合同審查與修改法律實務

1、.：.；合同審查與修正法律實務有預防之父美稱的美國路易M布朗教授早就斷言，法律預防是法律效力的必然，較之與法律治療重要得多。公司合同糾紛的出現，不僅給雙方當事人帶來了直接的經濟損失和不守信譽等消極影響，而且公司為理處理這些糾紛，還得破費相當的人力、財力和時間等各種本錢。鑒于其所帶來的消極影響，有必要對即將作為買賣的合同進展審查與修正，做到防患于未然，消滅糾紛于萌芽之中。合同審查與修正法律實務講座共分為三部分：一是合同審查和修正的目的和要求，二是合同審查與修正的方法和重點，三是合同審查和修正的其他方面。一、合同審查和修正的目的及要求1.合同審查的目的合同審查的目的在于發(fā)現問題、防止爭議、減少損失

2、。審查修正是合同正式簽署前的最后工序，是從法律方面為公司合同把好關。它是合同管理部門或相關部門的一項重要的日常任務，并且因公司而異。有的公司主要由財務部門來審查，有的公司由行政管理部來審查，而專門設立合同管理部門的公司的法律審查比較專業(yè)。對于公司管理體制健全的公司，合同普通經過財務審查、技術審查和法律審查，財務部門、技術部門和法務部門各負其責，從不同角度去審查合同的不同方面。普通來說，合同審查是針對合同草案而言的，它不僅要審查合同的合法性、真實性，而且還要求根據國家有關法律規(guī)定和本公司的內控制度，做到簽署合同與審查合同有機有效地結合起來，以確保企業(yè)簽署的合同選擇最正確方式，獲得好的效益，實現簽

3、署合同的目的。同時，經過對合同進展審查，發(fā)現合同中的某些問題，減少和防止在履行的過程中產生不用要的分歧和爭議，提高合同履約率，即使由于某種特殊緣由發(fā)生了違約或者爭議的情況，也可以比較順利地處理問題，得到必要的補償，防止或者減少損失的發(fā)生。2.合同的要求及合同審查的要求對于一份好的合同，應該滿足以下幾個方面的要求：1真實合法。這是合同的關鍵和中心。合同當事人訂立的合同要想具有法律效能，必需在合法的前提下，否那么，將由于違法而達不到買賣之目的。合同買賣的主體、內容、方式等不能違反我國法律、法規(guī)和司法解釋的強迫性和制止性規(guī)定。 2條款完備。條款齊備是合同文本最起碼的要求，假設合同文本對買賣內容反映不

4、夠明確、明晰或者短少必要的條款，將會使合同文本不能反映買賣本質，給未來的合同履行以及法律救援埋下隱患，產生一些不用要的合同糾紛。合同普通應有以下條款：當事人的稱號或者姓名和住所；標的；數量；質量；價款或者報酬；履行期限、地點和方式；違約責任；處理爭議的方法以及其他商定等根本或必備的要素。構造安排上有邏輯并符合習慣、慣例。3體例嚴謹。章、條、款、項，根據實踐情況靈敏處置。各條款前后照應、配合嚴密、表述明晰。合同是一種很嚴肅的專業(yè)文書，版面要嚴肅，字體、字號、行間距要泄漏著美觀的氣味，方式上以人為本，方便閱讀和存檔需求。4言語準確。任何合同，除了范本合同外，都有其詳細的標的物、詳細的簽署背景，要根

5、據買賣目的、合同類型、對方當事人特點、合同背景等詳細情況，對能夠發(fā)生的問題加以前瞻性的預見并構成適用性和針對性較強的條款，盡最大能夠地防備于未然，滿足買賣的需求。合同言語要準確。當事人雙方在簽署合同時，防止用詞模糊、模棱兩可。表述的言語要簡明扼要但又全面周到，不能與簽約本意有出入，也不能有歧義。同時留意遣詞造句符合規(guī)范，特別是對時間、規(guī)格、數量等的限制要十清楚確，不能籠統地用“前、“后、“以上“以下等模糊言語。還要留意中文字中的多音字和常見錯別字的問題，防止運用口語、方言土語、歇后語等非書面正式言語。詳細要求在后面細講。二、合同的審查與修正的方法和重點針對合同應該滿足的十六字要求，即“真實合法

6、、條款完備、體例嚴謹、言語準確，合同的審查也應該從以下幾個方面進展：一真實與合法性審查1.合同主體真實合法性審查合同的主體各方應是具備行為才干和權益才干的民事主體，尤其是具備獨立的責任才干。合同的主體可以是法人、自然人以及其他組織。法人是公司交往中最常見的合同主體，只需依法成立，有沒有必要的財富或經費，有本人的稱號組織構造和場所，能獨立承當民事責任便具備合同主體資歷。審查合同當事人的主體資歷能否合法。在上文合同的真實性問題審查中，曾經引見了具有締約資歷的主體可以是法人、自然人或其他組織。在詳細的合同締約過程中，我們還要對合同的主體資歷的合法性予以審查。詳細包括：1對法人的資歷審查。對法人的資歷

7、審查主要是的運營期限和年檢問題。運營期限的審查主要是合同的相對方營業(yè)執(zhí)照的有效期能否長于合同期限，以使合同期限處于營業(yè)執(zhí)照有效期內。假設對方的營業(yè)執(zhí)照有效期即將到期或曾經到期，簽約時應要求對方先改換營業(yè)執(zhí)照，后訂立合同。假設對方堅持簽署合同，應在合同中明確商定在營業(yè)執(zhí)照期限屆滿之時，不能提供新的有效營業(yè)執(zhí)照時，己方有權一方面解除合同，同時由此引起的法律后果，完全由對方承當。2就公司的年檢審查，主要是由于按照現行法律的規(guī)定，工商行政管理機關只能對三種企業(yè)不予經過年檢：一是實收資本未到達法律、行政法規(guī)規(guī)定的最低限額的企業(yè)；二是實收資本雖然到達法律、行政法規(guī)規(guī)定的最低限額，但與注冊資本相差懸殊的企業(yè)

