《商事組織法》教學(xué)課件

1、第一章商事組織法了解公司的基本類(lèi)型及其法律特征掌握關(guān)于公司創(chuàng)立的法律規(guī)則掌握關(guān)于公司組織機(jī)構(gòu)的法律規(guī)則了解關(guān)于公司合并、分立和解散的法律規(guī)則掌握合伙企業(yè)的法律規(guī)則掌握合伙人相互之間及其與第三人之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系第1頁(yè)，共65頁(yè)。 商事組織，也稱(chēng)為“商事企業(yè)”，是指按照法律規(guī)定設(shè)立的，具有一定規(guī)模的，能夠以自己的名義從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織。 商事組織法一般是關(guān)于商業(yè)基礎(chǔ)條件和手段的規(guī)定，是調(diào)整商事組織的設(shè)立、變更和解散等對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。其基本內(nèi)容包括商業(yè)登記、商業(yè)賬簿、商事代理、商事主體、公司制度、合伙制度破產(chǎn)等。第一節(jié)商事組織法概述 第2頁(yè)，共65頁(yè)。商事組織的兩種主要分類(lèi)標(biāo)

2、準(zhǔn)經(jīng)濟(jì)分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)法律分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)主要是按所有制類(lèi)型分類(lèi) 前蘇聯(lián)、東歐各國(guó)和中國(guó)多采用這種分類(lèi)，現(xiàn)在俄羅斯和東歐各國(guó)已予以摒棄。中國(guó)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時(shí)期的國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)、個(gè)體企業(yè)、聯(lián)營(yíng)企業(yè)、股份制企業(yè)、外商投資企業(yè)，港澳臺(tái)投資企業(yè)等類(lèi)型。 主要是按財(cái)產(chǎn)責(zé)任分類(lèi)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國(guó)家多采用此種分類(lèi)，主要將商事組織分成三種基本的法律形式，即個(gè)人企業(yè)、合伙與公司，其中公司是最重要的商事組織形式。中國(guó)近年也開(kāi)始向這種分類(lèi)方式過(guò)渡。 第3頁(yè)，共65頁(yè)。一、 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)（Individual Proprietorship) 是指由一個(gè)自然人投資與從事經(jīng)營(yíng)管理，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)

3、債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。 法律性質(zhì)：不是法人，財(cái)產(chǎn)是出資人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，出資人就是企業(yè)的所有人，以個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)的債務(wù)負(fù)責(zé)。出資人對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理?yè)碛薪^對(duì)的控制權(quán)與指揮權(quán)。 個(gè)人企業(yè)是世界各國(guó)中數(shù)量最多的企業(yè)形式。第4頁(yè)，共65頁(yè)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的特點(diǎn)它是一個(gè)自然人企業(yè)，不具有法人資格。企業(yè)的所有權(quán)與管理權(quán)合二為一。資金來(lái)源有限，資本數(shù)額較少。稅賦較輕。第5頁(yè)，共65頁(yè)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的優(yōu)缺點(diǎn)優(yōu)點(diǎn)：開(kāi)業(yè)容易、管理集中、適應(yīng)性強(qiáng)、納稅較少缺點(diǎn)：1.資金來(lái)源有限，企業(yè)規(guī)模和結(jié)構(gòu)調(diào)整受限2.企業(yè)主的存亡決定企業(yè)的存亡，難以持久3.企業(yè)的無(wú)限責(zé)任使所有者承擔(dān)巨大的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)主一旦經(jīng)營(yíng)不善，容易

4、傾家蕩產(chǎn)第6頁(yè)，共65頁(yè)。二、 合伙（Partnership）1.合伙的概念與特征 是兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為經(jīng)營(yíng)共同事業(yè)、共同投資、共享利潤(rùn)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)而組成的企業(yè)。 在大陸法國(guó)家中，分為“民事合伙”與“商事合伙”，分別適用民法典與商法典或有關(guān)的商事法規(guī)。 合伙企業(yè)是一種數(shù)量較多的企業(yè)形式。但因其規(guī)模、組織以及資金來(lái)源等方面的限制，多屬于中、小型企業(yè)，以家族式企業(yè)為最多。第7頁(yè)，共65頁(yè)。合伙一般具有以下主要特征：（1）合伙是契約式企業(yè)。須訂立合伙合同（2）合伙是“人的組合”。合伙人的狀態(tài)影響合伙企業(yè)的存續(xù)（3）合伙人對(duì)企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任。（4）合伙人原則上均享有平等參與管理合伙事務(wù)的權(quán)

