監(jiān)）控股股東：50（絕對控股股東），不足50，表決權(quán)產(chǎn)生重大影響，相對控股股東實際控制人：不是股東，通過投資協(xié)議，實際控制；例如，甲公司對外投資字公司乙公司，甲是乙的股東，乙對外投資設(shè)立丙公司，甲公司可以對丙進(jìn)行控制和支配；關(guān)聯(lián)關(guān)系：直接或間接，利益情形，但國企不因為國家控股而存在關(guān)聯(lián)關(guān)系；著名案例，1999年，山東國企A與德國公司，德國公司提供船，國企A違約，德國在南非起訴，因海南省國企有船舶在南非停泊，德國稱，股東都是中國，因此海南省國企應(yīng)對山東省國企償還債務(wù)。公司法總論公司的概念和特征法人資格、依法設(shè)立、必須經(jīng)過

2、工商登記、保障交易安全、登記公示獨(dú)立財產(chǎn)：股東的財產(chǎn)與公司的財產(chǎn)互相分離，股東履行了出資義務(wù)后，喪失了所有權(quán)，換取股權(quán)；獨(dú)立責(zé)任，有限責(zé)任：某些股東濫用有限責(zé)任，損害債權(quán)人的利益，例如，兩家公司，甲公司和乙公司，甲是母公司，乙是子公司，甲公司想購買一批貨物，價值1000萬元，指示乙公司購買，乙公司與丙公司（外方）簽訂合同，沒有交付貨款，甲公司支付10萬元從乙公司購買此貨物，乙公司無財力支付1000萬元，有限責(zé)任保護(hù)股東利益，甲公司利用控股地位損害債權(quán)人的利益。法人人格否認(rèn)制度：濫用有限責(zé)任，損害債權(quán)人利益，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。如訂公司與乙公司交易，但甲公司未濫用，個案判定，只能適用惡意濫用的股東，

3、注冊資金不實，虛設(shè)股東，實質(zhì)股東只有一人，非法人以法人資格進(jìn)行經(jīng)營，掛靠公司，利用公司的設(shè)立、變更逃避債務(wù)，母公司進(jìn)行無度的操縱干預(yù)，財產(chǎn)混同業(yè)務(wù)混同，造成人格混同社團(tuán)性營利為目的，營利性公司的權(quán)利能力和行為能力權(quán)利能力的起始和終止：營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)之日，起點(diǎn)，注銷登記，終止權(quán)利能力限制：經(jīng)營范圍，管理層超越經(jīng)營范圍進(jìn)行交易，是否有效？有效，保護(hù)善意人。但違反法律強(qiáng)行性規(guī)定除外。目前立法對經(jīng)營范圍的要求寬松化。案例，1991年，江西南昌某公司，經(jīng)營范圍：化工制品的貿(mào)易，改做安全套，最高院批復(fù)，天然橡膠，屬于化工原料范圍，不構(gòu)成超越經(jīng)營范圍； 投資和擔(dān)保限制：可以對外投資，但不能承擔(dān)其投資公司的連

4、帶責(zé)任，防止轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，對象限制，不能成為連帶責(zé)任的投資人，除法律另有規(guī)定外，如果其他法律允許，可以承擔(dān)連帶責(zé)任，例如合伙企業(yè)法，允許公司成為合伙人。因為立法者從前認(rèn)為轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，損害債權(quán)人利益，但投資形成股權(quán)，股權(quán)也能被執(zhí)行。 擔(dān)保能力的限制：對外擔(dān)保，對其他企業(yè)或其他人，對內(nèi)擔(dān)保：本公司股東或?qū)嶋H控制人，有股東會或董事會決定，如果公司章程沒有規(guī)定，董事會來自股東會的授予，則由股東會授權(quán)。但公司章程有限制。 超過限額怎么辦？內(nèi)容違反章程，則改決議可撤銷。公司法第22條第2款。 對內(nèi)擔(dān)保：必須經(jīng)過股東會，董事會無權(quán)決定，董事會是大股東的代表，大股東會操縱董事會，可能損害小股東的利益，立法強(qiáng)制規(guī)定對

5、內(nèi)擔(dān)保必須由股東會決定，改實際控制人或股東不得出席該項表決，由其他股東過半數(shù)通過。利害關(guān)系股東表決權(quán)排除規(guī)則。公司權(quán)利能力的實現(xiàn)意思能力，法人機(jī)構(gòu)，三會，意思能力的形成具有瑕疵，內(nèi)容違法或違反章程，如何處理瑕疵？如果決議內(nèi)容違法：當(dāng)然無效；違反章程或程序違法：可撤銷； 股東的訴權(quán)，60日之內(nèi)，除斥期間，公司有權(quán)要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保法定代表人實施：其行為是公司行為，后果由公司承擔(dān)，董事長、執(zhí)行董事、經(jīng)理可以成為公司代表人。只有一位法定代表人。順應(yīng)現(xiàn)代公司的發(fā)展潮流，董事長成為名譽(yù)董事，無實權(quán)，誰負(fù)責(zé)實際管理誰擔(dān)任法定代表人公司的分類：無限責(zé)任公司，我國不存在，退化為合伙企業(yè)， 兩合公司，我國立法

6、未規(guī)定，有限合伙， 股份兩合有限責(zé)任公司、股份有限公司：相同：股東有限責(zé)任，不同之處：是否把公司資產(chǎn)劃分等額股份，股份的表現(xiàn)形式股票，公司之間的分類：總公司自然人，分公司自然人的器官，分公司無法人資格，分公司自有資產(chǎn)不足以清償，由總公司負(fù)責(zé)清償；母子公司，母公司自然人，子公司子女自然人，有法人資格，子公司自有資產(chǎn)不足以清償，不用母公司的資產(chǎn)清償。案例：松花江，污染案件，中國石油天然股份有限公司吉林分公司（分公司）中國石油天然氣股份有限公司（子公司）中石化集團(tuán)，公司的信用基礎(chǔ)分類：人合公司（合伙企業(yè)屬于人合企業(yè)）、資合公司（典型股份有限公司，上市公司）、人合兼資合公司（有限責(zé)任公司）考題：一人公

7、司是資合公司。封閉式公司、開放式公司：股份的轉(zhuǎn)讓是自由的，不受限制的，具有開放性，如果股份的轉(zhuǎn)讓受到限制；封閉式公司有限公司，開放式公司股份有限公司，尤其是上市公司一般規(guī)定設(shè)立，出資存在瑕疵，如何處理？設(shè)立的含義、設(shè)立不同于成立，行為，設(shè)立成立，設(shè)立的結(jié)果；設(shè)立的立法體例：自由主義（公司誕生的早期）、特許主義（東印度公司）、核準(zhǔn)主義（法律條件與行政審批）、準(zhǔn)則主義（法定條件，無行政審批的要求），保險公司，銀行還是采取核準(zhǔn)主義，需要行政審批設(shè)立方式：股份公司：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立，募集設(shè)立：社會公開募集，向特定對象募集，如向機(jī)構(gòu)投資者募集，或向本公司職工募集，根據(jù)證監(jiān)會的規(guī)定，我們目前已經(jīng)廢除了完

8、全的向社會公開募集設(shè)立公司的對定，只有向特定對象募集仍然允許。 有限責(zé)任公司：發(fā)起設(shè)立。設(shè)立中的名稱預(yù)先核準(zhǔn)和設(shè)立申請人未成立，先核準(zhǔn)公司名稱，原因方便辦理設(shè)立手續(xù)；名稱保留6個月，不能轉(zhuǎn)讓和進(jìn)行營利性活動； 申請人全體股東指定代表、國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、董事會發(fā)起人設(shè)立協(xié)議協(xié)調(diào)必須權(quán)利義務(wù)，進(jìn)行設(shè)立，設(shè)立屬于民法上的共同行為，與契約行為不一樣，共同行為，合伙關(guān)系，發(fā)起人之間對外承擔(dān)連帶責(zé)任公司章程概念：基本法律文件，公司的憲法，公司的自治協(xié)議，對公司、股東、董事、高管具有約束力，公司的職工、公司的債權(quán)人不受約束訂立：共同訂立發(fā)起設(shè)立，部分訂立募集設(shè)立； 后來加入的股東視為同意公司章程； 設(shè)立