8、；三是有其他嚴重違法、違規(guī)行為的企業(yè)。所以，供應商未能經過年檢，有能夠存在上述嚴重違法、違規(guī)行為。同時，現行法律還規(guī)定，“企業(yè)未參與年檢不得繼續(xù)從事運營活動。登記主管機關對年檢截止日期前未參與年檢的企業(yè)法人進展公告。自公揭露布之日起，30日內仍未申報年檢的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。因此，未經過年檢的公司，存在被吊銷營業(yè)執(zhí)照的能夠，一旦發(fā)生，其主體資歷隨即滅失，己方公司將面臨血本無歸、贊揚無門的境況。假設簽約主體是法人，這一方面的審查要點至少包括以下內容：能否擁有；能否合法、有效，包括能否經過年檢；中的運營范圍、運營方式能否與合同相順應；對于某些限制運營、特許運營等特別行業(yè)，能否有相應的運營答應；法律能否

9、對標的物有運營上的限制、能否可以合法流通等。由于在某些情況下合同的簽約主體并非法人，或者合同主體在合法性上存在一定的瑕疵，因此在某種場所下必需對主體問題進展仔細的分析并設法找出處理之道。另外，需求留意的是，法人超越運營范圍訂立的合同并非一概無效，根據最高人民法院第十條的規(guī)定，“當事人超越運營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制運營、特許運營以及法律、行政法規(guī)制止運營規(guī)定的除外。因此，雖然工商行政部門對于超越運營范圍的行為有權進展處分，但法院以為合同表達了當事人的真實意思表示，除非同時違反了其他規(guī)定，否那么均應認定合同有效。自然人作為合同的主體，應具有相應的民事行為才干，假設

10、該自然人所簽合同是依法不能獨立訂立的合同，應及時獲得該自然人的法定代理人的追認。對自然人個人的資歷審查。自然人的資歷審查主要是對自然人的自然情況的了解，要具有相應的民事行為才干，主要審查其身份證、戶口本等根本身份證明。此外，根據最高人民法院中第40條的司法解釋，那些合法成立，有一定的組織機構和財富，但又不具備法人資歷的組織也可以成為合同的主體，主要包括：1依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織；2依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯營企業(yè)；3依法登記領取我國營業(yè)執(zhí)照的中外協作運營企業(yè)、外資企業(yè)；4經民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體；5法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構；6中國人民

11、銀行、各專業(yè)銀行設在各地的分支機構；7中國人民保險公司設在各地的分支機構；8經核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；9符合本條規(guī)定條件的其他組織。對其他組織的資歷審查。主要應審查其能否按規(guī)定登記并獲得營業(yè)執(zhí)照，有些法人單位設立的分支機構或運營單位，可以在授權范圍內，以其所從屬的法人單位的名義簽署合同，產生的權益義務由該法人單位接受，對這類組織，主要審查其所從屬的法人單位的資歷及其授權。對于特殊行業(yè)的當事人，從事一些重要的消費資料或特殊商品的消費和運營，法律或行政法規(guī)要求相關簽約方應具備相應的從業(yè)資質或得到行政答應。假設簽約一方不具備相應的從業(yè)資質或運營答應，由此所訂立的合同普通屬于違反國

12、家法律法規(guī)的合同。一旦糾紛產生，容易被確以為無效合同。在這種情況下，在審查合同主體資歷合法性的時候，還應要求對方出示相應的證明。需求留意的是：資質是不可以借用，也不是企業(yè)聯盟或企業(yè)集團內部的各企業(yè)可以共享的。如建立工程設計合同需求國家建立部門核發(fā)的設計資質、物業(yè)效力管理合同需求物業(yè)管理資質、從事藥品消費或運營需求藥品批號、消費或衛(wèi)生答應等。2意思表示真實性的審查意思表示是法律行為的中心要素，法律維護民事主體的各種不同法律行為，其實無非就是維護當事人內心希望發(fā)生法律效能的意思表示。意思表示真實，是指締約人的表示行為應真實地反響其內心的效果意，也就是說，其效果意思與表示行為相一致。在民法上，當事人

13、內心希望發(fā)生某種法律效能的意思，稱為效果意思；用以表達其內心效果意思的行為方式，稱為表示行為。通常情況下，表示行為與效果意思是一致的，但也能夠出現兩者不一致的情形，此即意思表示有瑕疵。根據第五十二條、五十四條的規(guī)定，因艱苦誤解訂立的合同，當事人一方有權懇求人民法院或者仲裁機構變卦或撤銷；一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權懇求人民法院或者仲裁機構變卦或者撤銷。在因欺詐或者脅迫而成立的合同，假設損害國家利益，那么合同無效。合同一旦被撤銷或者被確以為無效，公司買賣的目的不但無法實現，還要承當一定的損失。 假設合同遭到變卦，也會影響到合同的履行，添加

14、了買賣的本錢。2.合同合法性的審查保證合同的合法性是合同審查人的重要任務，也是合同審查的中心。判別合同能否合法有效，除了根據我國第五十八條和我國第五十二條的規(guī)定外，還要留意一些特別法的相應規(guī)定。所以我們在審查某一合同時，應特別留意相關法律、法規(guī)和司法解釋當中強迫性和制止性規(guī)定。只需不違背我國法律法規(guī)強迫性和制止性規(guī)定，合同的合法性就得到了保證。包括四個方面：1合同方式能否合法。當事人訂立合同，有書面、口頭和其他方式，法律、行政法規(guī)規(guī)定采取書面方式的，該當采用書面方式，訂立合同時，假設當事人商定采用書面方式，也該當采用書面方式。如合同法規(guī)定，融資租賃合同、建立工程合同、技術開發(fā)合同和技術轉讓合同

15、應以書面方式商定。但假設法律法規(guī)規(guī)定或當事人商定采用書面方式的，當事人未采取書面方式但一方曾經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。對于公司來說，合同普通都是比較艱苦復雜的，普通也不是即時清結的，所以應該盡量采用書面方式。2合同內容能否合法。應以第52條的規(guī)定為根據，判別合同內容中能否存在會導致合同被認定為無效的情形，并仔細分析合同無效情況下產生的法律后果。該當重點審查合同內容能否存在采用欺詐、脅迫手段訂立的合同，損害國家利益的；能否存在惡意串通，損害國家、集體、或者第三人的利益；能否有以合法方式掩蓋非法目的的情況；能否有損害社會公共利益，違反法律、行政法規(guī)的強迫性規(guī)定。這幾種情況是明確規(guī)定合