5、利。除非合伙契約另有規(guī)定，每個(gè)合伙人均有權(quán)對(duì)外代表合伙企業(yè)從事業(yè)務(wù)活動(dòng)。（5）大多數(shù)國(guó)家的法律規(guī)定合伙企業(yè)不是法人，不具有獨(dú)立的法律人格。但有些國(guó)家，如法國(guó)、荷蘭、比利時(shí)以及蘇格蘭等，法律則規(guī)定合伙企業(yè)是法人。英國(guó)、美國(guó)雖然不承認(rèn)合伙企業(yè)的法人資格，但是在某些特定場(chǎng)合也把合伙視為法人。例如，美國(guó)的法律規(guī)定，合伙企業(yè)可以合伙的名義起訴與應(yīng)訴。第8頁(yè)，共65頁(yè)。案例分析 1997年4月,高亞光出資2萬(wàn)元購(gòu)買(mǎi)二手汽車(chē)一輛,與鄰居楊仲成商定,由高亞光負(fù)責(zé)聯(lián)系業(yè)務(wù),楊仲成負(fù)責(zé)開(kāi)車(chē),兩人合伙從事貨運(yùn),所得收入則按5:1的比例在高和楊之間分配。 1997年8月4日,楊仲成出車(chē)途中由于沒(méi)有將貨物蓋好,導(dǎo)致大雨

6、將貨物淋濕,造成損失12萬(wàn)元,貨主李文鳴向兩人索賠。8月15日，李文鳴和弟弟李武鳴在與高亞光交涉時(shí)，高亞光將李武鳴打成重傷，隨后潛逃。 李文鳴兄弟找到楊仲成，要他們負(fù)責(zé)賠償貨物損失1.2萬(wàn)元以及醫(yī)藥費(fèi)7000元。楊仲成說(shuō)他只是替高亞光打工的，不能負(fù)責(zé)償還高亞光的債務(wù)。李文鳴兄弟遂向人民法院提起訴。第9頁(yè)，共65頁(yè)。2. 合伙企業(yè)的利弊合伙企業(yè)的有利之處主要有：（1）設(shè)立合伙企業(yè)的手續(xù)比較簡(jiǎn)單，費(fèi)用較少。（2）通過(guò)合伙可以集中比個(gè)人企業(yè)較多的資金。（3）每個(gè)合伙人均有參與管理的權(quán)利，（4）合伙企業(yè)不是法人，無(wú)須繳納企業(yè)所得稅。（5）各國(guó)政府對(duì)合伙企業(yè)的監(jiān)督與管理比較寬松，一般不要求合伙企業(yè)公開(kāi)賬

7、目與年度報(bào)告，合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)有較大的自由與靈活性。第10頁(yè)，共65頁(yè)。合伙企業(yè)的不利之處主要有：（1）合伙企業(yè)人數(shù)有限，很難募集大量資本，因而規(guī)模一般不大。（2）合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶無(wú)限責(zé)任，一旦經(jīng)營(yíng)失敗，很容易導(dǎo)致傾家蕩產(chǎn)。（3）每個(gè)合伙人都有權(quán)參與管理，不利于企業(yè)管理的集中與統(tǒng)一，不利于實(shí)行科學(xué)化的管理。（4）合伙企業(yè)存續(xù)的時(shí)間不穩(wěn)定，一旦合伙人死亡或退出，合伙即告解散，這不利于合伙企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。第11頁(yè)，共65頁(yè)。三、公司（Corporation）1. 公司的概念 公司是依法定程序設(shè)立的，以營(yíng)利為目的的法人組織。 公司是法人，具有獨(dú)立的法律人格，這是公司的最重要與最基本的法律特征。

8、 第12頁(yè)，共65頁(yè)。 2.公司的特征公司擁有自己的財(cái)產(chǎn)公司以自己的名義享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)公司以自己的名義起訴、應(yīng)訴公司有日常經(jīng)營(yíng)管理權(quán)公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響第13頁(yè)，共65頁(yè)。 3. 公司種類(lèi) 本課所研究的公司主要是從法律責(zé)任的角度，根據(jù)公司股東對(duì)公司債務(wù)的責(zé)任、集資的途徑、經(jīng)營(yíng)管理結(jié)構(gòu)等因素進(jìn)行分類(lèi)的公司。 (1)無(wú)限責(zé)任公司(2)有限責(zé)任公司(3)兩合公司(4)股份有限責(zé)任公司根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)公司有不同的分類(lèi)。如母公司與子公司，總公司與分公司，本國(guó)公司、外國(guó)公司與跨國(guó)公司，公營(yíng)公司與私營(yíng)公司，封閉式公司與開(kāi)放式公司等，第14頁(yè)，共65頁(yè)。 (1)無(wú)限責(zé)任公司（Unlimited L