9、協(xié)議是公司章程的前身； 公司章程的變更：變更登記是章程變更的對抗要件，只有章程通過股東會同意，但未登記，不得對抗第三人；3、公司的資本三原則注冊資本：經(jīng)過登記注冊的資本，不是公司的實有資產(chǎn)。有限責(zé)任公司依法登記全體股東認(rèn)繳的出資額，是承諾，不是履行； 股份有限公司，發(fā)起設(shè)立依法登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額，募集設(shè)立實收具體原則三：資本確定原則：足額繳清，一次繳納，但此制度有改變，現(xiàn)允許分期繳納，教材采取的觀點(diǎn) 一定程度的授權(quán)資本制。 法定資本制與授權(quán)資本制有明顯的區(qū)別：法定一訂認(rèn)清或繳清， 授權(quán)資本分期認(rèn)清而且是分期繳付。 現(xiàn)在規(guī)定，一次認(rèn)清，分期繳納。 資本維持原則：保持與其資本額相當(dāng)?shù)馁Y

10、產(chǎn)。規(guī)定：不得抽逃出資，例外：未按期幕足資本，未召開發(fā)起人大會，決定不設(shè)立公司，公司未成立，可以愁回出資； 股票可以等值發(fā)行，但不能折價發(fā)行，折價發(fā)行導(dǎo)致資本減少。 例：某公司，注冊資本1000萬元，劃分等額股份，1000萬股，發(fā)行價格大于或等于1元，定價為0.8元，收回資本800萬元， 摻水股禁止發(fā)行，由股東補(bǔ)足。 公司不得回購股票，也將使公司資本減少。例外：法定情形：減少公司資本、與持有本公司的合并、將股份獎勵給公司職工，進(jìn)行股權(quán)激勵。 案例： 云南紅塔集團(tuán)，90年代幾百億資產(chǎn)的大公司，高管人員伙同其他股東瓜分公司資產(chǎn)。 廣東，伊利，案件； 建行進(jìn)行股權(quán)激勵。 如果公司放任高管股權(quán)激勵，將

11、損害公司股東利益。 限制性措施：不超過5，購買來源于公司利潤。 股東對分立合并，要求回購公司股份的例外情形。 相關(guān)規(guī)定：不接受本公司的股票作為質(zhì)押。資本不變原則：增資自治，減資嚴(yán)格限制。公司的債券分類：記名債權(quán)和無記名債券背書轉(zhuǎn)讓，交付轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)換公司債券和非轉(zhuǎn)換公司債券誰有權(quán)決定轉(zhuǎn)換，債權(quán)人有權(quán)決定是否轉(zhuǎn)換成股票，則風(fēng)險增加，投資者判斷。 股東股東的范圍與能力：能力：自然人股東，是否要求行為能力，原則上不要求由行為能力，股權(quán)可以繼承，但例外，如股東是發(fā)起人，則需要具有行為能力。股東權(quán)社員權(quán)。自益權(quán)、共益權(quán)，事務(wù)的參與權(quán)， 單獨(dú)股權(quán)（每個股東都享有的權(quán)力），少數(shù)股東權(quán)（必須持股達(dá)到一定比例）有限責(zé)

12、任公司（中堅部分）概念：公司的無限責(zé)任，設(shè)立：條件：人符合法定要求50人以下； 錢出資要求：數(shù)額達(dá)到法定最低數(shù)額最低三萬元?？梢苑制诜峙?，首次出資不得低于注冊資本的20以及法定最低數(shù)額。 15萬元以下3萬元； 兩年內(nèi)繳清，投資公司創(chuàng)辦的公司5年內(nèi)，投資公司炒股的股民，不從事生產(chǎn)經(jīng)營，專門從事投資。最大投資公司，國投。 出資方式要求：四種出資：貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)。注意：股東出資要求轉(zhuǎn)移所有權(quán)，換取股權(quán)。 土地?zé)o法轉(zhuǎn)移所有權(quán)，只能轉(zhuǎn)移使用權(quán)。 標(biāo)準(zhǔn)：能夠用貨幣估價并能依法轉(zhuǎn)讓。登記管理條例對出資的限制：勞務(wù)、具有人身依附性； 信用，能估價但無法轉(zhuǎn)讓；隆平高科，有信用，估價400萬元，

13、立法禁止信用出資。專指兩種情況，用股東的名字，出出資人為公司提供擔(dān)保。 違法禁止出資：自然人姓名出資。 商業(yè)信譽(yù)不能作為出資。 特許經(jīng)營權(quán)，特定擔(dān)保的財產(chǎn)，不能自由轉(zhuǎn)讓。 貨幣出資不能少于30。針對股東出資總額，不是針對股東個人。無形資產(chǎn)可以達(dá)到70，成立公司。設(shè)立過程中的法律責(zé)任：股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納。補(bǔ)交或承擔(dān)違約責(zé)任。非貨幣價值明顯低，應(yīng)補(bǔ)交。設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任，彼此負(fù)有監(jiān)督義務(wù)，故應(yīng)負(fù)責(zé)任。 如設(shè)立時的股東出資的非貨幣資產(chǎn)的價值明顯低于公司章程所定價的，其轉(zhuǎn)讓出資后，仍然需要承擔(dān)責(zé)任。違約和連帶責(zé)任，區(qū)分：責(zé)任的發(fā)生時間，成立前成立后股權(quán)的取得與證明取得履行出資義務(wù)。出資來源

14、不合法，是否是股東？是股東。證明證據(jù)，出資證明書，類似收條，股東名冊，姓名或出資額進(jìn)行工商登記，不一致的情況，如何處理？出資證明書與股東名冊不一致股東名冊優(yōu)先。股東名冊與工商登記不一致，如何處理？登記具有公示性，隱名股東，顯名股東，處理方法不存在與顯名進(jìn)行交易的第三人，以股東名冊為準(zhǔn)確認(rèn)股東身份，存在與顯名股東進(jìn)行交易的第三人，以工商登記為準(zhǔn)確認(rèn)股東身份。隱名股東有過錯，一旦發(fā)生風(fēng)險，由隱名股東承擔(dān)。股東的基本權(quán)利：知情權(quán)：有限責(zé)任公司：查賬的權(quán)利，會計帳簿，說明目的；公司有權(quán)拒絕查閱會計帳簿，原始憑證。防止商業(yè)間諜。 股份有限公司：查閱的文件范圍少了一個：會計帳簿，多了兩個：債券存根、股東名

15、冊。有限責(zé)任公司股東既能查閱又能復(fù)制，股份有限公司可以查閱無權(quán)復(fù)制。獲取受益權(quán)：依照實繳出資比例，優(yōu)先認(rèn)繳出資：新增資本，股東優(yōu)先認(rèn)繳出資權(quán)，防止股權(quán)被侵蝕，保障老股東的權(quán)利。但是股東有約定不按出資比例收益或優(yōu)先認(rèn)繳出資除外。有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)股東會組成：全體股東組成，任何股東都有權(quán)利參加股東會職權(quán)：（記憶），與董事會的區(qū)別，股東：決定，審批； 董事會：執(zhí)行，制訂，方案會簽制度：簽名、蓋章，無需召開會議定期會議：章程制定； 臨時會議：召開的條件，代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一上的董事（人頭）、監(jiān)事或者不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事。 首次會議：出資最多的股東召集，首次會議選舉董事會。 表決程序：

