讀《全球結(jié)構(gòu)與法律發(fā)展》

1、.PAGE ：.；PAGE 10法學(xué)根底實際與前沿論文對我國法律教育的淺思 讀姓 名：張 欠 欠專 業(yè)：訴 訟 法 學(xué)學(xué) 號：104753110268對我國法律教育的淺思 讀摘要：當(dāng)今世界是全球化日趨明顯的世界，了解全球化的構(gòu)造，明確法律開展的方向，對于我們學(xué)習(xí)法學(xué)有很大的協(xié)助 。一書從全球構(gòu)造與法律開展，全球構(gòu)造與中國法律開展研討，法律職業(yè)話語與法律職業(yè)開展，世界法律教育與中國法律教育開展，全球構(gòu)造下的法律移植與法律開展五個方面來論述全球構(gòu)造與法律開展。觀念由小到大，由淺入深，由表及里，層層深化。書中世界法律教育與中國法律教育開展的比較引起了我對我國法律教育改革的思索。關(guān)鍵詞：全球構(gòu)造；法律

2、開展；法律教育引言書本陳說的全球構(gòu)造與法律開展的觀念對我們進一步認(rèn)識法律的開展有艱苦的作用，為我們今后研討法律指明了方向。我們作為法律初學(xué)者，從不同的角度對全球構(gòu)造與法律開展有一定的了解，這對我們以后學(xué)習(xí)法律將會事半功倍，對我國未來的法制建立也會起到錦上添花的作用。 一、經(jīng)過閱讀對本書的內(nèi)容構(gòu)造做一梳理。一第一章：全球構(gòu)造與世界法律開展本章說到全球社會的構(gòu)成是由于科學(xué)技術(shù)的開展和經(jīng)濟全球化進程的推進，全球社會的存在是法律全球化的前提。正所謂經(jīng)濟根底決議上層建筑，全球經(jīng)濟邁向全球化，意味著法律也要逐漸邁向全球化的方向。經(jīng)濟全球化對法律帶來了艱苦影響，促使各國法律要不斷的修正以順應(yīng)經(jīng)濟的變化，保證

3、在經(jīng)濟全球化下各國的經(jīng)濟利益，從而逐漸出現(xiàn)法律全球化這一概念。經(jīng)濟根底決議上層建筑，經(jīng)濟全球化必然要求法律的全球化。法律全球化的根本標(biāo)志表現(xiàn)為世界法律的多元化，世界法律的一體化，全球治理的法治化。然而國家作為法律全球化的推進者，法律國際化是一個由國家為主導(dǎo)的法律開展進程，法律國際化包括國家法之間的相互影響，國家間法律的構(gòu)成，國際法與國內(nèi)法的互動三個根本方面，法律國際化是法律全球化的起始階段。法律的全球化和國際化是在現(xiàn)代科學(xué)革命、工業(yè)革命和政治革命為動力的現(xiàn)代化根底上進展的?，F(xiàn)代化是涉及經(jīng)濟、政治、文化、軍事等各個領(lǐng)域的一場世界性的深化歷史變革。從11世紀(jì)便開場了法律現(xiàn)代化的進程，20世紀(jì)，特別

4、是二戰(zhàn)后，法律現(xiàn)代化的浪潮席卷全球。法律的現(xiàn)代化具有獨立性、普遍性、至上性、公開性四個方式方面的特征；還具有分權(quán)制衡、有限政府、司法獨立、法律職業(yè)化四個體制方面的特征。與國際化、全球化親密聯(lián)絡(luò)的另一種世界經(jīng)濟、政治和法律開展趨勢是區(qū)域化，法律的區(qū)域化是經(jīng)濟、政治和軍事區(qū)域化過程中不可或缺的要素。歐盟是最為勝利，最為嚴(yán)密的區(qū)域共同體，從歐盟的閱歷來看，法律區(qū)域化至少該當(dāng)包括區(qū)域共同體法的構(gòu)成和區(qū)域共同體政治法律機構(gòu)的建立兩個方面的內(nèi)容和特征。在思索過與國際化、全球化親密聯(lián)絡(luò)的現(xiàn)代化、區(qū)域化開展后，不得不提到的還有一種與國際化、全球化相伴相隨，但相逆相反的社會開展運動即：外鄉(xiāng)化。從全球范圍來看，法