9、iability Company) 無(wú)限責(zé)任公司是指股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)無(wú)限責(zé)任的公司。特點(diǎn)： 股東責(zé)任的無(wú)限性； 股東責(zé)任的連帶性； 公司組織的穩(wěn)定性（以信用作為股東結(jié)合的基礎(chǔ)，是典型的人合公司）； 內(nèi)外關(guān)系的合伙性（這種公司具有濃厚的合伙性）； 所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的統(tǒng)一性（出資者既是公司的股東，也是公司的領(lǐng)導(dǎo)人）。 最早出現(xiàn)的公司形式，起源于中世紀(jì)的意大利與地中海沿岸的家族營(yíng)業(yè)團(tuán)體。第15頁(yè)，共65頁(yè)。(2)有限責(zé)任公司（Limited Liability Company) 有限責(zé)任公司是指股東人數(shù)較少，不發(fā)行股票，股份不得隨意轉(zhuǎn)讓?zhuān)蓶|對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的公司。 特點(diǎn)： 股東責(zé)任的有限性;

10、 股東人數(shù)的有限性; 公司資本的封閉性; 公司組織的簡(jiǎn)便性; 資合與人合的統(tǒng)一性;不公開(kāi)發(fā)行股票，股份一般不得隨意轉(zhuǎn)讓 設(shè)立簡(jiǎn)便，只有發(fā)起設(shè)立沒(méi)有募集設(shè)立，可設(shè)立股東大會(huì)，也可以不設(shè)立股東大會(huì)在本質(zhì)上是一種資本的聯(lián)合，但股東相互之間又具有人身信任因素，因此，其也具有人合色彩。第16頁(yè)，共65頁(yè)。 (3)兩合公司(Joint Venture Company ) 兩合公司是指由承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的股東與承擔(dān)有限責(zé)任的股東所組成的公司。這種公司是大陸法系國(guó)家所特有的 特點(diǎn)：公司中并存兩種承擔(dān)不同責(zé)任的股東；公司兼有無(wú)限公司與有限公司的特點(diǎn)，但是以無(wú)限公司的特點(diǎn)為主；公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)由承擔(dān)無(wú)限股東組成，有

11、限責(zé)任股東對(duì)公司業(yè)務(wù)有監(jiān)督權(quán)；公司的法律地位與無(wú)限責(zé)任公司基本相同。 第17頁(yè)，共65頁(yè)。(4)股份有限責(zé)任公司（Limited Liability Company by Shares） 股份有限公司是指公司資本分成相等的股份，公司通過(guò)向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票募集資本，股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)有限責(zé)任的公司。特點(diǎn)：股東責(zé)任的有限性;資本募集的公開(kāi)性;股東出資的股份性；公司股票的流通性；公司經(jīng)營(yíng)權(quán)與所有權(quán)的獨(dú)立性。第18頁(yè)，共65頁(yè)。股份有限責(zé)任公司與有限責(zé)任公司的區(qū)別性質(zhì)不同;(股份有限公司是開(kāi)放型公司，而有限責(zé)任公司則是封閉型公司)規(guī)模不同;籌集資本的方式不同;股東人數(shù)不同;組織結(jié)構(gòu)不同; (在有些國(guó)家

12、，對(duì)股份有限公司要求設(shè)立董事會(huì)或監(jiān)察人會(huì)，而對(duì)有限責(zé)任公司的要求則較寬松，只要求設(shè)立董事與監(jiān)察人，一般都是一人)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離程度不同。第19頁(yè)，共65頁(yè)。4、公司制度的歷史演變及各國(guó)公司法起源追溯:古希臘與古羅馬時(shí)代（1）特許公司的建立 15531680年英國(guó)以股份形式建立49家,如:1553年的“莫斯科公司，1558年的“土耳其公司”，1600年的“東印度公司”。 特許貿(mào)易公司已具近代公司的特征。如以募集股金建立，具有法人地位，由董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的經(jīng)理人員經(jīng)營(yíng)等。還不是近代意義上的公司第20頁(yè)，共65頁(yè)。4、公司制度的歷史演變及各國(guó)公司法（2）合股公司的出現(xiàn)特點(diǎn):股票形式合資經(jīng)營(yíng)，授權(quán)經(jīng)