16、表決規(guī)定：出資比例，資本民主，但是公司另有規(guī)定的除外。如果章程規(guī)定的高于公司法的規(guī)定，有效。修改公司章程、增加或減少注冊資本、合并、分立、解散或變更公司形式（包括變更為股份有限公司）B. 董事會組成：人數(shù)313人。 允許董事長投兩票，在出現(xiàn)勢力均等的情況下。例外：兩個以上的國有投資公司設(shè)立的公司，必須有職工代表的股東，國有全資公司。任期：不得超過三年； 董事長：公司章程規(guī)定如何產(chǎn)生； 董事會的召開和表決規(guī)定：三步曲：董事長，副董事長，半數(shù)以上的董事； 表決規(guī)則：一人一票，人頭。 削弱董事長的職權(quán)。 經(jīng)理：可設(shè)也可以不設(shè)。 執(zhí)行董事：小型公司，或公司董事人數(shù)少的，可以不設(shè)董事會，執(zhí)行兼有董事和董

17、事長的功能。董事長與執(zhí)行董事不可能并存。 C. 監(jiān)事會組成和任期：不得少于三人。任何公司的監(jiān)事兩類代表：股東代表、職工代表。董事和經(jīng)理不能兼任監(jiān)事。任期：三年，可以連選連任。 費(fèi)用開支由公司自己承擔(dān)。監(jiān)事會與董事會：小型的公司可以不設(shè)監(jiān)事會。不是必設(shè)機(jī)構(gòu)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓一般規(guī)則：內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，外部轉(zhuǎn)讓內(nèi)部轉(zhuǎn)讓無限制，完全自由。相互轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)，部分轉(zhuǎn)讓，人合性沒有被破壞；外部轉(zhuǎn)讓限制：應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意，人頭，不是按照出資比例計算，股東決議原則上是出資比例，此處是例外。本人回避不參予表決。防止其他股東故意拖延，其他股東應(yīng)該在30天以內(nèi)表態(tài)，不同意轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)購買該股權(quán)。自己不買股權(quán)，無法阻止他人

18、購買股東。其他股東優(yōu)先購買權(quán)。維護(hù)人合性。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，按照公司章程規(guī)定。如果章程更苛刻的規(guī)定，有效?？梢赃M(jìn)行限制，但完全禁止是無效的。法院強(qiáng)制股權(quán)轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓手續(xù)：修改章程，股東大會進(jìn)行決議，三分之二多數(shù)同意，可以修改。如果股東改變而修改章程，可以不經(jīng)過股東會決議。防止出現(xiàn)：過半數(shù)同意三分之二多數(shù)同意之間的矛盾。B. 股東的退出機(jī)制異議股東的回購機(jī)制：直接請求退股的情形1/連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司連續(xù)5年盈利；案例：愛多VCD，1997年央視標(biāo)王，三個股東，2個自然人，一個集體以土地使用權(quán)出資，某一股東排擠另一股東，措施：改變法定代表人，不分紅，控制公司財務(wù)。受排擠的股

19、東，作價轉(zhuǎn)讓股份，未支付，愛多1999年破產(chǎn)。股東失和，必須有退出機(jī)制。 法國典型案例，20年盈利不分紅。 2/合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)。 3/營業(yè)期限屆滿或公司章程規(guī)定其他解散事由的出現(xiàn)，股東會通過決議通過修改章程使公司存續(xù)。 自然人死亡，繼承人可以成為股東。股權(quán)可以繼承，但公司章程另有規(guī)定的除外。 案例，山西省某公司，股東被槍殺，經(jīng)過長時期的打官司，決定股東的繼承人； 上海君瑤集團(tuán)，通過遺囑進(jìn)行股權(quán)繼承。 如繼承人人數(shù)眾多，都愿意繼承，通過協(xié)商解決。例外：有限責(zé)任公司的股東有上限50人以下。特殊的有限責(zé)任公司：一人有限，國有獨(dú)資一人有限責(zé)任公司：含義：只有一個自然人股東或法人股東組成的公司

20、。2006年新公司法正是承認(rèn)該一人公司。 一人公司的優(yōu)點(diǎn)：決斷有效性。 弊端：獨(dú)裁，兼任，容易使債權(quán)受損害，容易造假帳。五大風(fēng)險防范：特殊的資本制度：最低注冊資本為10萬元，不允許分期繳納，必須一次繳清；計劃生育制度：一個自然人只能成立一個一人有限公司。立法目的：盡量保護(hù)債權(quán)利益，一人精力有限。不針對法人創(chuàng)建。身份公示：在工商登記中重大決定公示制度：書面決定，置備公司強(qiáng)制審計：與個人獨(dú)資企業(yè)區(qū)別，個人獨(dú)資企業(yè)無須重大決定公示制度和強(qiáng)制審計制度推定混同：不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，舉證責(zé)任倒置法人人格否認(rèn)制度。法人人格否認(rèn)的舉證責(zé)任一般由債權(quán)人承擔(dān)，一人有

21、限公司的法人人格否認(rèn)舉證責(zé)任倒置。承認(rèn)法人人格成為特殊，否認(rèn)法人人格否定成為一般。國有獨(dú)資公司含義：國家單獨(dú)出資，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行章程：制定：股東制定； 董事會制訂，股東批準(zhǔn)組織機(jī)構(gòu)：一個股東行使股東全部權(quán)利，可以授權(quán)董事會，保留授予：分立合并，解散，發(fā)行債券，不能授權(quán)，股東保留董事會：構(gòu)成：強(qiáng)制規(guī)定，由股東直接任命，職工代表（國有全資公司和國有獨(dú)資公司強(qiáng)制必須有職工代表）高管人員的專任制度：未經(jīng)股東同意，不能在其他任何公司兼職監(jiān)事會：人數(shù)不能少于5人股份有限公司設(shè)立發(fā)起條件：發(fā)起人符合法定人數(shù)，原始股東，負(fù)責(zé)公司的籌建，2200人，股份公司不存在一人有限公司。人數(shù)超過200人可能形成

22、非法集資，證券法，發(fā)行人是否超過200人，區(qū)分是否公開募集。 發(fā)起人，一半以上的人住所地在中國出資：最低500萬元， 認(rèn)繳，發(fā)起設(shè)立可以分期繳納，20， 募集設(shè)立的，不能分期繳納；發(fā)起人的出資方式與有限責(zé)任公司相同；總結(jié)：瑕疵出資與公司成立的問題（適用有限和股份）瑕疵出資：成立之前，沒有如實出資，承擔(dān)違約責(zé)任；成立以后，非貨幣估價明顯不實，股東繼續(xù)補(bǔ)繳，設(shè)立時的股東承擔(dān)連帶責(zé)任；成立以后，抽逃出資的，抽逃行為無效，導(dǎo)致行政責(zé)任和刑事責(zé)任，退還抽逃出資；中介機(jī)構(gòu)評估出資或驗資，在不實的范圍之內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任，根據(jù)法律規(guī)定，舉證責(zé)任采取過錯推定，不能證明其無過錯的，承擔(dān)賠償責(zé)任。上述瑕疵，不導(dǎo)致公司

23、成立無效。只有兩種情況，公司不成立：未進(jìn)行工商登記；發(fā)起人的設(shè)立行為已經(jīng)終止。股份有限責(zé)任成立的程序發(fā)起人的義務(wù)和責(zé)任發(fā)起人不得少于35其他責(zé)任：產(chǎn)生的費(fèi)用（籌備用）承擔(dān)連帶責(zé)任，成立失敗，退還，賠償責(zé)任組織機(jī)構(gòu)股東大會：會議的召開：定期會議，不是自治，一年一次，年會； 臨時會議：101條，董事人數(shù)（519人）不足法定最定人數(shù)或章程人數(shù)的三分之二的； 公司虧損已經(jīng)達(dá)到公司資本總額的三分之一以上； 十分之一股東；董事會要求召開，監(jiān)事會提議程序：準(zhǔn)用有限公司：董事會監(jiān)事會十分之一以上股東，三步曲股東的提案：103條第2款，有權(quán)提出議案，股東大會進(jìn)行決議，來自董事會提案，理性的冷漠，持股3以上有權(quán)提