5、律外鄉(xiāng)化曾經(jīng)成為當(dāng)今世界一種明晰可辨的法律開展思潮和運動，其根本表現(xiàn)包括復(fù)興傳統(tǒng)法律文化，利用外鄉(xiāng)資源，外來法的外鄉(xiāng)化改造三個方面。在全球構(gòu)造的支配下，世界法律開展呈現(xiàn)出的是一種錯綜復(fù)雜而又不斷開展變化的圖景。在這個越來越復(fù)雜的法律開展圖景中，法律現(xiàn)代化、國際化、全球化、區(qū)域化、外鄉(xiāng)化乃是我們可以明晰地識別出來的五種相互關(guān)聯(lián)的法律開展潮流。二第二章：全球構(gòu)造與中國法律開展研討本章節(jié)說到自1978年以來，面對國內(nèi)劇烈的法律需求，中國法律界和法學(xué)界在全球構(gòu)造下積極思索、了解和分析中國的法律開展問題，提出了各式各樣的實際觀念，主張和想象。這些實際觀念，主張和想象可以概括為兩種實際范式：現(xiàn)代化范式和外

6、鄉(xiāng)化范式。本章分別從法律的定義，法律的功能，法律開展的歷史觀，法律開展的途徑，法律的知識論，法律開展的主體，法律開展的資源論七個方面論述了現(xiàn)代化范式和外鄉(xiāng)化范式的分歧。最后總結(jié)我們?nèi)绾尾鸥勺呦騾f(xié)調(diào)的法律開展方式?，F(xiàn)代化范式和外鄉(xiāng)化范式的區(qū)別如下：1.法律的定義：現(xiàn)代化范式強調(diào)法律與國家的聯(lián)絡(luò)，以為法是國家制定認(rèn)可的行為規(guī)那么，堅持一元論的法律觀；外鄉(xiāng)化范式強調(diào)法律是在社會生活中實踐起作用的規(guī)那么，以為法不僅指國家法還包括民間通行的規(guī)那么，堅持多元論的法律觀。2.法律的功能：現(xiàn)代化范式以為法律不僅是維護既定次序的力量，更是實現(xiàn)社會變革的工具，我們稱之為法律功能問題上的積極論；外鄉(xiāng)化范式以為法律的

7、主要功能是維護既定的社會次序，而不在于變革，我們稱之為法律功能問題上的消極論。3.法律開展的歷史觀：現(xiàn)代化范式以為法律開展的過程就是法律現(xiàn)代化的過程，是從傳統(tǒng)法律向現(xiàn)代法律轉(zhuǎn)化的過程，這就是現(xiàn)代化的實際；外鄉(xiāng)化范式那么從后現(xiàn)代的歷史觀出發(fā)，反對從傳統(tǒng)到現(xiàn)代的單線開展觀，而強調(diào)傳統(tǒng)與現(xiàn)代的平面化。4.法律開展的途徑：現(xiàn)代化范式傾向于堅持破舊立新的建構(gòu)論；外鄉(xiāng)化范式那么堅持推陳出新的進化論。5.法律的知識論：現(xiàn)代化范式強調(diào)法律知識具有普適性；外鄉(xiāng)化范式那么強調(diào)法律知識具有地方性。6.法律開展的主體：現(xiàn)代化范式強調(diào)政府在現(xiàn)代化進程中的主導(dǎo)作用；外鄉(xiāng)化范式那么強調(diào)民眾在法律開展進程中的主導(dǎo)作用。7.法