13、理人員；股票可自行轉(zhuǎn)讓?zhuān)还蓶|負(fù)有限責(zé)任，合伙人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。 這是向近代公司制轉(zhuǎn)化的一種過(guò)渡形態(tài)現(xiàn)代股份公司的先驅(qū)。發(fā)行可轉(zhuǎn)讓的股票第21頁(yè)，共65頁(yè)。4、公司制度的歷史演變及各國(guó)公司法（3）現(xiàn)代公司制度的形成條件：以可以轉(zhuǎn)讓的股票集資組建股份公司，公司的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)由經(jīng)理人員承擔(dān)；為股份公司公司頒布了基本的法律制度，確立了公司的法人地位。標(biāo)志：1844年英國(guó)議會(huì)通過(guò)并頒布公司法，以及1856年確認(rèn)登記的合股公司為有限公司與法人公司。美國(guó)最高法院法官馬歇爾(任期18011835)與塔尼(任期18361864)的判決，確立了公司的法人地位。最早成文公司法：法國(guó)1807年商法典規(guī)定了“公司”第22

14、頁(yè)，共65頁(yè)。 5.公司法的特征(1)從公司法的內(nèi)容看，公司法是一種組織法與活動(dòng)法相結(jié)合的法律。組織法是第一位的，活動(dòng)法是第二位的。(2)從公司法的體例看，公司法是一種實(shí)體法與程序法相結(jié)合的法律 (3)從公司法的規(guī)范選擇看，公司法是一種強(qiáng)制性與任意性相結(jié)合的法律。 (4)公司法是具有一定的國(guó)際性的國(guó)內(nèi)法 第23頁(yè)，共65頁(yè)。 第二節(jié) 合伙法一、合伙企業(yè)的設(shè)立合伙合同是規(guī)定合伙人之間權(quán)利、義務(wù)的法律文件，是確定合伙人在出資、利潤(rùn)的分配、風(fēng)險(xiǎn)及責(zé)任的分擔(dān)、合伙的經(jīng)營(yíng)等方面的基本法律依據(jù)。合伙企業(yè)一般基于合伙人之間訂立的合伙合同而成立。1、合伙合同的主要條款2、登記注冊(cè)事項(xiàng)3、合伙關(guān)系第24頁(yè)，共6

15、5頁(yè)。合伙企業(yè)的設(shè)立合伙的登記英美法系國(guó)家對(duì)普通合伙一般不要求經(jīng)政府的批準(zhǔn)登記，但要求所有的合伙企業(yè)必須有合法的目的。大陸法系國(guó)家都要求設(shè)立合伙企業(yè)時(shí)必須履行申請(qǐng)登記手續(xù)，并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，該營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為合伙企業(yè)的成立日期。第25頁(yè)，共65頁(yè)。 二、合伙關(guān)系(1/2)1. 合伙企業(yè)內(nèi)部各合伙人之間的關(guān)系 (2) 合伙人的義務(wù)繳納出資忠實(shí)謹(jǐn)慎和注意不隨意轉(zhuǎn)讓出資（1）合伙人的權(quán)利 分享利潤(rùn) 參與經(jīng)營(yíng)管理 監(jiān)督和檢查帳目 獲得補(bǔ)償?shù)?6頁(yè)，共65頁(yè)。案例分析 甲、乙、丙三人各出資2萬(wàn)元成立一飲食店。在經(jīng)營(yíng)中因資金短缺，三人決定向外借錢(qián)。乙找到其朋友丁向其借錢(qián)，丁聲明借錢(qián)可以，但自己要以合伙人身

16、份參與經(jīng)營(yíng)并參加盈余分配，乙、丙同意丁的要求，甲因出差在外，不知這一情況。甲回來(lái)得知情況后表示不同意丁加入合伙。 問(wèn)：丁 的入伙是否有效？第27頁(yè)，共65頁(yè)。案例分析 李某在郊區(qū)王某家租了4間房子開(kāi)粉條廠，李某要給王某租金，但王某要利潤(rùn)的1/4，雙方同意。第一年生意紅火，李某給王某1.8萬(wàn)元，第二年1萬(wàn)元。后來(lái)李某擴(kuò)大生產(chǎn)多處開(kāi)廠，結(jié)果導(dǎo)致供大于求而出現(xiàn)虧損，到第五年李某已欠債5萬(wàn)元，而且李某自己已無(wú)力償債，債主找王某要債。問(wèn)：王某是否應(yīng)還債？第28頁(yè)，共65頁(yè)。案例分析 甲某是一川菜館合伙人之一，因生意興隆，甲便和其妻在附近州開(kāi)了一家川菜館，主要由其妻照管，甲經(jīng)常將客人介紹到自己開(kāi)的川菜館，