24、案，事前沒有通知的議題，不能進(jìn)行決議和討論。2、表決程序表決規(guī)則：一股一權(quán)，公司持有本公司股份無表決權(quán)，相應(yīng)的出資已經(jīng)退給股東； 出席會的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)同意，有限責(zé)任公司的自治，股份公司是開放公司，所以限制比較嚴(yán)格。三分之二：與有限公司相同，累積投票制：股東大會選舉董事或監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中適用。 舉例，甲方60，乙方40%, 選舉董事，候選人10名，選5人，如果不實行累積投票制，甲方提出的候選人與乙方不同，則選出的完全是甲方意愿。累積，應(yīng)選董事5人，一股折合5票，甲方300票，乙方200票，總票數(shù)500票，一名候選人得到多少票

25、可以當(dāng)選？84票，乙方至少能選出幾人？ 2人。至多能選出4人。該制度不是強(qiáng)制適用的，必須是章程適用或股東大會的決議。即使章程規(guī)定適用累積投票制，大股東仍然可以控制，使累積投票制落空，采用交錯任期。董事會組成和任期：519人，有限313，不能超過3年； 一位董事長，過半數(shù)，有限：章程決定議事規(guī)則過半數(shù)的董事出席，全體董事過半數(shù)通過議事程序與責(zé)任：違法造成損失，簽字董事承擔(dān)責(zé)任，異議董事免除責(zé)任；董事投棄權(quán)票，不能免除責(zé)任；表示異議，但投贊成票，仍然不能免除責(zé)任。監(jiān)事會有限可以不設(shè)監(jiān)事會，股份公司必須設(shè)立董事會和監(jiān)事會上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定上市公司：股票在證券交易所交易的公司。組織機(jī)構(gòu)的四個特

26、點(diǎn)：特別重大事項的決定：購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。重大資產(chǎn)：超過公司資產(chǎn)總額50以上獨(dú)立董事：證監(jiān)會的規(guī)定，不少于三分之一的董事使獨(dú)立董事；獨(dú)立董事?lián)温殑?wù)的公司不超過5家；董事會秘書：獨(dú)立董事?lián)伪O(jiān)督職能，董事會秘書是屬于高管；公司的治理模式三種類型：二元制股東會董事會監(jiān)事會（二者并立）；二級制股東會監(jiān)事會董事會，監(jiān)事會是董事會的上級機(jī)構(gòu)（德國）；股東會董事會獨(dú)立董事和董事會秘書（美國）；董事的回避制度關(guān)聯(lián)關(guān)系，股份的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓股份的含義與分類：普通股與優(yōu)先股，優(yōu)先分配公司利益，交換條件

27、：沒有表決權(quán)； 普通股股東可以行使表決權(quán)；記名股和無記名股：是否記載姓名，對發(fā)起人和法人只能發(fā)行記名股額面股和無額面股：我國只存在額面股，我國不存在無額面股對特殊主體轉(zhuǎn)讓限制：發(fā)起人，自公司成立時起一年內(nèi)，不能轉(zhuǎn)讓股份；公司在公開發(fā)行股份之前，上市交易之日起一年內(nèi)不能轉(zhuǎn)讓；高管申報持股情況，每年轉(zhuǎn)讓不能轉(zhuǎn)讓25，上年年末申報持有股份為準(zhǔn)，（掌握內(nèi)幕信息，操縱內(nèi)幕交易，打擊投資者信心），上市公司高管人員轉(zhuǎn)讓股份規(guī)定證監(jiān)會；上市一年內(nèi)；離職后半年以內(nèi)不能轉(zhuǎn)讓；高管任職消極條件無行為能力或限制行為能力；貪污、賄賂等犯罪，執(zhí)行期滿未5年，因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未5年；破產(chǎn)，3年，個人責(zé)任；違法

28、經(jīng)營，3年，個人責(zé)任；個人所負(fù)到期債務(wù)數(shù)額較大的；10萬元以上補(bǔ)充：自然人問題：高管人員是否可以是法人？不可以，必須是自然人。股東問題：高管是否必須是股東？法律沒有要求，只要是股東信任的人被選舉為高管舊可以。公務(wù)員問題：公務(wù)員是否可以擔(dān)任高光？公司法沒有規(guī)定，但公務(wù)員法有限制。國有企業(yè)的高管人員具有公務(wù)員身份。董事，監(jiān)事，高管的義務(wù)勤勉義務(wù)，能力要求，法律不強(qiáng)制，自治忠實義務(wù)：公司利益與自己利益沖突，違反后果，所得利益歸公司，公司的歸入權(quán)八種違反情形：149條挪用公司資金，開立個人帳戶，借貸或提供擔(dān)保，自我交易，競業(yè)禁止（相似：國有獨(dú)資公司高管的專任制度：禁止任何兼職；不同之處：競業(yè)禁止，競爭

29、的業(yè)務(wù)），如果高管違反競業(yè)禁止所達(dá)成的交易，仍然有效，保護(hù)善意第三人的利益，所得歸公司；接受他人傭金，擅自批漏公司秘密；其他股東訴訟1、股東代表條件：用盡內(nèi)部救濟(jì)原則：公司怠于訴訟，董事侵犯公司利益，請求監(jiān)事會起訴，監(jiān)事侵犯公司利益，請求董事會起訴，公司三十日內(nèi)未起訴，綠色通道：不必請求，直接起訴； 什么股東擁有訴訟權(quán)？單獨(dú)或合計持股達(dá)到1以上，連續(xù)180日；2、股東直接訴訟：股東利益受損害3、兩種訴訟的區(qū)別：產(chǎn)生的根據(jù)：直接訴訟，股東具有出資人地位，沒有持股限制；代表訴訟，代表地位，持股限制1180天： 行使原因：股東利益受損，公司利益受損； 行使效力：代表訴訟，勝訴公司有利，敗訴股東自己承

30、擔(dān)不利后果，直接訴訟，均有股東個人承擔(dān)； 訴訟的對象不同：代表訴訟：被告管理層（董、監(jiān)、高），本公司的控股股東、大股東、小股東、公司以外的第三人，直接訴訟的被告不包括公司以外的第三人。財務(wù)、會計公積金：企業(yè)根據(jù)法律和章程規(guī)定，不作為分配的利益； 類型：盈余公積金，資本公積金，股票義價發(fā)行所得資本公積金； 法定公積金，任意公積金公司章程； 提取和使用：法定公積金的提?。簯?yīng)該每年提取稅后利潤的10，如果累積50，可以不提??； 使用：轉(zhuǎn)增資本，彌補(bǔ)虧損（盈利公積金，產(chǎn)生于公司自身，而資本公積金產(chǎn)生于公司外部），擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營；公司收益的分配順序：（單選題）稅后利潤彌補(bǔ)虧損提取法定公積金提取任意公積金向

31、股東分配紅利合并、分立、減資合并與分立的方式合并吸收合并，新設(shè)合并； 分立解散分立，存續(xù)分立合并和分立的程序決議股東會三分之二； 編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單； 通知和公告?zhèn)鶛?quán)人（10日內(nèi)，記名通知（30日），未記名公告（45日）； 舉例：兩家公司合并，甲、乙，甲大公司實力雄厚，乙公司債權(quán)累累，甲吞并乙，甲公司的債權(quán)人有權(quán)請求甲公司清償債務(wù)或提供擔(dān)保。上述情況只限于合并，不適用于分立。3、債務(wù)承擔(dān)：合并繼受；分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任； 債務(wù)承擔(dān)，允許債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)商。如上例甲公司分立，分立后的債務(wù)人丙丁的協(xié)議，債務(wù)人內(nèi)部的協(xié)議不具有外部效力。外部還是無限連帶責(zé)任。4、減資程序股東會三分之二； 編

