合同的變更與解除概述

1、.：.；合同的變卦與解除概述公司合同管理實(shí)務(wù)指南之六時(shí)間： 2021年06月12日 來(lái)源：豐順商會(huì) 廣東南方福瑞德律師事務(wù)所合伙人、律師 周石 合同是平等民事主體為明確相互之間的權(quán)益義務(wù)關(guān)系而訂立的協(xié)議。這種協(xié)議，包括當(dāng)事人之間權(quán)益義務(wù)關(guān)系的設(shè)立、變卦、終止以及違約責(zé)任等內(nèi)容。按有關(guān)法律規(guī)定，依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人該當(dāng)按照商定履行本人的義務(wù)，不得擅自變卦或者解除合同。但法律同時(shí)還規(guī)定了在一定條件下，允許合同的變卦與解除。本文就合同的變卦與解除、兩者的異同及法律后果等方面進(jìn)展簡(jiǎn)要的論述。一、合同的變卦 合同的變卦，是指合同依法成立后尚未履行或尚未完全履行時(shí)，由于客觀情況發(fā)

2、生了變化，使原合同已不能履行或不應(yīng)履行，經(jīng)雙方當(dāng)事人贊同，按照法律規(guī)定的條件和程序，對(duì)原合同條款進(jìn)展的修正或補(bǔ)充。 合同的變卦有廣義和狹義之分。從廣義上講，是指合同內(nèi)容和主體發(fā)生變化；從狹義上講，僅指合同內(nèi)容的變卦。從我國(guó)的規(guī)定來(lái)看，合同的變卦是指狹義的合同變卦，即僅指合同內(nèi)容的變卦。而合同主體的變卦那么稱為合同轉(zhuǎn)讓。合同的變卦應(yīng)具備以下內(nèi)容： 第一，須經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致，方可變卦合同。當(dāng)事人協(xié)商一致是變卦合同的普通條件和必要前提。由于合同是在雙方當(dāng)事人協(xié)商一致的根底上訂立的，是雙方當(dāng)事人意思表示一致的表達(dá)。對(duì)合同進(jìn)展變卦將使雙方當(dāng)事人權(quán)益義務(wù)關(guān)系發(fā)生變化，任何一方均不能將本人的意志強(qiáng)加給對(duì)方。

3、未經(jīng)對(duì)方贊同而擅自變卦合同，不僅不能對(duì)合同的另一方產(chǎn)生約束力，而且還能夠構(gòu)成違約。這里所討論的合同變卦，僅指當(dāng)事人之間的協(xié)議變卦，不包括人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的懇求，變卦或撤銷因欺詐、脅迫或者乘人之危、艱苦誤解、顯失公平而訂立的合同的法定變卦。 第二，合同的變卦，是指對(duì)原合同關(guān)系的內(nèi)容作某些修正或補(bǔ)充，是對(duì)合同內(nèi)容的部分調(diào)整。例如合同標(biāo)的數(shù)量增減、交貨時(shí)間、地點(diǎn)的改動(dòng)，價(jià)款和結(jié)算方式的改動(dòng)等等。合同的變卦不應(yīng)包括合同標(biāo)的變卦。標(biāo)的是合同關(guān)系中權(quán)益義務(wù)指向的對(duì)象，是合同的本質(zhì)內(nèi)容。標(biāo)的變卦，合同的權(quán)益義務(wù)會(huì)發(fā)生根本的改動(dòng)，從而導(dǎo)致原合同關(guān)系的消滅。合同變卦也不應(yīng)包括合同主體的變卦。主體的