17、并騙說(shuō)兩家是連鎖店。問(wèn)：甲的做法是否正確？ 第29頁(yè)，共65頁(yè)。 二、合伙關(guān)系(2/2) 2. 合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系相互代理(負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任) 各合伙人通常業(yè)務(wù)行為約束其他人權(quán)利限制不能影響第三人新加入合伙人對(duì)債務(wù)的承擔(dān)出售合伙企業(yè)的貨物；以企業(yè)的名義購(gòu)買(mǎi)企業(yè)的業(yè)務(wù)所需要的貨物；收受企業(yè)的債款，并出具收據(jù)為企業(yè)雇傭職工；以企業(yè)名義承兌與開(kāi)立流通票據(jù)以企業(yè)的信用借款或以企業(yè)的貨物作抵押貸款委托律師為企業(yè)進(jìn)行訴訟。第30頁(yè)，共65頁(yè)。案例分析 幾個(gè)人合伙干圖書(shū)批發(fā)生意，其中一人在外欠債，其對(duì)債主說(shuō)：“下年用圖書(shū)批發(fā)的盈利還債”。但下年圖書(shū)批發(fā)虧損，合伙解散。此人的債權(quán)人請(qǐng)求法院保全合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)

18、，要求拍賣(mài)還債。問(wèn)：法院能否支持？ 第31頁(yè)，共65頁(yè)。 三、合伙企業(yè)的解散有三種情況：自愿解散依法解散強(qiáng)制解散 合伙人原則上有權(quán)提出退出合伙。（1）合伙人之一死亡或退出;（2）當(dāng)合伙企業(yè)或合伙人之一破產(chǎn)時(shí)；（3）情事變遷致使所從事的業(yè)務(wù)非法時(shí)；（4）因爆發(fā)戰(zhàn)爭(zhēng)合伙人之一系敵國(guó)公民時(shí)；（5）因合伙人有精神失常長(zhǎng)期不能履行其職責(zé)，或因行為失當(dāng)而使企業(yè)遭受重大損失，或因企業(yè)經(jīng)營(yíng)失敗難以繼續(xù)維持時(shí)，則任何合伙人均有權(quán)向法院提出申請(qǐng)，要求法院下令解散合伙企業(yè)。第32頁(yè)，共65頁(yè)。四、有限合伙（Limited Partnership） 指由至少一名普通合伙人（General Partner）和至少一名有

19、限合伙人（Limited Partner）組成的企業(yè)，前者對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)無(wú)限責(zé)任，后者則只負(fù)有限責(zé)任，即僅以出資為限。 在12世紀(jì)至13世紀(jì)“卡孟達(dá)契約”(Commenda)主要是在普通商人與海運(yùn)商人之間訂立。這種契約后來(lái)便演變?yōu)橛邢藓匣铩?807年法國(guó)商法典首次對(duì)有限合伙作出了規(guī)定。1890年英國(guó)合伙法也規(guī)定了有限合伙，1907年又制定了單行的“有限合伙法”。 1916年美國(guó)統(tǒng)一州法委員會(huì)于制定統(tǒng)一有限合伙法，現(xiàn)已被大多數(shù)州所采納。第33頁(yè)，共65頁(yè)。作業(yè)1 1997年，張廣安、高志良、方士英達(dá)成書(shū)面協(xié)議，共同出資，開(kāi)設(shè)“通達(dá)服裝店”，注冊(cè)為合伙企業(yè)。其中張廣安提供房屋場(chǎng)地，作價(jià)6萬(wàn)元；

20、高志良對(duì)房屋進(jìn)行裝修，提供相應(yīng)設(shè)施，作價(jià)2萬(wàn)元；方士英提供勞務(wù)及1萬(wàn)元資金，共作價(jià)2萬(wàn)元。三人約定由方士英負(fù)責(zé)管理服裝店的日常事務(wù)，對(duì)外簽定合同，但數(shù)額在4萬(wàn)元以上的交易必須征得其他合伙人的一致同意，否則合同無(wú)效。 同年10月，方士英自己又開(kāi)設(shè)了一家個(gè)體服裝店，取名為“順發(fā)服裝屋”。他多次以“通達(dá)”的名義從“順發(fā)”高價(jià)買(mǎi)入或向“順發(fā)”低價(jià)賣(mài)出服裝，以此方式賺取差價(jià)。11月，方士英又以“通達(dá)”的名義向服裝廠定購(gòu)了一批8萬(wàn)元的服裝，貨到后被轉(zhuǎn)至“順發(fā)”出售，貨款則一直未付。第34頁(yè)，共65頁(yè)。 但“順發(fā)”仍虧損嚴(yán)重，負(fù)債高達(dá)2萬(wàn)元。12月，方士英將“通達(dá)”的3萬(wàn)元資金取出后攜款潛逃。此時(shí)，“通達(dá)”