32、制； 通知公告； 債權(quán)人要求清償或提供擔(dān)保增資程序：公司自治公司的解散含義：章程規(guī)定或法律規(guī)定自愿，營業(yè)期限屆滿，股東決議，合并或分立強(qiáng)制解散：吊銷營業(yè)執(zhí)照；司法解散公司僵局，經(jīng)常出現(xiàn)在股東持股比例相當(dāng)?shù)那闆r、成都，兩法人股東各自持股50，雙方鬧翻，無法合作，其中一個股東請求法院解散； 183條，條件：發(fā)生嚴(yán)重困難，存續(xù)會造成股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，請求解散的股東必須持股達(dá)到10以上；總結(jié)：橫向聯(lián)系有必要股東保護(hù)自己利益的途徑：擺脫公司，離開公司的途徑：橫向轉(zhuǎn)讓：轉(zhuǎn)讓股份2、縱向退出：請求公司進(jìn)行回購股份3、同歸于盡：司法解散4、訴訟：代表訴訟，直接訴訟公司的清算含義：清

33、算組的職權(quán)外國公司的分支機(jī)構(gòu)名稱的要求：標(biāo)明國籍和組織形式責(zé)任形式：法律定位：總公司的分公司，分公司沒有獨(dú)立法律地位清算：清償債務(wù)之前，不能將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移中國境外合伙企業(yè)法概念和范圍1、概念：普通合伙和優(yōu)先合伙，無限連帶責(zé)任，有限與無限責(zé)任不同于民事合伙，而是商事合伙商事合伙調(diào)整的對象企業(yè)組織，需要進(jìn)行工商登記民事合伙調(diào)整對象契約，合同規(guī)定登記：商事：合伙企業(yè)，民事合伙登記為：個體工商戶合伙人的范圍：擴(kuò)大現(xiàn)代合伙企業(yè)類型：普通和有限，責(zé)任形式不同普通合伙人具有身份限制：國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不能成為普通合伙人。合伙企業(yè)的四個特征：共同出資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險

34、、共享收益；風(fēng)險和收益并存普通合伙企業(yè)設(shè)立：條件：二人以上；自然人具有完全的行為能力；某些自然人不能從事合伙人公職人員；有書面合伙協(xié)議，約定彼此權(quán)利義務(wù)，如果沒有書面合伙協(xié)議，可以認(rèn)定事實合伙；有合伙人認(rèn)繳或?qū)嶋H繳付的出資。不存在數(shù)額下限。出資的形式多種多樣，沒有要求，只有合伙人彼此同意，都可以，勞務(wù)可以作為出資；所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移沒有規(guī)定，可以轉(zhuǎn)讓業(yè)也可以不轉(zhuǎn)讓，可以轉(zhuǎn)讓使用權(quán)。 可以不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)，但不能繼續(xù)保留財產(chǎn)的處分權(quán)。有名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所，標(biāo)明普通合伙字樣，可以出現(xiàn)公司字樣；其他條件，兜底條款，七月之前的法律應(yīng)注意。財產(chǎn)：概念的范圍：出資、以合伙名義經(jīng)營獲得的收益財產(chǎn)的性質(zhì)：共有，按

35、份共有，特殊的按份共有：不能自由處分所有的份額，不能對抗善意第三人；分配利潤，解散，退伙，上述三種情況下才能夠體現(xiàn)份額。財產(chǎn)的管理和使用：轉(zhuǎn)讓：內(nèi)部轉(zhuǎn)讓：通知其他合伙人；股份有限，完全自由，有限，完全自由，合伙，應(yīng)該通知； 外部轉(zhuǎn)讓：經(jīng)其他合伙人一致同意，其他合伙人有有限購買權(quán)。股份公司，完全自由，發(fā)起人，未上市，總監(jiān)高。有限公司，其他股東過半數(shù)；出質(zhì)：經(jīng)其他合伙人一致同意，未經(jīng)同意，無效，對善意第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。擔(dān)保和抵押，動產(chǎn)抵押還是權(quán)利抵押，以財產(chǎn)份額抵押權(quán)利抵押。事務(wù)執(zhí)行方式：共同執(zhí)行，分別執(zhí)行，委托合伙人合伙事務(wù)的執(zhí)行規(guī)則：分別執(zhí)行其他合伙人彼此之間持有異議權(quán)，終止執(zhí)行，集體決策；

36、 委托執(zhí)行其他不執(zhí)行事務(wù)的合伙人有兩項權(quán)利：知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)（查賬）。合伙事務(wù)的決定：全體合伙人一致同意。一致同意事項，共同決定：現(xiàn)有決定，后有執(zhí)行，共同經(jīng)營權(quán)，不是體現(xiàn)在執(zhí)行，是針對決定的共同性。改變名稱，2、地點(diǎn)、經(jīng)營范圍、3、處分不動產(chǎn)，4、轉(zhuǎn)讓知識產(chǎn)權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利，無形財產(chǎn)權(quán)，如擅自處分債權(quán)，5、以合伙企業(yè)的名義為他人擔(dān)保，是本企業(yè)債務(wù)過重，6、聘任合伙人以外的人擔(dān)任管理人； 補(bǔ)充：7、出質(zhì)、8、修改和補(bǔ)充合伙協(xié)議、9、接受新合伙人入伙 義務(wù)：競業(yè)禁止（絕對禁止），自我交易禁止（相對禁止），產(chǎn)生歸入權(quán)，合伙企業(yè)法規(guī)定還必須承擔(dān)賠償責(zé)任。普通合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系合伙人的代表權(quán)：不能對抗

37、善意第三人。任何合伙人都具有當(dāng)然的對外代表權(quán)；允許通過內(nèi)部的約定進(jìn)行限制，但內(nèi)部約定不能對抗善意第三人，交易無效，負(fù)責(zé)賠償；如合伙人違反上述九項共同決定，法定事項，原則上不存在善意第三人，行為無效。債務(wù)清償：補(bǔ)充責(zé)任，先找企業(yè)清償，不能直接要求合伙人清償債務(wù)；無限連帶，合伙企業(yè)不能清償債務(wù)的，合伙人有責(zé)任以全部資產(chǎn)清償債務(wù)，合伙人有權(quán)向其他合伙人進(jìn)行追償。任何合伙人都有義務(wù)清償合伙企業(yè)的全部債務(wù)；合伙企業(yè)與合伙人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系：禁止抵消，與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，企業(yè)不負(fù)責(zé)清償該合伙人個人所負(fù)的與企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，舉例，甲企業(yè)，乙合伙人，丙公司第三方，丙對乙有債權(quán)，丙對甲負(fù)債，丙和乙丙和甲，不能抵消

38、。 禁止代位； 雙重優(yōu)先原則，合伙人個人負(fù)債，其在合伙企業(yè)的利益可以清償，債權(quán)人可以請求法院對合伙人在合伙企業(yè)的份額進(jìn)行清償。舉例：合伙企業(yè)A, 合伙人某甲，A對外經(jīng)營負(fù)債，債權(quán)人B銀行，合伙人某甲向某乙進(jìn)行借貸，B先找A企業(yè)，再找甲，乙找甲，甲個人財產(chǎn)不足清償，乙請求將甲在A的份額進(jìn)行清償。如兩項債務(wù)均到清償期，如何解決？雙重優(yōu)先，債權(quán)具有平等行，甲優(yōu)先清償乙，A優(yōu)先清償B。普通合伙的入伙與退伙入伙：條件：一致同意，書面合伙協(xié)議；2004年，甲、乙、丙合伙，甲的弟弟丁想入伙，但沒有一致同意，后企業(yè)負(fù)債，誰承擔(dān)無限連帶責(zé)任？入伙條件，丁未入伙，故不承擔(dān)責(zé)任；優(yōu)先保護(hù)債權(quán)人利益，新入伙人對合伙前