8、律開展的資源論：現(xiàn)代化范式強調(diào)外來資源，即強調(diào)移植國外先進的法律制度；外鄉(xiāng)化范式那么更為強調(diào)外鄉(xiāng)資源，即強調(diào)利用本國正式的或非正式的制度?，F(xiàn)代化范式和外鄉(xiāng)化范式各有其本人的優(yōu)、缺陷，我們想要走向協(xié)調(diào)的法律開展方式就必需將這兩種范式的實際成果綜合起來，全面地處理法律開展中的問題和矛盾。三第三章：法律職業(yè)話語與法律職業(yè)開展在全球構(gòu)造下我們可以從這種繁復(fù)雜亂的法律職業(yè)話語中梳理出三種不同的法律職業(yè)話語系統(tǒng)和認(rèn)識形狀即：職業(yè)主義、精英主義、民粹主義。這三種話語系統(tǒng)和認(rèn)識形狀存在于中國的法律學(xué)術(shù)與時間場域，共同影響著中國法律職業(yè)的開展。職業(yè)主義話語從其具有的智識性、獨立性、同質(zhì)性、規(guī)制性、壟斷性的特征方

9、面論述了法律職業(yè)；精英主義話語那么從法律職業(yè)與民主、法律款式、法治、社會改造的關(guān)系方面解釋法律之職業(yè)；民粹主義話語分析了東西方存在的對法律職業(yè)的批判集中表達的五個方面。這三種話語代表了對法律職業(yè)的三種不同的解釋和評價，但是他們之間卻存在著相互影響相互制約的關(guān)系。中國的法律職業(yè)正處在生長階段，如何處置好這三者之間的關(guān)系是我們面臨的一個極為重要的問題。四第四章：世界法律教育與中國法律教育的開展任何國家的法律教育都必需面對和處置四大具有普遍意義的關(guān)系：學(xué)術(shù)教育與職業(yè)教育，專才教育與通才教育，教育機構(gòu)與職業(yè)機構(gòu)，院校自治與公共管理。中國法律教育的改革與開展，應(yīng)以世界各國的法律教育的共同閱歷為根底，合理

10、地處置好法律教育中的四對根本關(guān)系。 黃文藝：，載2002年第5期. 現(xiàn)代法律教育主要由學(xué)術(shù)教育和職業(yè)訓(xùn)練兩部分組成，世界各國的法律教育都力圖兼顧學(xué)術(shù)教育和職業(yè)訓(xùn)練這兩個方面，但大體上又可以分出兩種方式：第一種方式是把法律教育明確地劃分為學(xué)術(shù)教育和職業(yè)訓(xùn)練兩個階段，分別由不同的機構(gòu)進展；第二種方式是學(xué)術(shù)教育和職業(yè)訓(xùn)練都由大學(xué)組織。我們中國的法律教育可以歸入第二種方式。法律教育實際中必需處理的一個重要問題便是如何處置好專才教育與通才教育的關(guān)系。在教學(xué)時間和資源有限的前提下，這兩者之間必然存在沖突和緊張關(guān)系。日本的大學(xué)教育偏重于通才教育，專才教育由司法研修鎖的職業(yè)培訓(xùn)進展；而美國的大學(xué)法律教育為研討

11、生教育，而非本科教育；我國的大學(xué)教育屬于專才型法律教育；可以比較勝利地處理專才教育與通才教育矛盾的便是澳大利亞的雙學(xué)位制教育。雙學(xué)位制教育是我們各國都值得自創(chuàng)的一種法律教育方式。法律教育體制中存在的問題是如何處置法學(xué)教育機構(gòu)與法律職業(yè)機構(gòu)之間的關(guān)系，其中一個最主要的問題是法律職業(yè)機構(gòu)應(yīng)否介入大學(xué)法學(xué)教育的管理。對于這個主要問題世界各國大學(xué)法學(xué)教育方式分為兩種：一種是法律職業(yè)機構(gòu)不介入大學(xué)法學(xué)教育的管理，而主要經(jīng)過控制職業(yè)資歷考試和職業(yè)訓(xùn)練來影響大學(xué)法學(xué)教育；一種是法律職業(yè)機構(gòu)直接介入大學(xué)法學(xué)教育的管理。前者的缺陷在于不利于加強法學(xué)教育與法律職業(yè)的聯(lián)絡(luò)，而后者雖親密了大學(xué)法學(xué)教育與法律職業(yè)的關(guān)系