21、資產(chǎn)的全部?jī)r(jià)值為7萬(wàn)元。 “順發(fā)”的債權(quán)人和服裝廠無(wú)法找到方士英，便要求張廣安、高志良清償債務(wù)。張、高二人認(rèn)為與服裝廠的交易額超過(guò)4萬(wàn)，合同無(wú)效；而對(duì)于“順發(fā)”的債務(wù)，“通達(dá)”沒(méi)有義務(wù)承擔(dān)，因此兩人拒絕清償?！绊槹l(fā)”的債權(quán)人、服裝廠遂訴至人民法院。張廣安、高志良也向人民法院起訴方士英，要求他賠償因其在“通達(dá)服裝店”和“順發(fā)時(shí)裝屋”之間進(jìn)行不正當(dāng)交易所造成的損失，以及因其違反合同約定，私自簽訂4萬(wàn)元以上標(biāo)的的合同并且侵占合伙財(cái)產(chǎn)所造成的損失?！締?wèn)題】 法院應(yīng)當(dāng)如何判決？第35頁(yè)，共65頁(yè)。作業(yè)2 1998年元月，甲乙丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金5萬(wàn)元出資，乙以房屋作價(jià)8萬(wàn)元出資，

22、丙以勞務(wù)作價(jià)4萬(wàn)元出資；各合伙人按相同比例分配贏利,分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，于1998年6月向銀行貸款5萬(wàn)元，期限為一年。1998年8月，甲提出退伙，鑒于當(dāng)時(shí)合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營(yíng)環(huán)境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損。1999年5月，乙丙丁決定解散合伙企業(yè)，并將企業(yè)的現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)價(jià)值人民幣3萬(wàn)元予以分配，但對(duì)未到期的銀行貸款未予以清償。 第36頁(yè)，共65頁(yè)。 1999年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已解散，遂向甲要求償還全部貸款，甲稱(chēng)早已退伙，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱(chēng)該筆貸款是

23、在自己入伙前發(fā)生的，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)的債務(wù)。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己以勞務(wù)出資，不承擔(dān)還貸款的義務(wù)?！締?wèn)題】（1）甲乙丙丁的主張能否成立？并說(shuō)明理由。（2）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？（3）在銀行貸款清償后，甲乙丙丁之間應(yīng)如何分擔(dān)清償責(zé)任？第37頁(yè)，共65頁(yè)。 第三節(jié) 公司法一、公司的設(shè)立 大體程序： 聚齊法定人數(shù)的創(chuàng)辦人； 創(chuàng)辦人負(fù)責(zé)擬定公司的章程和內(nèi)部細(xì)則； 湊足法律所要求的最低資本金并組織認(rèn)購(gòu)股份； 選舉或任命公司的管理人員； 申請(qǐng)注冊(cè)登記；第38頁(yè)，共65頁(yè)。（一）股份有限公司的設(shè)立(1/4) 1、公司的

24、發(fā)起人（promoter）發(fā)起人的法定數(shù)量發(fā)起人的資格發(fā)起人的義務(wù) 發(fā)起人合同(Promoters Contract)第39頁(yè)，共65頁(yè)。（一）股份有限公司的設(shè)立(2/4)2、公司的章程 在大陸法國(guó)家，如德國(guó)、法國(guó)、日本、意大利等，公司章程是一份單一的文件。其內(nèi)容根據(jù)重要的程度分為三類(lèi)：絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng) 在英美法系國(guó)家，公司章程由組織大綱和內(nèi)部細(xì)則兩個(gè)文件組成： （1）組織大綱（英 Memorandum美 Articles of Association）。 （2）內(nèi)部細(xì)則（英 Articles of Association ，美 by - laws ）。第40頁(yè)

25、，共65頁(yè)。 （一）股份有限公司的設(shè)立(3/4)公司章程一般應(yīng)包括以下內(nèi)容 （1）公司名稱(chēng)。 （2）公司的目的與經(jīng)營(yíng)范圍。 （3）公司的注冊(cè)地。 （4）公司資本的總額以及每股的金額。 （5）通知或公告的方法 (6）董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的人數(shù)及第一屆董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員名單及其地址。 第41頁(yè)，共65頁(yè)。 （一）股份有限公司的設(shè)立(4/4)3、認(rèn)購(gòu)和繳納股份一次認(rèn)股設(shè)立亦稱(chēng)發(fā)起設(shè)立招股設(shè)立，亦稱(chēng)漸次設(shè)立。 4、公司的注冊(cè)登記 股份有限公司的設(shè)立必須向政府有關(guān)主管部門(mén)辦理注冊(cè)登記。注冊(cè)登記是公司取得法人資格的關(guān)鍵步驟，是公司成立并開(kāi)展業(yè)務(wù)的必要條件。各國(guó)公司法都規(guī)定公司的設(shè)立必須經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的法律審查程序。第