39、產(chǎn)生的債務(wù)也要承擔(dān)責(zé)任，相應(yīng)的保障措施：入伙時，其他合伙人有義務(wù)告知其企業(yè)經(jīng)營狀況。如未如實告知，新入伙人依然承擔(dān)清償責(zé)任，但可以向未合伙人請求賠償責(zé)任。如新入伙人與舊合伙人有不承擔(dān)債權(quán)的約定，只有內(nèi)部效力無外部效力。退伙自愿退伙，協(xié)議退伙和通知退伙，自己決定法定退伙，基于法定的理由，當(dāng)然退伙：除名退伙：區(qū)別挑選當(dāng)然退伙無過錯退伙，除名退伙有過錯退伙，區(qū)別方法找過錯，看主觀狀態(tài)當(dāng)然退伙：新規(guī)定：無行為能力或限制行為能力，可以轉(zhuǎn)為有限合伙人，經(jīng)一致同意，可以轉(zhuǎn)化為有限，如沒有經(jīng)過一致同意，退伙?？梢猿嘶铮焊鶕?jù)合伙人的自由意愿，未履行出資義務(wù)，造成損失，不當(dāng)行為，約定事由退伙后果：財產(chǎn)權(quán)利當(dāng)然

40、繼承，合伙人的身份權(quán)利不能當(dāng)然繼承；是否成為新的合伙人必須經(jīng)過其他合伙人的一致同意或事前有協(xié)議；連帶責(zé)任：對退伙之前企業(yè)已經(jīng)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任重點(diǎn)：特殊的普通合伙企業(yè)范圍：專業(yè)知識和專門技能，合伙制的會計師事務(wù)所、建筑師事務(wù)所、評估事務(wù)所，但律師事務(wù)所不包括在內(nèi)； 合伙人個人的素質(zhì)和能力，對企業(yè)自身的財產(chǎn)能力；特殊的地方：責(zé)任形式過錯人承擔(dān)責(zé)任，其他合伙人就自己的財產(chǎn)份額承擔(dān)責(zé)任執(zhí)業(yè)活動，連帶承擔(dān)責(zé)任后，其他合伙人按照約定三類：1、執(zhí)業(yè)活動的過錯，過錯人無限連帶，其他有限責(zé)任； 2、執(zhí)業(yè)活動中無過錯，都是無限連帶責(zé)任； 3、非執(zhí)業(yè)活動，不在區(qū)分是否有主觀過錯，都要承擔(dān)無限連帶責(zé)任分層：

41、執(zhí)業(yè)有過錯：企業(yè)對外賠償，過錯人對企業(yè)賠償；意義：方便合伙企業(yè)異地執(zhí)業(yè)。有限合伙企業(yè)有限合伙人：250人，至少有一個普通合伙人；普通合伙人的規(guī)定參照普通合伙人規(guī)定有限合伙人的出資：財產(chǎn)權(quán)利，不得以勞務(wù)出資；足額繳納，未補(bǔ)交的，承擔(dān)違約責(zé)任事務(wù)的執(zhí)行：執(zhí)行權(quán)的歸屬：實現(xiàn)財力和人力的結(jié)合，所以事務(wù)的執(zhí)行交由普通合伙人，有限責(zé)任合伙人不參與事務(wù)管理，降低風(fēng)險；表見合伙的后果，有限合伙人以普通合伙人的身份進(jìn)行的事務(wù)執(zhí)行，構(gòu)成表見合伙，承擔(dān)無限連帶責(zé)任，該無限責(zé)任只針對該筆交易而言，類似法人人格否定的個案；有限合伙人的特權(quán)：與普通合伙人的比較自我交易與競業(yè)禁止，原因在于不參與經(jīng)營管理。類似有限公司的股東

42、不存在上述限制對財產(chǎn)份額的出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓，出質(zhì)完全自由，外部轉(zhuǎn)讓，提前30日通知，無需其他合伙人同意，原因在于有限合伙人是出資人，以出資為限有限合伙人的入伙：對入伙之前的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任退伙：退伙原因：比照普通合伙人的法定退伙原因，當(dāng)然退伙，有一項必須排除：個人喪失清償債務(wù)能力，對出資以外的財產(chǎn)不關(guān)注；有限合伙人喪失行為能力，其他合伙人不得因此要求退伙。如何理解有限合伙人的特殊規(guī)定比照有限責(zé)任公司的股東相關(guān)規(guī)定有限責(zé)任退伙無論是財產(chǎn)權(quán)利還是身份權(quán)利都可以繼承對退伙之前的債務(wù)，承擔(dān)有限責(zé)任，對退伙時的取回的出資承擔(dān)責(zé)任合伙人身份的轉(zhuǎn)變?nèi)w一致同意后，才能轉(zhuǎn)換身份。對轉(zhuǎn)換之前，對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶

43、責(zé)任，從重承責(zé)任。合伙形式的改變：有限合伙人都退出企業(yè)，只剩下普通合伙人普通合伙企業(yè)普通合伙人退出企業(yè)，只剩下有限合伙人解散合伙的解散與清算，針對所有的合伙解散的原因：85條，清算人：86條，全體合伙人，指定，委托，注銷：原來的普通合伙人對企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任，合伙企業(yè)被注銷企業(yè)不能清償債務(wù)的后果：債權(quán)人有兩種選擇：繼續(xù)要求普通合伙人清償；債權(quán)人請求法院宣告破產(chǎn)；個人獨(dú)資企業(yè)法概念：自然人投資，財產(chǎn)為投資人所有，以個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體；投資人必須是自然人，不同于一人有限公司，一人有限投資人可以是法人；不具有法人資格；設(shè)立：投資人一個自然人，完全行為能力，中國

44、國籍，身份限制：不能是法律法規(guī)禁止從事營利性活動的人，公務(wù)員不能成為個人獨(dú)立企業(yè)的投資人。設(shè)立的條件：名稱：不能包含“有限”，不能包含“公司”，2000年，個人獨(dú)資企業(yè)管理辦法，不能稱為“公司”； 出資的條件：申報出資，條件是最寬松的，無驗資要求；申報出資：以個人資產(chǎn)出資，承擔(dān)無限責(zé)任以個人財產(chǎn)，以家庭財產(chǎn)申報，以家庭財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任；如申報時時個人財產(chǎn)，但經(jīng)營后將財產(chǎn)用于家庭生活，是否用家庭財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任？以申報為準(zhǔn)，以個人財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。個人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理自行管理，委托或聘用其他具有民事行為能力擔(dān)任負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。管理人員的忠實義務(wù)：20條：有印象：利用職務(wù)上的便利，索取或者收

45、受賄賂；利用職務(wù)或工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)；挪用企業(yè)的資金歸個人適用或者借貸給他人；擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立帳戶儲存；未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易；未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓他人適用；泄漏本企業(yè)的商業(yè)秘密；法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。個人獨(dú)資企業(yè)清算與解散清算人產(chǎn)生的方式：自行清算、債權(quán)人請求法院指定清算人；責(zé)任消滅時效制度：5年之內(nèi)未請求，該責(zé)任消滅，除斥期間外商投資企業(yè)法（公司法的特別法）采取公司形式的，是公司法的特別法中外合資經(jīng)營企業(yè)特征：股權(quán)式合營組織形式：有限責(zé)任公司注冊資本：外方出

46、資一般不低于25%出資期限：合同規(guī)定一次繳清的，分期：6個月內(nèi)繳清 出資方式：場地使用權(quán)出資，只能由中方出資組織機(jī)構(gòu)：董事會最高權(quán)利機(jī)關(guān)一致同意的事項：章程的修改、中止、解散、增建注冊資本、合并、分立董事會的人數(shù)：不少于三人，任期4年清算委員會：董事組成，如果董事不宜擔(dān)任的，可以聘請中國的會計師和律師，清算費(fèi)用有限支付；中外合作經(jīng)營企業(yè)契約式合營：不按照出資折合成股份，按合作契約享有權(quán)利、義務(wù)；組織形式與出資：有限責(zé)任公司或合伙，與合伙企業(yè)法沒有任何關(guān)系；出資：外方出資不低于25，如果不是有限責(zé)任公司，則無上述要求；出資資產(chǎn)不得設(shè)定擔(dān)保；組織機(jī)構(gòu)：公司：董事會制，負(fù)責(zé)人為董事長；成立合伙：聯(lián)合