16、同無效的情況，也是企業(yè)合同中經常會發(fā)生的情況。另外，在審查合同內容合法性時，還該當留意我國第五十六條：“無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效能的，其他部分依然有效。第五十七條：“合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關處理爭議方法的條款的效能之規(guī)定，合同個別條款無效并不導致整個合同無效，整個合同無效并不導致合同商定的仲裁條款無效。3合同訂立手續(xù)能否合法。 對需求經過有關機關同意或者登記或者備案的合同，審查能否履行了相應的手續(xù)； 對商定須經公證方能生效的合同，審查能否經公證機關公證； 對附有生效期限的合同，應審查期限能否屆至； 對商定第三人為

17、保證人的合同，除了要審查能否有保證人的簽名或者蓋章，還應重點審查保證人的主體資歷的合法性。首先，保證人必需具有代為清償債務的才干；其次，保證人還必需符合以下規(guī)定：一是國家機關不得作為保證人，但是經國務院同意為運用外國政府或國際經濟組織貸款進展轉貸的除外；二是學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人，但從事運營活動的事業(yè)單位、社會團體為保證人的，其所簽署的保證合同該當為有效；三是企業(yè)法人的分支機構如分公司，不得為保證人，但有書面授權的，可以在授權范圍內提供保證，企業(yè)法人的職能部門不得作為保證人；對采取抵押方式擔保的，假設法律規(guī)定或者合同商定必需辦理抵押物登記的，審查能否辦

18、理了登記手續(xù)；對采取質押方式擔保的，應按照合同中商定的質物交付時間，審查當事人能否按時履行了質物交付的手續(xù)。 審查合同雙方當事人能否在合同上簽字或蓋章，簽名或者印章的企業(yè)稱號能否和當事人姓名或者稱號一致，簽字人能否企業(yè)法定代表人。假設是代理人簽字，要對對代理人的代理身份和代理資歷進展審查，即能否有被代理人簽發(fā)的授權委托書，其代理行為能否超越了授權范圍，最后審查其代理權能否超出了代理權限，防止無權代理或超越代理權限訂立合同。4合同履行程序和合同簽署方式能否合法。有些履行程序，由于相關法律、法規(guī)的特別規(guī)定，而將會影響到合同的生效。因此，對于此類特殊要求，需求在合同中予以明確。例如，第二十三條規(guī)定，

19、合營一方如向第三者轉讓其全部或部分出資額，須經合營他方贊同，并經審批機構同意。就合同簽署方式而言，有特殊方式要求的主要指招標招標或其他方式的競價買賣，相關的法律和部門規(guī)章主要包括、等。規(guī)定，建立工程必需進展招標而未招標或者中標無效的，建立工程施工合同認定無效。二條款完備方面審查包括以下幾個方面：第一、審查合同條款能否齊備、明確和完善。合同條款是當事人達成合意的詳細內容，是合同雙方當事人權益與義務的反映。在實務中，當事人為追求買賣的效率，迅速達成合同關系，在訂立合同時，未必需求使合同條款一應俱全，有些合同條款可以以后補充，不像在國外，一份“簡單的個人房屋租賃合同，能夠長達十幾頁，各方權益義務規(guī)定

20、得清清楚楚。另外，合同當事人未必都是法律專家和業(yè)務專家，在訂立合同時，能夠會疏漏某些條款。雖然對于欠缺某些條款，或者某些條款不明確的合同，法律給予了一定的救援方式，但是，作為合同的審查者，應盡量在審查過程中發(fā)現問題，防止由于合同條款不全或者過于簡單、籠統、原那么，給實踐履行帶來困難，最終使買賣無法完成，雙方的利益得不到保證。第二、審查違約責任條款商定的能否明確、可行。違約責任是合同當事人因過錯而不履行或者不完全履行合同時應承當的民事責任。違約責任假設商定的詳細明確，可以在發(fā)生違約的情況下，可以迅速、詳細地確定當事人承當責任的大小和承當責任的方式，減少計算、舉證的費事，對于當事人有告誡作用。而在

21、我國，當事人由于礙于情面，或者有些公司利用本人的優(yōu)勢位置，躲避責任，不情愿在合同中提起違約責任或者對此輕描淡寫，實際中我們經常會看見合同中關于違約責任這么商定：雙方應嚴厲履行本合同，如一方有違約，那么另一方根據法律規(guī)定清查其違約責任。實踐上該規(guī)定形同虛設，不具有任何意義和可操作性。審核違約責任的重點應該是如何賠償、如何計算經濟損失等這些最重要的問題，要處理該問題，最簡約最有效的方法就是根據第114條的規(guī)定，商定一方違約時，根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，或者商定因違約產生的損失賠償額的計算方法。如2021年9月修訂第八條第一款關于逾期付款責任的規(guī)定：買受人未按照商定的時間付款的，按照逾

22、期時間，分別處置。1和2不作累加：1逾期在_日之內，自商定的應付款期限屆滿之次日起至實踐支付應付款之日止，買受人按日計算向出賣人支付逾期應付款萬分之_的違約金，并于實踐支付應付款之日起_日內向出賣人支付違約金，合同繼續(xù)履行；2逾期超越_日該日期該當與第1項中的日期一樣后，出賣人有權解除合同。出賣人解除合同的，買受人該當自解除合同通知送達之日起_日內按照累計的逾期應付款的_%向出賣人支付違約金，并由出賣人退還買受人全部已付款。買受人情愿繼續(xù)履行合同的，經出賣人贊同后，合同繼續(xù)履行，自商定的應付款期限屆滿之次日起至實踐支付應付款之日止，買受人按日計算向出賣人支付逾期應付款萬分之_該比率該當不小于第