26、42頁(yè)，共65頁(yè)。（二）有限責(zé)任公司的設(shè)立有限公司成立的要件成立有限公司必須具備法定股東人數(shù)必須交足公司資本，并符合公司立法中法定金額的規(guī)定必須依法訂立公司章程，并申請(qǐng)主管機(jī)關(guān)予以登記有限公司成立的程序 制定章程交納出資申請(qǐng)登記第43頁(yè)，共65頁(yè)。案例分析1995年9月，某甲公司與某乙公司共同發(fā)起設(shè)立金龍有限責(zé)任公司。雙方簽訂發(fā)起人協(xié)議：(1)甲公司投入價(jià)值40萬(wàn)元的廠房設(shè)備，乙公司投入資金28萬(wàn)元人民幣。(2)公司設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)。(3)各方按投資比例分享利潤(rùn)、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。(4)具體籌備及注冊(cè)登記由乙方負(fù)責(zé)。此后，雙方制定了公司章程，確定董事會(huì)人選，舉行了兩次董事會(huì)議；制定了公司章程。乙方分

27、兩次將28萬(wàn)元人民幣匯入公司帳戶(hù)。公司的設(shè)立由某會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資后出具了證明。 問(wèn)題 金龍有限公司是否符合有限責(zé)任公司的法定條件和程序? 第44頁(yè)，共65頁(yè)。二、股份有限公司的資本(1/4)1、公司資本的概念：廣義：指公司用以從事經(jīng)營(yíng)、開(kāi)展業(yè)務(wù)的所有資金和財(cái)產(chǎn)（自有資本equity和借貸資本loan capital ）狹義：僅指公司自有資本公司資本的經(jīng)濟(jì)意義是公司開(kāi)展業(yè)務(wù)的物質(zhì)基礎(chǔ)，法律意義是公司對(duì)第三人的最低財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。各國(guó)公司法規(guī)定：（1）資本額必須在章程中載明不得隨意增減；（2）資本不得低于法定最低資本額；（3）必須經(jīng)常維持與公司資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)際財(cái)產(chǎn)，不得以資本分紅；（4）采取“授權(quán)資本制

28、”或“法定資本制”管理。自有資本亦稱(chēng)“衡平資本”第45頁(yè)，共65頁(yè)。二、股份有限公司的資本(2/4) 2、股份和股票股份有限公司的資本均分為股份 股份有限公司的股份表現(xiàn)為股票 股份有限公司的資本主要是通過(guò)向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票而募集的，一般稱(chēng)為“股份資本”（Share Capital )，簡(jiǎn)稱(chēng)“股本”股份的種類(lèi)：普通股與優(yōu)先股： 有證股與無(wú)證股記名股與無(wú)記名股有票面金額股無(wú)票面金額股累積優(yōu)先股非累積優(yōu)先股參與優(yōu)先股非參與優(yōu)先股清算優(yōu)先股第46頁(yè)，共65頁(yè)。第47頁(yè)，共65頁(yè)。二、股份有限公司的資本(3/4) 3、公司債與公司債券是指公司向社會(huì)發(fā)行債券所借之債。公司債券是指公司債的有價(jià)證券種類(lèi)：無(wú)抵

29、押公司債和有抵押公司債 與股份的差異：股東債權(quán)人永久投資有清償期紅利率不定債卷有固定利息參與權(quán)無(wú)參與權(quán)公司債優(yōu)先清償?shù)?8頁(yè)，共65頁(yè)。 二、股份有限公司的資本(4/4) 4.紅利與公積金 （1）紅利（dividends) 紅利是公司盈利中用以分派給股東的部分，與利息（interest）是不同的 （2）公積金（reserve funds) 法定公積金 法國(guó)與德國(guó)的股份有限公司法規(guī)定，公司必須從每年的純利潤(rùn)中提存5的公積金，直至達(dá)到資本總額的10為止。 任意公積金 第49頁(yè)，共65頁(yè)。三、公司的組織與管理 （一）有限責(zé)任公司的機(jī)構(gòu)股東大會(huì) 由全體股東組成，是公司的最高權(quán)利機(jī)構(gòu)。董事或董事會(huì) 設(shè)董