47、管理委員會；都可以委托第三方管理；例如，廣東省三大五星級酒店，中國大酒店，委托萬毫投資管理公司經(jīng)營；收回投資：允許外方先行收回投資，但合作期滿，固定資產(chǎn)為中方所有；外資企業(yè)法含義：全部資本由外方所有；外資企業(yè)的投資者人數(shù)不限，可以是多個外方；組織形式：3種：合伙、獨(dú)資、有限責(zé)任公司，但合伙企業(yè)法與個人獨(dú)資企業(yè)不適用，只能適用本法；注冊資本：增加或減少需要得到審批，不能自主決定；將企業(yè)財產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓和抵押必須得到批準(zhǔn)并且經(jīng)過工商登記；出資方式和期限：無形資產(chǎn)，不超過20， 第一期出資，不低于15，三年內(nèi)繳納出資完畢總結(jié)：三資企業(yè)共同點(diǎn)中外合作，中外合資，中方不能是自然人，只能是法人、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)

48、組織；以審批作為企業(yè)合同的生效要件；進(jìn)行驗資要求；只能向中國境內(nèi)的保險公司投保，本地投保原則；外資保險公司在中國境內(nèi)由分支機(jī)構(gòu)可以；借款可以作為投資中外方擔(dān)任負(fù)責(zé)人股權(quán)的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)他方同意并經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，他方有有限購買權(quán)企業(yè)破產(chǎn)法程序法，介紹程序，競爭失敗的企業(yè)的退出機(jī)制大致流程：有人申請法院審查法院立案法院進(jìn)入破產(chǎn)準(zhǔn)備：保全債務(wù)人財產(chǎn)，管理人負(fù)責(zé)保全財產(chǎn)，防止不當(dāng)減少；申報債權(quán)，債權(quán)人會議行使權(quán)利破產(chǎn)程序：A. 重整程序，東山再起方法，復(fù)興之路；B.和解程序，協(xié)商程序，優(yōu)惠的條件清償債務(wù)，妥協(xié)之路；C. 清算程序，企業(yè)的消亡之路；受案范圍：企業(yè)具有法人資格，但合伙企業(yè)是例外，可以適用破產(chǎn)法

49、破產(chǎn)原因，破產(chǎn)界限：A. 不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資不抵債；現(xiàn)金流標(biāo)準(zhǔn)，資產(chǎn)負(fù)債表標(biāo)準(zhǔn)；B. 不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力（如擁有資產(chǎn)不能變現(xiàn)）跨境破產(chǎn)：屬地主義、普及主義破產(chǎn)程序破產(chǎn)申請的提出（破產(chǎn)啟動的條件）：債務(wù)人自行申請（重整、和解或清算）；債權(quán)人申請（重整和清算），條件，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，是否資不抵債，在所不論，因為資不抵債是債務(wù)人的內(nèi)部情況，容易被債權(quán)人濫用，打擊對方的商業(yè)信用；對債務(wù)人負(fù)有清算責(zé)任的人申請，清算組或清算委員會，應(yīng)當(dāng)申請，是義務(wù)申請，能夠申請的程序只有一種清算程序受理之前的，申請的撤回，不能包括義務(wù)申請，義務(wù)申請不能撤回；受理（破產(chǎn)啟動的標(biāo)志）受理程序

50、：時限：債權(quán)人申請，法院5日內(nèi)通知債務(wù)人；債務(wù)人有異議的，在7日內(nèi)提出；法院在異議期內(nèi)10日裁定是否受理，形式審查和實質(zhì)審查；其他，15日裁定；延長可以延長10天受理裁定的送達(dá)：法院在裁定作出后5日內(nèi)送達(dá)申請人；債權(quán)人申請的，法院在5日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人；不予受理和駁回申請：5日內(nèi)送達(dá)申請人并說明理由。10日內(nèi)上訴法院。受理的后果：指定管理人，同時決定管理人；管理人組成：三類：中介機(jī)構(gòu)：律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、清算事務(wù)所；清算組；個人擔(dān)任，中介機(jī)構(gòu)的人員(簡單、小型破產(chǎn)案件）； 保全財產(chǎn)；通知債權(quán)人并公告：針對利害關(guān)系人債務(wù)人有關(guān)人員的義務(wù)：債務(wù)人的法定代表人，法院指定的高管人員合作協(xié)助：提供相應(yīng)

51、的財務(wù)會計資料，信息提供：接受詢問；附屬義務(wù)：不擅離，不能到其他企業(yè)新任職務(wù)，負(fù)有重大責(zé)任的，在3年內(nèi)不能新任破產(chǎn)凍結(jié)：清償凍結(jié)：受理破產(chǎn)后，防止任何個別清償行為； 執(zhí)行凍結(jié)： 訴訟凍結(jié)對管理人的給付未履行完畢合同的處理：管理人有權(quán)決定繼續(xù)履行或解除合同；相對人有權(quán)催告權(quán)，催告后，30日作出答復(fù)；如果擔(dān)保人決定繼續(xù)履行合同，有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保，管理人破產(chǎn)管理人，作為破產(chǎn)財產(chǎn)的代表，由人民法院指定，債權(quán)人有權(quán)對管理人的選任提出異議，要求更換；管理人沒有正當(dāng)理由不能辭去職務(wù)，管理人的職責(zé)：兩方面，對內(nèi)：管理和處分債務(wù)人財產(chǎn)，對外：代表債務(wù)人進(jìn)行經(jīng)營活動和訴訟；債務(wù)人財產(chǎn)（法院受理）：破產(chǎn)財產(chǎn)，

52、破產(chǎn)財產(chǎn)(清算程序)債務(wù)人財產(chǎn)保護(hù)：一年前，破產(chǎn)程序前行為的撤銷：無償贈與，低價處理財產(chǎn)，對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保，對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?，放棄債?quán)的；破產(chǎn)行為無效：隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)；虛構(gòu)債務(wù)；管理人的追回權(quán)：有權(quán)追回撤銷和無效行為的財產(chǎn)對企業(yè)管理層的特別追回權(quán)：利用職權(quán)的非正常收入和侵占企業(yè)財產(chǎn)的；取回權(quán)：物歸原主；一般取回權(quán)，特殊取回權(quán)：在途貨物，出賣人可以取回，管理人可以要求出賣人交付債務(wù)人，但應(yīng)支付貨款；抵消權(quán)：受理前，債權(quán)人要求抵消，不講究是否同種類，不論是否到期，均可抵消； 但存在不得抵消的情形：債務(wù)人的債務(wù)人在受理后取得債務(wù)人的其他債權(quán)人取得債權(quán)的；債權(quán)人故意向?qū)鶆?wù)人負(fù)

53、債的，但法律有規(guī)定或原因發(fā)生在破產(chǎn)一年前除外；債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人負(fù)有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因為法律規(guī)定或者破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)破產(chǎn)費(fèi)用：管理人和法院；范圍：訴訟費(fèi)用；管理人支付：共益?zhèn)鶆?wù)：清償順序：破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)即時清償；破產(chǎn)費(fèi)用優(yōu)先；不能清償?shù)?，按照比例清償債?wù)財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費(fèi)用的管理人申請終結(jié)破產(chǎn)程序債權(quán)人申報申報程序：向管理人申報申報期限30日至3個月，酌定期限債權(quán)的范圍：發(fā)生破產(chǎn)案件受理之前；無論是否到期都可以進(jìn)行申報；必須是平等民事主體之間的請求權(quán)，例如罰款、罰金不能作為債權(quán)