12、但其使法學(xué)教育的職業(yè)化、技術(shù)化顏色濃重不利于法學(xué)的學(xué)術(shù)性教育和研討。我國根本上是屬于第一種方式的，現(xiàn)代法學(xué)高等教育管理體制中的一對根本矛盾是院校自治與公共管理，二者是高等教育管理體制中兩個不可或缺但又彼此矛盾的方面。五第五章：全球構(gòu)造下的法律移植與法律開展法律移植曾經(jīng)從一種區(qū)域性的法律景象成為一種全球性的法律景象，曾經(jīng)從法律開展的重要途徑成為法律開展的主要方式。本章從法律移植的根本性質(zhì)，法律制度選擇的規(guī)范，法律制度選擇的方法論，法律移植的效果四個方面進展分析。法律移植的內(nèi)在性質(zhì)有兩個方面的含義：一、法律移植是法律的橫向變化和開展；二、法律移植是法律變革的重要途徑。我們所說的法律的跨空間的開展即

13、是法律的移植和傳播，一個國家移植或自創(chuàng)他國的法律制度對本國法律進展革新便是法律變革的一種途徑。當(dāng)我們面對眾多國家可供選擇的法律制度時，必需根據(jù)某種規(guī)范來確定如何選擇。其中曾經(jīng)提出的主要規(guī)范有五種：1.“需求規(guī)范；2.國情規(guī)范；3.優(yōu)選規(guī)范；4.非價值規(guī)范；5.國際規(guī)范。雖然各個規(guī)范都有優(yōu)缺陷，但我們只需選擇最有利于本人國家法律體系完善開展的一種或幾種規(guī)范即可。能否選擇某一國家的法律制度進展移植不能僅僅根據(jù)某一簡單的規(guī)范，法律制度選擇的方法論便是對這一難題所提出的處理方法。慎重的法律制度選擇至少該當(dāng)是在進展合法性分析、功能性分析和文化分析后作出的。法律移植活動的著眼點，法律移植者最為關(guān)懷的話題便

14、是法律移植的效果。法律移植的效果是一個相當(dāng)復(fù)雜的問題，不能僅以勝利與失敗這兩種簡單的結(jié)論來評判。在確定法律移植效果時需求思索的一個很重要的要素是時間，另一個便是評價規(guī)范與參照系，法律移植效果的目的和法律移植的正面效果與負(fù)面效果也是必需得思索的相關(guān)要素。二、我對全球構(gòu)造與法律開展的認(rèn)識20世紀(jì)80年代以來，全球化論題開場成為學(xué)術(shù)界最為重要且最具爭議的一個論題，而且從21世紀(jì)初的社會、經(jīng)濟、政治、宗教和認(rèn)識形狀等領(lǐng)域的開展來看， 該論題還將成為21世紀(jì)的支配性論題。 朱良好：，載2006年第6期.法律，作為調(diào)整人類行為的社會規(guī)范，該當(dāng)與人類的公共交往范圍堅持一致。自近世以來，人類的社會活動和公共交

15、往日益突破國家的邊境而呈全球化的趨勢，法律的作用范圍、調(diào)整空間也就如影隨形、亦步亦趨般地從國內(nèi)走向世界，從而規(guī)范超國家的交往行為，并提供由此產(chǎn)生的糾紛的處理機制。法律是事物之法的規(guī)定性的表現(xiàn)。事物的法的規(guī)定性和法律的規(guī)范表達之間構(gòu)成了一種表里關(guān)系。假設(shè)說傳統(tǒng)的國家法所反映的是在主權(quán)國家范圍內(nèi)人們交往行為現(xiàn)實的規(guī)定性的話，那么，全球化背景下的法律那么反映的是在全球范圍內(nèi)人們交往行為現(xiàn)實的規(guī)定性。全球化的法律那么是這種規(guī)定性的外在的、規(guī)范的和邏輯化的表達?？梢?，法律的全球化，并不是人們刻意而為的理性，而是全球化的人類交往行為之必然的邏輯結(jié)果。謝暉：，載2002年第3期.原來國家之間聯(lián)絡(luò)不多、人們的