30、事一人或數(shù)人組成公司的執(zhí)行機(jī)關(guān)，主持管理公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)。監(jiān)事或監(jiān)事會(huì) 行使對(duì)公司的監(jiān)察職能。第50頁(yè)，共65頁(yè)。（二）股份有限公司的組織與管理 1、公司的機(jī)關(guān)與管理權(quán)股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)三種。2、股東大會(huì)定期股東大會(huì)、臨時(shí)股東大會(huì)（特別股東大會(huì)） 一般由董事會(huì)召集3、董事會(huì)是股份有限公司的業(yè)務(wù)管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)處理公司的經(jīng)營(yíng)管理事宜。 4、監(jiān)察人會(huì)和公司的監(jiān)察人或?qū)徲?jì)人第51頁(yè)，共65頁(yè)。 四、公司解散與清算（1/3） 1、公司的解散、清算公司的解散原因：（1）公司章程所規(guī)定的解散事由的發(fā)生（2）公司經(jīng)營(yíng)的事業(yè)已經(jīng)成就或不能成（3）股東會(huì)議的決議；（4）公司的股東人數(shù)或資本總額低于法定的最低數(shù)

31、額；（5）被其他公司合并；（6）公司破產(chǎn)；（7）政府主管部門(mén)下令解散。第52頁(yè)，共65頁(yè)。 四、公司解散與清算（2/3） 公司在解散后，應(yīng)指定清算人 清算人的主要職責(zé)檢查公司的財(cái)產(chǎn)狀況，并造具資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)目錄送交各股東查閱；以公告的方式催告?zhèn)鶛?quán)人在一定的期限內(nèi)報(bào)明其債權(quán)，對(duì)于知道姓名的債權(quán)人，應(yīng)分別予以通知；了結(jié)公司的業(yè)務(wù)；收回公司的債權(quán)；償還公司的債務(wù)； 分配公司的剩余財(cái)產(chǎn)。 第53頁(yè)，共65頁(yè)。 四、公司解散與清算（3/3）清算人的權(quán)限 清算人在履行清算職務(wù)時(shí)，有代表公司的全權(quán)；公司對(duì)清算人權(quán)限所作出的限制不得對(duì)抗善意第三人；清算人必須在一定的期限內(nèi)完成公司的清算工作；在完成清算后，清

32、算人應(yīng)造具清算期內(nèi)的收支表與公司損益計(jì)算表，連同各項(xiàng)簿冊(cè)提交股東大會(huì)請(qǐng)求追認(rèn)，同時(shí)應(yīng)向法院呈報(bào)；經(jīng)股東大會(huì)承認(rèn)后，清算人即可解除責(zé)任。第54頁(yè)，共65頁(yè)。 五、公司合并、兼并與收購(gòu)（1/2） 1.公司合并 指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司根據(jù)契約或法令，歸并為一個(gè)公司的法律行為。 兩種形式：（1）吸收合并 （2）新設(shè)合并 2. 兼并 兩家或更多的獨(dú)立企業(yè)或公司合并組成一家企業(yè)，通常是一家占優(yōu)勢(shì)的公司吸收一家或更多的公司。 兼并的方法有三種：（1）用現(xiàn)金或證券購(gòu)買(mǎi)其他公司的資產(chǎn)；（2）購(gòu)買(mǎi)其他公司的股份或股票；（3）對(duì)其他公司股東發(fā)行新股票以換取其所持有的股權(quán)，從而取得其他公司的資產(chǎn)與負(fù)債。第55頁(yè)，共6

33、5頁(yè)。 五、公司合并、兼并與收購(gòu)（2/2） 3. 收購(gòu) 通過(guò)證券市場(chǎng)收購(gòu)目標(biāo)企業(yè)的股份或購(gòu)買(mǎi)目標(biāo)企業(yè)的股票達(dá)到控制目標(biāo)企業(yè)，使資產(chǎn)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓的行為。 收購(gòu)的途徑有三種：（1）控股式；（2）購(gòu)買(mǎi)式；（3）吸收式。 三者關(guān)系： 收購(gòu)屬于兼并的一種，是一種控股式的兼并；而兼并則屬于合并的一種，是吸收合并。第56頁(yè)，共65頁(yè)。 第四節(jié) 中國(guó)的商事組織與商事組織法 1993年12月29日，第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議通過(guò)了中華人民共和國(guó)公司法自1994年7月1日起實(shí)施。1999年12月25日，第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十三次會(huì)議又通過(guò)了關(guān)于修改 中華人民共和國(guó)公司法的決定，使之更加完備。 第57頁(yè)，共65頁(yè)。中華人民共和國(guó)公司法的主要內(nèi)容公司法共有11章230條1關(guān)于制定該法的目的與適用范圍 2關(guān)于公司的法律地位、管理體制與經(jīng)營(yíng)管理體3關(guān)于有