23、1項中的比率的違約金，并于實踐支付應付款之日起_日內向出賣人支付違約金。此合同關于違約責任的規(guī)定就明確、詳細，具有可操作性。這里需求指出的是，在商定賠償損失的時候，要留意合同法中的可遇見規(guī)那么第113條：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合商定，給對方呵斥損失的，損失賠償額該當相當于因違約所呵斥的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超越違反合同一方訂立合同時預見到或者該當預見到的因違反合同能夠呵斥的損失。假設商定的違約金低于呵斥的損失的，當事人可懇求人民法院或者仲裁機構予以添加，商定的違約金過分高于呵斥的損失的，當事人可以懇求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。此外，關于違約金和

24、定金的選擇適用，以及不可抗力條款等問題在審查合同的時候也應該給予更多關注。第三、審查爭議處理條款的商定。處理爭議的條款是當事人關于處理爭議的程序、方法、適用法律內容的商定。大部分合同關于爭議處理條款普通這樣規(guī)定：本合同在履行過程中發(fā)生的爭議，由雙方當事人協商處理；協商不成的，按照以下第_種方式處理：1提交_仲裁委員會仲裁；2依法向人民法院起訴。1.仲裁條款。我國對合同爭議采取“或裁或審制，仲裁條款有排除訴訟管轄的效能。假設當事人在合同中訂有仲裁條款，或者事后達成了仲裁協議的，那么當事人發(fā)生爭議時，不能向人民法院起訴。對于仲裁，實行的是一裁結局制度。判決作出后，當事人就同一糾紛再懇求仲裁的或向人

25、民法院起訴的，仲裁委員會或人民法院不予受理。當事人商定爭議可以向仲裁機構懇求仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協議無效。但一方向仲裁機構懇求仲裁，另一方未在仲裁庭初次開庭前提出異議的除外。仲裁與訴訟相比，由于仲裁機構之間沒有行政隸屬關系，也不按照屬地原那么，當事人可以自在選擇仲裁委員會，加上仲裁實行的是一裁結局制度，采取此種方式更簡便易行，也更符合當事人意思自治的原那么。不過，鑒于我國仲裁法實施時間不長，各地仲裁機構的程度參差不齊，假設當事人希望以仲裁的方式處理糾紛，最好在合同管轄條款中商定程度和聲威都比較高的仲裁機構，當然不可逃避的問題是一定要思索好仲裁的本錢和實踐情況，量力而行。2.選擇受訴

26、法院的條款。根據第二十五條規(guī)定，合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽署地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。在簽署合同時，最好事先確定管轄法院，為爭取管轄法院的便利奠定根底。在合同中占自動的一方可以盡量選擇便于訴訟的法院，如杭州某公司與北京某貿易公司簽署了一份購銷合同，其中關于爭議處理的方式商定：假設發(fā)生糾紛，由貿易公司所在地即北京的法院管轄。后北京貿易公司違約，在雙方協商無效的情況下，無法到北京法院起訴，為了維權，杭州某公司無法踏上了去北京起訴的漫漫之路，第一次開庭、第二次開庭、懇求執(zhí)行、執(zhí)行，雖然最終勝訴，但耗

27、時一年之久，僅差旅費就破費了兩萬余元，再加上所耗費的時間、人力、物力，最終得不償失。3.法律適用條款。對必需適用我國法律的合同，當事人不能設立法律適用條款。不具有涉外要素的合同，必需適用我國的法律。具有涉外要素的合同，假設不是中國專屬管轄的合同，或者是與我國公共利益、主權、平安親密相關的合同外，當事人可以選擇處置合同爭議所適用的法律。三合同構造合理性和體例適用性的審查合同構造是指合同各個組成部分的陳列、組合和搭配方式。合同通常由三部分組成，即首部、正文、尾部。首部普通包括標題、合同編號、雙方當事人稱號、住所、郵政編碼、法定代表人、電子信箱、開戶行、賬號等；正文普通包括定義、陳說與保證、合同方的

28、權益義務、價錢和付款條款、生效和有效期、終止、嚴密、違約責任、不可抗力、適用法律及爭議處理、未盡事宜、合同正副本份數和附件等。合同尾部普通包括簽約當事人簽章及其授權代表簽字、簽約時間、簽約地點等。實際中，根據合同類型和實踐需求有所偏重、增減，并非嚴厲按上述順序、條款陳列。 合同體例通常是指合同簡繁及合同各條內容陳列方式。采取最為嚴謹的方式是按照合同章、節(jié)、條、款、項陳列規(guī)劃，章、節(jié)、條的序號用中文數字依次表述，款不編序號，項的序號用中文數字加括號依次表述。構造層次的序號按第一層為“一、第二層為“一，第三層為“1.，第四層為“1順序陳列。或者按第一層為“1第二層為“1.1，第三層為“1.1.1，

29、第四層為“1.1.1.1順序陳列。還有的合同采取先有“章，后有“條，“條下面是“款，“款下面是“項，有的合同只需“條、“款、“項，有的合同直接按“一、二、三 順序陳列。合同體例要與合同所涉事項、金額、履行方式、有效期、操作難易程度等要素相一致，即因人而異、因事而異，非千篇一概。它往往取決于合同草擬者的個人習慣、閱歷和對合同所涉事項的精深了解乃至其心境和態(tài)度，在合同體例和用語本身的多樣性的情況下無所謂孰優(yōu)孰劣。構造體系明晰度的審查在面對篇幅較大的合同或以“條款羅列方式制造的合同時，以及合同審查后還需求加以修正時，往往首先要看清或重新整理其構造體系，然后才干在了解了其構造的根底上進展高質量的審查。

30、主要包括以下內容：看清合同的較大組成部分，并判別這些組成部分的劃分能否合理；查看每一較大組成部分所包括的較小組成部分，直到查看詳細條款；審查不同層級的內容安排及陳列順序能否存在錯誤或邏輯問題；合同各組成部分之間能否存在合理的次序等。這類審查不是合同審查任務中所必需的任務，但在審查某些內容安排雜亂無章的合同時，往往不得不進展構造體系的審查，否那么難以保證質量。合同條款完備度的審查這一審查主要處理合同能否存在艱苦的內容缺失問題，任何的內容缺失都將影響到合同的正常履行和合同目的的實現。主要包括以下內容：合同中的各層標題能否恰如其分、各層標題的體系能否明晰合理；經過標題體系判別合同能否短少某些條款；合