16、結(jié)合不嚴(yán)密時，根本上只需求國家的內(nèi)部法律，對外的法律僅僅作為補充，不存在法律全球化的問題。隨著現(xiàn)代科技的開展，由于人類對世界開放的自然本性以及人類行為固有的開放性， 各國在高科技的引領(lǐng)下曾經(jīng)嚴(yán)密結(jié)合在一同，不同國家相互之間交往親密， 人類的行為領(lǐng)域隨之?dāng)U展到全球，同樣人們之間利益的沖突也曾經(jīng)超越了國土的疆界。因此，在全球化時代需求全球性的法律來調(diào)整人們的行為。從一定意義上說，由利益需求、經(jīng)濟聯(lián)絡(luò)和商品貿(mào)易所必然導(dǎo)致的全球化規(guī)那么，是人類從小國寡民邁向天下大同的根本途徑。三、我國法律教育中存在的問題“教育興，那么民族興，教育興，那么國家興。假設(shè)說，教育決議著一個民族的未來，那么法學(xué)教育的特殊意義

17、就在于，它還決議著國家法治的進程和走向。所以，中國的法學(xué)教育何去何從，曾經(jīng)超出了本身存在的意義，而成為全民族關(guān)注的問題。新中國成立以來，中國的法學(xué)教育一路風(fēng)雨兼程，歷經(jīng)了初創(chuàng)、波折、恢復(fù)重建幾個階段，終于進入了當(dāng)前的蓬勃開展時期。然而在一片昌盛景象的背后，中國的法學(xué)教育也出現(xiàn)了一些不容忽視的問題，進展法學(xué)教育改革的呼聲不絕于耳。 張清：，載2002年第5期.一法律教育與法律職業(yè)脫節(jié)，缺乏實際技藝訓(xùn)練。在我國目前的普通高等法律教育、成人法律教育、法律職業(yè)教育等各種類型的法律教育中，法律職業(yè)與法律教育的脫節(jié)已成為妨礙法律教育開展的突出問題。我國的法律教育對實際技藝的訓(xùn)練注重不夠，在教學(xué)內(nèi)容上多以實

18、際知識學(xué)習(xí)為主，授課方式那么主要是填鴨式教學(xué)，有時雖也用案例教學(xué)，但經(jīng)常也只是教師為了講解之需求進展舉例而已，而不是那種真正的以現(xiàn)實案例為根底的蘇格拉底討論式的案例教學(xué)法。我國目前的法學(xué)教育還是單向度的。在大學(xué)本科甚至中專學(xué)校雖然也都安排有一定時間的見習(xí)、實習(xí)，但由于缺乏嚴(yán)厲的指點制度和必要的經(jīng)費，加上實習(xí)場所的單一性等要素，使得實習(xí)很難起到預(yù)期作用，更有實習(xí)單位只安排實習(xí)生做些諸如接接、提提水之類的雜務(wù)，從而使實習(xí)甚至完全流于方式。法律職業(yè)部門經(jīng)常埋怨法律院校畢業(yè)生在參與任務(wù)后很長一個時期，還不能順應(yīng)法律職業(yè)崗位的需求。法律教育與法律職業(yè)的嚴(yán)重脫節(jié)，已嚴(yán)重影響我國法律職業(yè)共同體的建立，影響社

19、會主義法制的一致和社會主義法治建立的進程。二專才型的法律教育割裂了法學(xué)與其他學(xué)科的聯(lián)絡(luò) 我們知道法律教育有專才和通才之分，我國的法律教育屬于專才型的法律教育。我國的法律教育在課程設(shè)置上，除了教育部確定的公共必修課外，各個法律院校開設(shè)的課程根本上都是法律專業(yè)課。這種專才型的法律教育導(dǎo)致法律院校的畢業(yè)生知識構(gòu)造單一，難以順應(yīng)復(fù)合型人才的社會需求。知識構(gòu)造的單一使得法律人在處理一些涉及其它專業(yè)和領(lǐng)域的法律問題時表現(xiàn)出才干缺乏。比如經(jīng)濟領(lǐng)域的很多立法都是由經(jīng)濟學(xué)界主持的，法學(xué)界的參與才干極為有限。這種脫離了社會、經(jīng)濟、政治背景的就法律論法律的教育方法培育出來的學(xué)生往往只具備紙上談兵的才干。一旦進入社會