4、變卦是廣義的合同變卦，指的是新的主體取代原合同關(guān)系的主體，即新的債務(wù)人、債務(wù)人替代原來(lái)的債務(wù)人債務(wù)人，但是合同的內(nèi)容并沒(méi)有發(fā)生變化。對(duì)于這種變卦，將其規(guī)定在合同轉(zhuǎn)讓之中。第三，合同的變卦會(huì)構(gòu)成新的債務(wù)債務(wù)內(nèi)容。由于合同的變卦，當(dāng)事人不能完全按原合同的內(nèi)容來(lái)履行，而應(yīng)按變卦后的權(quán)益義務(wù)關(guān)系來(lái)履行。但這并不是說(shuō)在合同變卦時(shí)，必需首先消滅合同關(guān)系?，F(xiàn)實(shí)上，合同的變卦是指在保管原合同的本質(zhì)內(nèi)容的根底上，產(chǎn)生一個(gè)新的合同關(guān)系，它僅僅是在變卦的范圍內(nèi)使原債務(wù)債務(wù)關(guān)系發(fā)生變化，而變卦之外的債務(wù)債務(wù)關(guān)系仍繼續(xù)有效并應(yīng)履行。所以說(shuō)，合同變卦只是使原合同關(guān)系相對(duì)消滅。二、合同的解除 合同解除是指合同有效成立之后，

5、根據(jù)法律規(guī)定或因當(dāng)事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議，使基于合同發(fā)生的民事權(quán)益義務(wù)關(guān)系歸于消滅的一種法律行為。合同解除具有以下特點(diǎn)： 第一，合同解除適用于有效成立的合同。依法成立的合同對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生約束力，訂約雙方必需按合同的商定行使權(quán)益履行義務(wù)。但在實(shí)踐生活中，因某些事由致使合同的履行成為不用要或不能夠的情況不可防止地會(huì)時(shí)有發(fā)生，因此，合同的解除也就同樣不可防止。合同解除適用于有效成立的合同有兩方面的含義：其一，是指合同成立之后履行終了之前，才存在合同解除的問(wèn)題；其二，對(duì)于無(wú)效和可撤銷的合同，不存在合同解除的問(wèn)題，此類合同應(yīng)由合同無(wú)效或撤銷制度來(lái)調(diào)整。 第二，合同解除必需具備一定的條件。法律設(shè)立

6、合同解除制度的目的，就是要保證合同解除的合法性，制止當(dāng)事人在沒(méi)有任何法定或商定根據(jù)的情況下恣意解除合同。合同解除的條件有法定和商定兩種方式。所謂法定的解除條件，是指當(dāng)事人一方在法定解除合同的條件成立時(shí)，直接行使解除權(quán)而事先不用征得對(duì)方當(dāng)事人的贊同。中列舉了五種情形，這五種情形可以概括為兩個(gè)方面：即一方面是客觀緣由呵斥不能實(shí)現(xiàn)合同目的；另一方面是當(dāng)事人一方根本違約而導(dǎo)致合同的解除。所謂商定解除條件是指在合同成立后，履行終了前，當(dāng)事人可以經(jīng)過(guò)協(xié)商，雙方達(dá)成協(xié)議而解除合同。在實(shí)際中，有的是在訂立合同時(shí)就商定了解除合同的條件，當(dāng)商定的條件成立時(shí)，合同就可以解除；有的那么是在合同履行過(guò)程中，雙方經(jīng)協(xié)商一

7、致贊同解除合同。 第三，合同解除的效能及法律后果。合同解除時(shí)，假設(shè)該合同尚未履行，那么解除具有溯及力，基于合同發(fā)生的權(quán)益義務(wù)關(guān)系全部消滅，當(dāng)事人雙方終止合同的履行即可。假設(shè)合同已部分履行，由于合同的解除而自始失去效能，所以當(dāng)事人受領(lǐng)的給付也就失去法律根據(jù)，因此受領(lǐng)人有恢復(fù)原狀的義務(wù)。在恢復(fù)原狀困難或不能夠時(shí)，權(quán)益人有權(quán)要求義務(wù)人采取其他補(bǔ)救措施。合同解除后，致使原合同中雙方當(dāng)事人之間所構(gòu)成的法律關(guān)系歸于消滅，當(dāng)事人不用再履行合同所商定的債務(wù)債務(wù)。但這并不意味著原合同的一切條款都失去效能，當(dāng)事人與合同有關(guān)的權(quán)益義務(wù)并不一定全部結(jié)束，合同中有關(guān)結(jié)算和去除條款仍繼續(xù)有效并應(yīng)繼續(xù)履行。假設(shè)在合同終止前