31、同法中所列舉的八個合同根本條款能否曾經具備；規(guī)范合同本身次序的外圍條款能否完備，如通知、送達等條款能否完備等。假設合同構造體系非常明晰，合同條款能否完備的審查將非常方便，這也是為什么對于構造復雜的合同必需首先判別其構造的緣由。整體思想嚴謹度的審查合同的嚴謹程度與當事人的要求、合同的重要程度、合同風險高低有關，并不是一切的合同都要按最高的規(guī)范進展嚴謹度審查，但應了解其原理。否那么不嚴謹的合同能夠會導致非常嚴重的后果，也容易產生執(zhí)業(yè)風險。能否存在銜接不當而引起的話題喪失，或根本無從銜接；能否存在假設范圍過窄而產生以偏蓋全的問題；能否存在條款間權益義務商定上的沖突；能否存在前后同一概念的內涵、外延“

32、飄移等。合同的嚴謹性其實是各種不同要素共同作用的結果，有時更多需求思索的是邏輯問題而非法律問題。四言語規(guī)范與準確性審查 審查合同文字能否規(guī)范、準確。合同作為一種法律文書，需求正式的書面言語，用詞一定要規(guī)范、準確、嚴肅，要防止用詞模糊模棱兩可。在審查合同時，應對合同的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每一個標點符號都仔細琢磨、反復斟酌，尤其是對于合同條款的關鍵詞句，如合同的標的、標的規(guī)格、數量的表述必需準確。要經過審查確定合同中能否存在前后意思矛盾、詞義模糊不清的文字表述，并及時糾正容易引起誤解、產生歧義的語詞。合同的言語，須嚴謹、準確、明晰。以下就合同言語中經常出現的問題及由此導致的法律風險簡單

33、引見，以防止出現同類問題。1.防止一詞多義所謂一詞多義，就是同一個詞，合同當事人兩方可以從不同的方面去了解，從而產生截然不同的含義。在合同中應防止運用多音詞、多義詞，假設起草合同時假設不留意，會給當事人帶來嚴重后果。關于一詞多義呵斥的后果，【案例】是“還huan還是“還hai，兩種讀音惹官司1【根本案情】2002年11月27日，在公路上行走的原告朱某被被告姚某駕駛的微型面包車撞傷，經公安交警部門調解，被告姚某賠償原告朱某各項損失57627.02元。簽署協議時，姚某已給付朱某30799.32元，剩余部分26727.70元由姚某向朱某出具了欠條。2005年9月，原告朱某以被告姚某不還欠款為由向法院

34、提起訴訟。原告朱某向法庭提交了被告姚某出具的26727.70元欠條。在該欠條的正面由被告姚某批注“2004年4月1日還欠款貳仟整。原告朱某以為欠條正面批注是“還huan欠款2000元，被告姚某那么以為是“還hai欠款2000元。 【法院判決】法院經審理后以為，被告姚某出具欠條給原告朱某時，欠原告朱某賠償款26827.70元屬實。被告姚某以為已償付24827.70元，只欠原告2000元的現實，根據“誰主張，誰舉證的證據規(guī)那么，應由被告姚某舉證證明。鑒于被告姚某無法提供已償付原告24827.70元的足夠證據，同時，欠條正面的“2004年4月1日還欠款貳仟整系被告姚某所批注，并且與2004年1月2日

35、和1月19日2次在欠條反面批注的書寫言語不一致，在發(fā)生爭議時，應作不利于被告姚某的解釋。據此，法院判決：被告姚某在該欠條正面的批注“2004年4月1日還欠款貳仟整是“還huan欠款2000元，加上2004年1月2日、1月19日已償付的1000元，被告姚某還應償付原告朱某23827.70元。 【案例評析】本案主要涉及到兩個問題：其一是民事訴訟中的普通證據規(guī)那么，即“誰主張、誰舉證。其二是合同在發(fā)生歧義的時候如何進展解釋和適用法律。就本案而言，呵斥這一糾紛的根源是由于當事人在欠條上表述不規(guī)范而呵斥的歧義。2.防止辭不達意所謂辭不達意，就是本來想表達一個意思，但由于本身表述的不嚴謹，導致文中不能全部

36、包含本人的原來意思?！景咐?4-4 “確定導致不確定某商業(yè)銀行與飛達房地產開發(fā)公司簽署借款協議，飛達公司向銀行借款人民幣5000萬元用于房地產開發(fā)，期限為三年。雙方商定，第一年的借款利率按當時人民銀行公布的同期一年期貸款利率上浮30%執(zhí)行，第二年和第三年根據人民銀行公布的同期利率確定。合同簽署后，雙方在還款時對第一年的利率沒有爭議，但對于第二年、第三年的利率發(fā)生爭議，飛達公司以為，合同中確實定曾經很明確告知利率是人民銀行公布的當期利率。而銀行以為，這里確實定是指確定計算的基數和方法，并不是計算的結果，假設是計算的結果，就不會用“確定，而是年利率是多少這樣的表述。法院經審理后以為，從第一年利率

37、的執(zhí)行情況，采用了銀行的意見。假設當事人在簽署借款合同時，不是用“根據同期利率確定，而是用“執(zhí)行同期利率，就不會發(fā)生這樣的爭議了。3.慎重確定關鍵詞所謂關鍵詞，是指確定期限能否到期、條件能否成就的表述詞語。例如，對于合同續(xù)延的時間點，是選擇“合同屆滿之日起三十日前沒有異議還是“合同屆滿前三十日內沒有異議，所表達的含義大相徑庭。合同中如涉及對于價款支付時間、條件等這些關鍵點，一定要慎之又慎。【案例】4-5 合同字字需斟酌 忽略一字抵八萬 【案情引見】2005年7月，原告北京某律師事務所以下簡稱律所與被告某信息技術以下簡稱信息公司簽署，代理信息公司處置其與某投資公司的合同糾紛，信息公司在該案中為被