20、，面對錯綜復(fù)雜、千變?nèi)f化的客觀景象，便會發(fā)現(xiàn)書本上明晰明了的規(guī)范竟如此難以把握，課堂中游刃有余的案例分析竟無一與現(xiàn)實案件對應(yīng)，他們往往會不知所措、無所適從。三法學(xué)教育與法律職業(yè)管理脫節(jié)，割裂了教育與職業(yè)的關(guān)系我國的法律教育單由大學(xué)承當(dāng)，既法律職業(yè)機構(gòu)不直接介入大學(xué)法學(xué)教育的管理，而主要經(jīng)過控制職業(yè)資歷考試和職業(yè)訓(xùn)練來影響大學(xué)法學(xué)教育。法律教育界與法律職業(yè)界自立門戶，彼此隔絕。法律教育缺乏法律職業(yè)部門的參與和引導(dǎo)，法律教育各環(huán)節(jié)沒有貫穿法律職業(yè)的執(zhí)業(yè)要求。法律教育所培育的人才難以順應(yīng)法律職業(yè)的要求。法律職業(yè)對此微詞頗多。梁志東：，載2021年8月下期.這種管理方式割裂了法學(xué)教育與法律職業(yè)的聯(lián)絡(luò)。

21、畢竟法學(xué)教育的一個主要義務(wù)是培育合格的法律職業(yè)者，什么樣的法律職業(yè)者是合格的，乃至什么樣的法學(xué)教育是合格的，法律職業(yè)機構(gòu)還是最有發(fā)言權(quán)的。這種脫節(jié)背叛了法律教育為法律職業(yè)培育人才的目的，影響了法律職業(yè)者素質(zhì)的提高，妨礙了我國的法制建立。四、我國未來法律教育改革的開展趨勢針對上述我國法律教育中存在的一些重要問題，我以為我國未來法律教育的改革應(yīng)該尋求以下途徑去完善。一法律教育應(yīng)與法律職業(yè)嚴(yán)密相連。實際和實際證明，脫離法律職業(yè)的法律教育是沒有任何實踐價值的，是違背教育規(guī)律的徒勞；而無法律教育背景的法律職業(yè)者，那么無法構(gòu)成同質(zhì)的法律職業(yè)群體，難以構(gòu)成共同的法律理念和價值追求。法律職業(yè)只需與法律教育嚴(yán)密

22、結(jié)合，才干逐漸走向?qū)I(yè)化、規(guī)范化，才干維護法律職業(yè)和法律教育的社會聲譽，促使中國的法律教育建立相對穩(wěn)定和銜接的知識傳統(tǒng)，并使中國的法律職業(yè)和法制擁有更深層次的歷史與社會根基的支持。我國應(yīng)該效仿日本、德國的閱歷，實行一致的法律職業(yè)訓(xùn)練制度，保證法官、檢察官和律師在任職前接受一致的職業(yè)訓(xùn)練。我國的法律教育應(yīng)是立足于為立法、司法、法律監(jiān)視等法律職業(yè)部門培育大批高素質(zhì)、復(fù)合型法律人才，提供嚴(yán)厲一體化的法律教育。二法律教育應(yīng)與行業(yè)開展的需求相順應(yīng)。從實際上講，法學(xué)院培育出的人才既該當(dāng)是知曉法律的專才，也該當(dāng)是具有多學(xué)科知識的通才。法學(xué)雖是一門獨立的學(xué)科，但并不是一門自治的學(xué)科。從法學(xué)的開展來看，其經(jīng)常從其它學(xué)科領(lǐng)域獲取實際和方法論資源，從而產(chǎn)生出新的法學(xué)流派。再者法學(xué)畢業(yè)生并非全部都從事法律職業(yè)任務(wù)。由于法律職業(yè)的人才需求有限，不少的法學(xué)院畢業(yè)生在企業(yè)、媒體等非法律行業(yè)任職。因此我國法學(xué)院在進展課程安排上就不能只注重