8、，一方當(dāng)事人的行為給對(duì)方呵斥了損失，受損害方在合同終止后，依然有權(quán)懇求賠償。 合同的訂立，是雙方當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物，當(dāng)然可根據(jù)當(dāng)事人的合意而解除。這是現(xiàn)代合同法乃至西方國(guó)家合同法都認(rèn)同的實(shí)際，因此，對(duì)于合同解除的效能問(wèn)題，該當(dāng)尊重當(dāng)事人的意思表示和契約自在原那么。對(duì)于當(dāng)事人的商定或者協(xié)議，只需其未損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益，裁判者就應(yīng)予以充分地尊重和維護(hù)。三、合同變卦與合同解除的區(qū)別 合同變卦與合同解除都是為了調(diào)整合同關(guān)系、調(diào)整當(dāng)事人之間利益而設(shè)立的法律規(guī)范，兩者有許多一樣之處。比如：一合同變卦或合同解除者改動(dòng)了原有的合同關(guān)系；二合同變卦需經(jīng)雙方協(xié)商一致，而協(xié)商也同樣是合同解除的方法之一；三

9、合同變卦和合同解除都是以存在一個(gè)有效合同為前提；四合同變卦和合同解除普通情況下均應(yīng)采用書面方式等。但是，合同變卦和合同解除畢竟是兩個(gè)不同的法律概念，兩者的區(qū)別主要表如今： 第一，合同變卦是對(duì)原合同的非本質(zhì)性條款進(jìn)展修正或補(bǔ)充，而并非根本改動(dòng)合同的本質(zhì)內(nèi)容，更不需求消滅原合同關(guān)系，它只是對(duì)原合同的部分內(nèi)容進(jìn)展調(diào)整；而合同解除那么要消滅原有的合同關(guān)系，終止合同的履行。 第二，合同變卦的方式主要由雙方當(dāng)事人協(xié)商而產(chǎn)生，而合同解除那么可因多種要素而發(fā)生，協(xié)商只是合同解除的一種方式。合同變卦必需協(xié)商，而合同解除那么并不一定要協(xié)商。 第三，合同解除是一種違約后的補(bǔ)救措施，它是在合同一方根本違約的情況下，另

10、一方可以享有的合同解除權(quán)；但合同變卦并非與補(bǔ)救聯(lián)絡(luò)在一同，一方違約之后，非違約方也并不產(chǎn)生合同變卦的權(quán)益，而往往需求采用合同解除等補(bǔ)救措施。 第四，合同變卦因沒(méi)有消滅原合同關(guān)系，因此，也就不產(chǎn)生溯及既往的問(wèn)題。變卦的效能普通只涉及到合同未履行部分，當(dāng)事人只按合同變卦后的內(nèi)容履行，變卦前已履行的部分那么不再變動(dòng)；而合同的解除將使合同關(guān)系消滅，因此在某些情況下會(huì)發(fā)生溯及既往的效能。尤其是在一方違約的情況下，非違約方不僅有權(quán)解除合同，而且有權(quán)要求違約方賠償損失；而合同的變卦并不與違約聯(lián)絡(luò)在一同，普通不存在損失賠償問(wèn)題。 綜上，合同變卦和合同解除制度的設(shè)立，都是為了調(diào)整現(xiàn)實(shí)生活中各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系，平衡當(dāng)事人之間利益的行之有效的法律規(guī)范。這一法律制度充分表達(dá)了當(dāng)事人意思自治原那么，因此，對(duì)于當(dāng)事人未違反國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的合同變卦或合同解除行為，均應(yīng)給予充分的尊重和維護(hù)。合同變卦與合同解除又是兩個(gè)不同的法律規(guī)范，從鼓勵(lì)買賣的原那么出發(fā)，假設(shè)當(dāng)事人經(jīng)過(guò)合同變卦可以處理雙方之間的爭(zhēng)議，那么應(yīng)鼓勵(lì)和支持，盡量防止采用解除合同這種方式來(lái)處理紛爭(zhēng)。由于合同的解除會(huì)導(dǎo)致合同關(guān)系的消滅，這種方式不利于買賣，甚至?xí)浅鈸p失和浪費(fèi)。綜上，合同變卦和合同解除制度的設(shè)立，都是為了調(diào)整現(xiàn)實(shí)生活中各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系，平衡當(dāng)事人之間利益的行之有效的法律規(guī)范。這一法律制度充分表達(dá)了當(dāng)事人意思自治原那么