38、告。商定信息公司向律所支付代理費95萬元，第一筆38萬元作為首期代理費，開庭前支付19萬元，本案發(fā)生法律效能之“判決書送達之日或生效之日支付剩余38萬元。 協議簽署后，信息公司向律所支付了前兩筆代理費。以后，律所派律師參與投資合同糾紛案的全部庭審程序，但最終該案因原告某投資公司懇求撤訴，法院出具民事裁定書予以準許而終結。信息公司未向律所支付第三筆代理費38萬元，律所向法院提起訴訟。信息公司以為根據，案件“判決書發(fā)生法律效能后其才有義務支付38萬，但本案只需撤訴裁定書沒有判決書，等于沒有處理實體問題，因此不贊同付款。而律所那么以為，發(fā)生法律效能之“判決書指的是“法律文書，包括判決書、撤訴裁定書和

39、調解書，信息公司在簽約時對此是明知的?！痉ㄔ号袥Q】法院審理后以為，明確商定“判決書送達或生效之日為第三筆代理費支付時間，而“判決書在法律上有明確含義，因此以裁定書方式結案不符合給付代理費的條件。此外，律所作為專業(yè)法律效力機構，對此類表述以及法律結果應是明知的，因此其抗辯理由并不成立。但法院同時思索到案件確已審結，律所已履行了合同商定的全部訴訟代理義務；案件雖然以撤訴方式結案，但結案方式并不以律所的客觀意志為轉移，律所對此沒有客觀過錯，且原告撤訴并未給信息公司帶來損失。故法院判決信息公司向律所支付第三筆代理費，酌定減為30萬元。【案件評析】在簽署協議的時候雙方一定要字斟句酌，由于合同是當事人之間

40、的法律，只需不違反法律法規(guī)的強迫性規(guī)定，合同商定是必需遵守的。本案的合同格式文本是由律所提供的，那么其更該當在事前進展充分審查。律所該當知曉“判決書的詳細法律含義，因此其抗辯稱將“判決書了解為“法律文書無法成立。不過，從合同權益義務的角度講，律所付出了勞動履行了全部合同義務，因此法官只是酌減了代理費用。不過，律所最終為其忽略大意花了8萬元“買單。4.不宜單純運用概括性表述在擬定合同條款時，詳細明晰的規(guī)定可以防止爭議，而概括性表述那么會導致發(fā)生爭議時不能盡最大程度維護本身利益。例如，對違約責任的賠償范圍，假設概括表述為“一方違約時應賠償對方的一切損失，就不如表述為“一方違約時應賠償對方的直接損失

41、和間接損失，包括但不限于律師費、鑒定費用、取證費用等相關費用損失。還比如，離婚協議中某些概括性條款的商定過于廣泛，極易引起爭議并能夠會損傷弱勢方。如當事人商定“男女雙方名下的其他財富歸各自一切或“男女雙方無其他的財富爭議，假設一方離婚后發(fā)現對方隱匿了房產或存款，再經過訴訟索要時，但根據以上概括性商定，就能夠喪失勝訴的時機。另外，對于合同履行地等可以決議管轄法院的，擬定合同時最好詳細指明，不要概括表述。5.訂立合同中還該當留意各種言語、方言以及習慣稱謂的差別，防止不用要的費事和糾紛。6.簽署方式當事人簽字或蓋章，在實務中產生以下方式，一是在合同中商定合同自雙方簽字蓋章之日起生效，二是商定當事人簽

42、字之日起生效，三是商定自當事人雙方蓋章之日起生效。1關于印章關于印章，對于法人而言，其對外并備案的印章普通可以分為公章、合同公用章、財務公用章等，其中公章普通只刻有公司稱號，合同公用章普通比公司章小，并在公司稱號下面另刻有“合同公用章字樣，財務公用章和合同公用章類似，也是在公司稱號下另刻有“財務公用章字樣。在法律實際中，一份合同究竟需求什么樣的簽章、簽字才具有法律效能，需求根據不同的情況分析。1.對于企業(yè)法人或組織機構而言，在簽署合同時，最好是既有公章，又有法定代表人的簽字。雖然合同法規(guī)定當事人簽字或蓋章擇一即可，但我們以為，對于自然人而言，簽字是足夠的，但對于法人而言，僅僅是簽字存在法律風險

43、。由于，即使是公司法定代表人，其身份也是多樣化的，其可以代表公司簽署合同，也可以僅僅為本人簽署普通民事協議，為了區(qū)分不同身份，最好是在簽字后，再加蓋公司公章。2.假設一方是自然人，對于個人而言，最好是簽字，而不是加蓋人名章的方式。在實務中，也有按手印的，根據最高人民法院關于適用假設干問題的解釋二第五條規(guī)定，當事人在合同書上摁手印的，人民法院該當認定具有與簽字或者蓋章同等的法律效能。在有些時候，只看到合同上有當事人的人名章，而沒有當事人簽字，此時存在偽造人名章的風險。公章作為當事人身份的標志之外，還有其他作用，例如，當一份打印好的合同中出現修正之處、或有手寫體補充時，普通要求在修正之處加蓋公章確

44、認?！痉娠L險】現實生活中，許多人對公章有一種盲目的依賴和偏自信心里，但實務中合同“公章圈套還是防不勝防，以以下舉幾例：一是刻制冒充公章。甲公司是一家正規(guī)運營的公司。高某經過種種途徑找到甲公司公章的樣本，然后花錢找人依樣畫葫蘆地仿刻了一枚假公章，然后憑仗這枚假公章“李鬼轉身一變成了李逵，冒用甲公司的名義與乙公司簽署合同。事后發(fā)生糾紛，當乙公司找到甲公司要求承當賠償責任時，才發(fā)現合同上公章是假的，但此時，始作俑者高某早已逃之夭夭。二是掃描打印公章。甲公司與他人簽署了一份合同，上面蓋有甲公司的公章。高某輾轉拿到這份合同的復印件，然后經過先掃描、再用彩色打印機在一份事先預備好的合同上打印出一枚紅色的