54、申報；未按期申報債權(quán)的處理：最后分配前補(bǔ)充分配；已分配的，不在補(bǔ)充分配；費(fèi)用自己負(fù)責(zé)；不能依照破產(chǎn)法規(guī)定的程序行使權(quán)利；喪失程序權(quán)利，但不喪失實體權(quán)利；債權(quán)調(diào)查：債權(quán)人會議：含義：不是獨(dú)立民事主體，不是常設(shè)機(jī)構(gòu)，進(jìn)行決議，由管理人負(fù)責(zé)執(zhí)行；組成和權(quán)利：依法申報債權(quán)人；債權(quán)尚未確定，不能行使表決權(quán)；可以委托，但提交授權(quán)委托書，債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)有債務(wù)人的職工代表工會代表參加；主席：從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定，主持會議債權(quán)人會議職權(quán)：審核債權(quán)、監(jiān)督管理人、通過各種方案；召集和通知：誰召集首次會議由人民法院召集；中期會議主席召集；決議：如何獲得通過：雙重，過半數(shù)，代表債權(quán)額占二分之一以上，人頭和份額均過半

55、數(shù)；常設(shè)機(jī)構(gòu)：債權(quán)人委員會，破產(chǎn)監(jiān)督人：組成：債權(quán)人會議選舉代表，職工代表，工會代表，不超過9人；一般監(jiān)督權(quán)：特別監(jiān)督權(quán)：報告：管理人對任何重大財產(chǎn)處分行為必須向債權(quán)人委員會報告；三大并列程序：重整程序：雙重目的：清償目的；拯救企業(yè)，以拯救為主；重整的原因： 重整申請：初始申請：債務(wù)人和債權(quán)人都有權(quán)提出申請；特殊情況下的申請：債權(quán)人申請，債務(wù)人或出資人1/10以上提出申請重整期間：財務(wù)管理：在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人在管理人的監(jiān)督下管理財務(wù)；或由管理人自行管理財務(wù)；重整期間對債務(wù)人的營業(yè)保護(hù)：暫停擔(dān)保物權(quán)的行使；為借款設(shè)立擔(dān)保；債務(wù)人合法占有財產(chǎn)，重整期間，按照之前的約定，

56、對取回的行使設(shè)障礙；不得請求收回投資收益，禁止高管轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但人民法院同意的除外；重整計劃的制定和批準(zhǔn)：制定主體：管理人制定，或債務(wù)人制定關(guān)鍵看是誰管理財產(chǎn)確定制定人；表決：經(jīng)過債權(quán)人會議的分組表決，分為四組：擔(dān)保債權(quán)、職工債權(quán)、稅收債權(quán)、普通債權(quán)（小額債權(quán)）；債權(quán)人之間彼此的權(quán)利義務(wù)差別大，擔(dān)保債權(quán)人，對重整抱有的期望不大；普通債權(quán)人8，希望重整能夠成功；職工債務(wù)，希望重整成功；如果法院認(rèn)為有必要，可以設(shè)立小額債權(quán)組，錢不多，但人數(shù)可能眾多；分組表決，每組投票，雙重多數(shù)表決，人頭和代表債權(quán)均為二分之一以上；審批主體：所有的組全通過，才能獲得通過，經(jīng)過法院進(jìn)行審查，法院審批通過后，重整計劃生效

57、；有的組同意，有的組不同意，保護(hù)全體債權(quán)人的利益和職工的利益，法院的強(qiáng)行審批制度：如果一部分組通過，一部分不通過，多方協(xié)商，再次投票，法院認(rèn)為符合以下條件，可以強(qiáng)行批準(zhǔn)重整計劃：三個條件：一、最少組別同意，法院強(qiáng)制批準(zhǔn)的計劃，至少有一個組別同意；二、公平原則，保證公平受償；三、絕對優(yōu)先原則：投票發(fā)對的組別，如果清償?shù)匚粌?yōu)先，也要保障其優(yōu)先地位；只要滿足上述三個條件，法院可以強(qiáng)制批準(zhǔn)重整計劃。重整計劃的執(zhí)行：由債務(wù)人負(fù)責(zé)執(zhí)行，管理人進(jìn)行監(jiān)督執(zhí)行；債務(wù)人不能執(zhí)行（客觀原因）或不執(zhí)行重整計劃的（主觀原因），經(jīng)申請，法院批準(zhǔn)重整計劃終止，進(jìn)入破產(chǎn)程序；重整計劃的減免，計劃執(zhí)行完畢后，減免繼續(xù)有效；和解

58、程序：債務(wù)人與全體債權(quán)人協(xié)商，終結(jié)破產(chǎn)程序，企業(yè)繼續(xù)存在。目的：還債，通過談判協(xié)商，以優(yōu)惠的條件清償債務(wù)；申請與許可：債務(wù)人提出和解申請，債權(quán)人無權(quán)提出和解申請，只能和債務(wù)人協(xié)商，讓債務(wù)人向法院提出和解申請； 許可：法院的許可；表決：雙重，多數(shù)。人頭和債權(quán)過半數(shù)；效力：和解債權(quán)人享有無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)的人；自行和解：債務(wù)人與債權(quán)人，請求人民法院認(rèn)可，庭外和解，終結(jié)破產(chǎn)程序；清算程序：破產(chǎn)宣告：法院對債務(wù)人破產(chǎn)的宣告，是清算程序開始的標(biāo)志；債務(wù)人破產(chǎn)人；債務(wù)人財產(chǎn)破產(chǎn)財產(chǎn)；債權(quán)人破產(chǎn)債權(quán)人；別除權(quán)：特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，優(yōu)先受償，不列入破產(chǎn)財產(chǎn)，故曰別除權(quán)；變價：非貨幣財產(chǎn)進(jìn)行拍賣或債權(quán)人會議

59、決定的其他方式，轉(zhuǎn)變?yōu)樨泿咆敭a(chǎn)；分配：優(yōu)先破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)職工債權(quán)稅收債權(quán)普通債權(quán)；同一順序，按比例分配；別除權(quán)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)與此處順序無關(guān)；特殊規(guī)定：職工債權(quán)的特殊清償安排；破產(chǎn)法公布之前的破產(chǎn)案件，優(yōu)先職工債權(quán)，公布之后，優(yōu)先擔(dān)保債權(quán)清償；國有企業(yè)破產(chǎn)的特殊規(guī)定：政策性破產(chǎn)，企業(yè)現(xiàn)在的土地使用權(quán)拍賣，優(yōu)先職工債權(quán)，國家負(fù)責(zé)清償擔(dān)保債權(quán)；政策性破產(chǎn)繼續(xù)有效，不再擴(kuò)大政策性破產(chǎn)的執(zhí)行；現(xiàn)在處于過渡階段；金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)的特殊規(guī)定：保險公司破產(chǎn)保監(jiān)會的批準(zhǔn)，優(yōu)先職工債權(quán)，然后優(yōu)先賠償保險金，破產(chǎn)原因：不能支付到期債務(wù)； 商業(yè)銀行銀監(jiān)會，優(yōu)先職工債權(quán)，然后個人的存款本金和利息，破產(chǎn)原因：不能支付到期

60、債務(wù)； 證券公司證監(jiān)會，破產(chǎn)原因：不能支付到期債務(wù)；非法人組織破產(chǎn)的特殊規(guī)定（合伙企業(yè)）：允許債權(quán)人選擇，承擔(dān)無限責(zé)任，或者申請進(jìn)入破產(chǎn)程序，合伙企業(yè)的破產(chǎn)同樣適用企業(yè)破產(chǎn)法。保險法（分論比總論重要）保險的概念和特征支付保險費(fèi)，承擔(dān)保險責(zé)任，商業(yè)行為特征：商業(yè)保險，不屬于社會保險，社會保險屬于勞動法的范疇，商業(yè)保險，自愿的行為，社會保險是強(qiáng)制的；自愿是原則，涉及公共利益，國家強(qiáng)制投保；辦理保險合同，買保險，是有償?shù)?，社會保險是無償?shù)?；商業(yè)保險由專門的商業(yè)保險公司承保，社會保險由專門的社保機(jī)構(gòu)；商業(yè)保險分兩類：財產(chǎn)保險、人身保險；區(qū)別：最大的不同：只有財產(chǎn)保險由補(bǔ)償性，人身保險不具有補(bǔ)償性，財產(chǎn)