45、公章，最后再拿著這份“蓋有公章的合同與他人簽約。這樣的公章也很容易以假亂真，但是假設稍稍留意一下，還是可以發(fā)現沒有油印等公章正常運用時所具有的印跡。三是不具資質的部門公章。目前在實際中，有些合同上加蓋的公章是以所謂的“甲公司第三工程部等下屬部門名義加蓋的，一旦發(fā)生糾紛，起訴甲公司時，甲公司很能夠會矢口否認存在下屬第三工程部，并同時否認該公章的效能，在這種情況下，原告很能夠會由于缺乏足夠證據證明其與被告甲公司之間存在合同關系，而無法勝訴。四是公章印模含數字。一些公司的公章是這樣記載的：北京市甲公司三。不要小看這里的“三，它往往會成為公章的玄機所在！一旦發(fā)生糾紛，合同一方當事人以蓋有這枚公章的合同

46、為證據起訴北京市甲公司，被告能夠會辯稱：我公司在工商部門備案的公章并沒有序號，不過我公司確實有多枚并未備案但含有序號的公章，但就是沒有序號為“三這個數字的公章，因此我公司否認該公章的效能，也不認可這份合同。在這種情況下，原告假設沒有其他的證據作為佐證的話，很能夠會處于被動的處境。經過這些糾紛我們可以發(fā)現：一方面目前社會誠信認識依然有待加強，由于一些人就是故意利用對方的忽略大意，憑仗有問題的公章與對方簽署合同，給對方呵斥損失；另一方面，目前我國的公章登記備案制度有待完善，相關部門應制定相應的規(guī)章制度，嚴厲落實公章的登記備案；最后，工商部門應為相關公眾提供便利的公章查詢效力，防止當事人由于未能了解

47、對方公章的真實情況而陷于簽約風險之中?！鞠嚓P問題】1.分公司印章能否作為合同用章很多公司為了拓展業(yè)務，在外地設立了分公司。分公司設立之后，也相應刻了分公司的印章，并進展了備案。假設與分公司簽署合同，能否直接加蓋分公司的印章而不用加蓋總公司的印章呢？我們以為，與分公司簽署合同并加蓋分公司的印章也是具有法律效能的，但需求留意以下方面：1所簽署的合同屬于分公司營業(yè)范圍之內。雖然公司超越運營范圍簽署的合同，只需是不違反法律法規(guī)的強迫性規(guī)定，也是有效的，但分公司作為公司的組成部分，應該對其運營范圍從嚴掌握，這樣可以降低與分公司簽署合同的風險。2假設合同的金額和標的過大，最好與總公司簽署，或者要求總公司出

48、具分公司可以簽署的證明文件，防止履行時出現妨礙。實踐上，分公司作為合同主體一方，在生活中很常見。例如中國商業(yè)銀行、保險公司、證劵公司等在地方設立的分行在性質上都屬于分公司性質的分支機構，其簽署的合同當然具有法律約束力。2.財務公用章能否作為合同用章財務公用章作為公司財務部門必備印章，主要是用來財務和報稅運用，需求在稅務部門備案后運用，而不是用來簽署合同之用。所以，假設運用財務公用章作為簽署合同用章，假設沒有其他證據佐證，難以證明合同具有法律約束力。3.授權代表的授權委托書運用留意點假設不是法定代表人簽署合同，而是授權其他任務人員代為簽署合同，此時應該由該任務人員出具授權委托書。作為另一方，在審

49、查完對方授權委托書后，一定要將授權委托書的原件保管下來，以備未來查詢之用。2關于簽名關于簽名簽字，當然指當事人的簽名，對于法人而言，是指法定代表人的簽名，假設不是法定代表人的簽名，而是法人的其他人員簽名，此時一定要有法人的授權委托書方可簽字，我們稱為授權代表。在實務中，也有用當事人的人名章替代法定代表人的簽字或自然人的簽字的，或者干脆按手印替代。對于合同的簽署方式，中國大陸注重公章勝過簽字，而外方注重簽字勝過公章，由于外方很多公司不一定有公章的。在日程生活中，假設是自然人簽署合同，不會簽字的還可以用按手印代表簽名。根據司法解釋二第五條，當事人在合同書上摁手印的，人民法院該當認定其具有與簽字或者

50、蓋章同等的法律效能?！鞠嚓P問題】1.自然人代單位簽名容易產生爭議在生活中，很多情況下，單位在購買貨物時，通常由其任務人員為出賣人出具收貨證明或者欠款證明，但并未加蓋單位公章，而在事后的訴訟過程中，買受人對于其任務人員簽字的各種單據均不成認，呵斥案件現實無法認定。其緣由一方面是現實生活中存在大量的口頭合同，買賣雙方當事人沒有簽署書面的合同，擔任收貨的相關任務人員也很少有單位出具的授權委托書，呵斥無法認定單位欠款或者收貨的現實。2.合同簽章時小簽或蓋騎縫章所謂小簽，就是簽署合同的授權代表在合同簽署頁簽字之后，在合同內容的每一頁下面均簽署名字或名字簡稱的方法。假設當事人是法人，可以蓋公章，往往不用小

51、簽，直接由雙方在正式文本上蓋騎縫章。合同小簽或蓋騎縫章是預防合同內容被交換或偽造的有效措施。曾經有這樣一個案例，一公司與公司某部門經理簽署一份期限3年的勞動合同，勞動合同文本運用A4紙張共5頁，內容均為打印宋體，后公司被該部門經理提起勞動爭議仲裁。公司向仲裁委員會提交的勞動合同文本中工資規(guī)范為每月3500元含稅，該部門經理提交的勞動合同文本中工資規(guī)范為每月6000元含稅，現員工以公司不斷欠繳社會保險為由要求解除合同，并要求補繳社會保險、補發(fā)工資，支付經濟補償金和賠償金。兩份合同均有雙方簽字蓋章，因合同沒有小簽或加蓋騎縫章，公司也沒有其他佐證證據，最后仲裁委員會支持了員工的懇求。【案例】一個簽名

52、損失一萬五 替人擔保要慎重“簽名就意味著要承當責任，因此在寫下本人名字時一定要慎重。前不久，徐紅化名在閱歷了一場官司之后，終于明白這個道理。林立化名是個在京闖蕩的個體戶，2002年，他在良鄉(xiāng)開了個小飯店。家住附近的李青化名剛退休不久，平常沒事就來林立的飯店里坐坐，成了飯店的熟客。后來，由于林立對飯店的開展過分樂觀，投入太大，再加上菜色更新少、價錢過高，飯店生意開張沒兩年就開場走下坡路。由于資金周轉不開，2004年7月11日，林立向李青開口，希望李青借本人點錢度過難關。李青本人也不是特別富有，再說林立和本人也不是什么交情深沉的朋友，就提出借錢可以，但林立得打個欠條，還得提供擔保。林立想了想，就跟

53、手下一個本地員工徐紅化名商量，讓徐紅給本人擔保，并通知徐紅，只需本人生意好轉，就給徐紅漲工資。見老板都曾經開口求本人了，再說老板平常給本人發(fā)的工資也不少，也就簽個名的事，徐紅就贊同了，就在林立給李青出具的欠條上簽上了“擔保人 徐紅的字樣。李青一看，徐紅是本地的，知根知底，怎樣也錯不了，就借給了林立1.5萬元，商定2005年1月底必需還清。不料，剛過春節(jié)，李青就發(fā)現飯店關門了。一上門探聽，春節(jié)前林立以回家過年為由，把雇的人都打發(fā)回家，把店轉讓給他人了，林立本人也不知去向。怎樣也不能讓這筆錢打了“水漂兒吧？李青趕緊把擔保人徐紅告到了房山法院。在法院審理過程中，徐紅表示，本人只是林立的雇員，是林立讓

54、本人在欠條上簽的字。再說，本人剛從學校畢業(yè)不久，根本不具歸還才干，本人不應承當擔保責任。法院審理后以為，李青與林立之間的借款行為，不違反國家法律，是有效的行為；徐紅為林立進展擔保，亦符合法律規(guī)定，其行為應屬有效。因雙方在擔保書中，未明確擔保方式，根據擔保法的規(guī)定，徐紅應按照連帶責任保證承當保證責任。債務人可以要求保證人承當保證責任，保證人承當保證責任的，有權向債務人追償。故此，李青按照保證合同起訴徐紅，具有現實根據和法律根據，故對李青的訴訟懇求予以支持。徐紅年已22歲，為完全民事行為才干人，應該對本人的行為有清醒的認識，可以判別和預見本人行為能夠產生的法律后果。其辯稱的林立讓其簽字和沒有擔保才

55、干，均不構成法定理由，不予采信。故此，房山法院判決徐紅給付原告李青借款1.5萬元，徐紅在承當保證責任后，有權向債務人林立追償。承辦此案的法官引見說，審案過程中，經常發(fā)現有當事人因礙于情面，為朋友、鄰居或同事簽字擔保，他們通常對相應的后果或沒有充分的估計，或存在僥幸心思，或以為本人一窮二白判不了本人，后果發(fā)生后又追悔莫及。此案中的徐紅便是一例，希望大家以此為戒，簽名擔保時慎之又慎。3簽署日期根據合同法第三十二條，當事人采用合同書方式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。所以合同簽署日期是判別合同成立的根據。假設該合同不屬于經同意才生效的合同，簽署日期就成為合同生效的根據。所以，作為合同擬

56、定者，不能忽略了簽署日期。簽署日期既可以放在合同內容的開場，用類似于“本合同由以下各方當事人于 年 月 日簽署交代簽署日期，也可以放在簽署頁簽字之后?！鞠嚓P問題】方式簽署合同的留意點：由于合同當事人雙方能夠相隔萬里，當面洽商簽署合同的本錢較高，也不快捷。而由于其快捷、明晰、信息量大的特點，被現代許多商家作為簽署合同的方式廣為采用。利用方式洽商合同，普通需求留意以下事項：1.留意保管一切在洽商過程中的件，并歸檔備查，以便于與最終簽署合同的件內容相互佐證。2.發(fā)送或接受時，要留意或要求對方經過操作使發(fā)時間、號碼的內容顯示在件上，便于核對。3.承諾方在件上蓋章簽字后，雖然該合同曾經成立，但最好再次給

57、要約方要求確認，并將要約方確實認歸檔留存。4.由于件時間較長時字跡會模糊或消逝，建議以方式簽署合同的，假設該合同履行期間較長，在適當的時候再補充簽署正式的書面合同。三、合同的其他方面審查一合同公平性審查第五條確定了合同的公平原那么，該條規(guī)定，當事人該當遵照公平原那么確定各方的權益和義務。其主要是針對合同的內容而言的，即在有償合同中，當事人設定的權益義務要對等。獲得利益的同時，要付出相應的對價，任何一方當事人不應享有取之太多，付出太少，或者只享有權益而不承當義務。在的詳細條文中主要表達在：首先，合同的內容不能顯失公平，否那么可以當事人有權懇求人民法院或者仲裁機構變卦或者撤銷第54條。所謂的顯失公

58、平，是指雙方當事人的權益義務明顯不對等，使一方蒙受艱苦的不利。最高人民法院關于貫徹執(zhí)行假設干問題的意見試行第七十二條規(guī)定，一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方沒有閱歷，致使雙方的權益與義務明顯違反公平、等價有償原那么的，可以認定為顯失公平。普通以為其構成要件為：雙方當事人的權益義務明顯不對等；這種不對等違反公平原那么；受害人是在缺乏閱歷或者緊迫的情況下訂立的合同。在這里需求明確的是：顯失公平不等于有失公平。兩者在量上有明顯區(qū)別。有失公平的合同雖然也是不公平的合同，但權益義務沒有嚴重失衡。從法律實務的角度來調查，絕對的公平是很難做到的，假設在法律上否認有失公平合同的效能，那將使大批合同處于不穩(wěn)定形狀，不利于維護買賣的平安和經濟次序的穩(wěn)定。因此，在審查合同時，一定要留意兩者的區(qū)分。在實務中，需求明確的是，由于雙方談判位置的不同，加上談判技巧的差別，作為談判結果的合同不能夠是完全公平的。從某種程度上說，合同是各方妥協的產物