企業(yè)創(chuàng)業(yè)板上市主要法律問題解決對(duì)策課件

1、企業(yè)創(chuàng)業(yè)板上市主要法律問題及解決對(duì)策-首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法（意見稿）主要法律條款解讀提綱一 多層次資本市場(chǎng)體系的法律架構(gòu)二 創(chuàng)業(yè)板的定位問題三 持續(xù)經(jīng)營時(shí)間問題四 主要資產(chǎn)權(quán)屬問題五 主營業(yè)務(wù)問題六 實(shí)際控制人問題七 財(cái)務(wù)指標(biāo)問題八 持續(xù)盈利能力問題九 稅收問題十 重大或有事項(xiàng)問題十一 股權(quán)問題十二 “五獨(dú)立”問題十三 公司治理結(jié)構(gòu)問題十四 董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員問題十五 重大違法行為問題 募集資金運(yùn)用問題十七 招股說明書的簽署問題2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師2一 多層次資本市場(chǎng)體系的法律架構(gòu)基本法律主板中小板 創(chuàng)業(yè)板三板 非上市公眾公司 股票交易市場(chǎng)

2、（OTC）證券法公司法首次公開發(fā)行股票并上市 管理辦法首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法（征求意見稿）證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)辦法首次公開發(fā)行股票且不上市的管理辦法（制訂中）2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師3二 創(chuàng)業(yè)板的定位問題 第一條 為了規(guī)范首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市的行為，促進(jìn)成長(zhǎng)型創(chuàng)業(yè)企業(yè)特別是自主創(chuàng)新企業(yè)的發(fā)展，保護(hù)投資者的合法權(quán)益,維護(hù)社會(huì)公共利益，根據(jù)證券法、公司法，制定本辦法。自主創(chuàng)新是指通過擁有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)的獨(dú)特的核心技術(shù)以及在此基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)新產(chǎn)品的價(jià)值的過程。原始創(chuàng)新集成創(chuàng)新引進(jìn)消化吸收再創(chuàng)新。國家自主創(chuàng)

3、新產(chǎn)品認(rèn)定管理辦法(試行) 深圳市自主創(chuàng)新產(chǎn)品認(rèn)定管理辦法 2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師4三 持續(xù)經(jīng)營時(shí)間問題第八條 發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營三年以上的股份有限公司。 有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。自然人股東個(gè)稅？評(píng)估？整體變更與整體改制？整體變更與股權(quán)轉(zhuǎn)讓增資擴(kuò)股？外商投資企業(yè)？國企改制？ 2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師5四 主要資產(chǎn)權(quán)屬問題第九條發(fā)行人的注冊(cè)資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢。發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。房屋？土地

4、使用權(quán)？商標(biāo)專利非專利軟件著作權(quán)？廠房租賃？2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師6五 主營業(yè)務(wù)問題第十條 發(fā)行人應(yīng)當(dāng)主要經(jīng)營一種業(yè)務(wù)，其生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策及環(huán)境保護(hù)政策。產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄(2005年本)鼓勵(lì)類限制類淘汰類（落后生產(chǎn)工藝裝備落后產(chǎn)品）外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2007年修訂） 鼓勵(lì)類限制類禁止類2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師7六 實(shí)際控制人問題第十一條發(fā)行人最近兩年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員均沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更。重組幅度同一實(shí)際控制人？重大變化？從立法意圖看，首發(fā)辦法第十二條規(guī)定

5、要求發(fā)行人最近3年內(nèi)實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更，旨在以公司控制權(quán)的穩(wěn)定為標(biāo)準(zhǔn)，判斷公司是否具有持續(xù)發(fā)展、持續(xù)盈利的能力，以便投資者在對(duì)公司的持續(xù)發(fā)展和盈利能力擁有較為明確預(yù)期的情況下做出投資決策。公司控制權(quán)是能夠?qū)蓶|大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的權(quán)力，其淵源是對(duì)公司的直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系。因此，認(rèn)定公司控制權(quán)的歸屬，既需要審查相應(yīng)的股權(quán)投資關(guān)系，也需要根據(jù)個(gè)案的實(shí)際情況，綜合對(duì)發(fā)行人股東大會(huì)、董事會(huì)決議的實(shí)質(zhì)影響、對(duì)董事和高級(jí)管理人員的提名及任免所起的作用等因素進(jìn)行分析判斷。2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師8六 實(shí)際控制人問題多人共同控制情形發(fā)行人及其保薦

6、人和律師主張多人共同擁有公司控制權(quán)的，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（一）每人都必須直接持有公司股份和/或者間接支配公司股份的表決權(quán)；（二）發(fā)行人公司治理結(jié)構(gòu)健全、運(yùn)行良好，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運(yùn)作；（三）多人共同擁有公司控制權(quán)的情況，一般應(yīng)當(dāng)通過公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確，有關(guān)章程、協(xié)議及安排必須合法有效、權(quán)利義務(wù)清晰、責(zé)任明確，該情況在最近3年內(nèi)且在首發(fā)后的可預(yù)期期限內(nèi)是穩(wěn)定、有效存在的，共同擁有公司控制權(quán)的多人沒有出現(xiàn)重大變更；（四）發(fā)行審核部門根據(jù)發(fā)行人的具體情況認(rèn)為發(fā)行人應(yīng)該符合的其他條件。發(fā)行人及其保薦人和律師應(yīng)當(dāng)提供充分的事實(shí)和證據(jù)證明多人共同擁有公司控制權(quán)

7、的真實(shí)性、合理性和穩(wěn)定性，沒有充分、有說服力的事實(shí)和證據(jù)證明的，其主張不予認(rèn)可。相關(guān)股東采取股份鎖定等有利于公司控制權(quán)穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷構(gòu)成多人共同擁有公司控制權(quán)的重要因素。如果發(fā)行人最近3年內(nèi)持有、實(shí)際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人發(fā)生變化，且變化前后的股東不屬于同一實(shí)際控制人，視為公司控制權(quán)發(fā)生變更。發(fā)行人最近3年內(nèi)持有、實(shí)際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人存在重大不確定性的，比照前款規(guī)定執(zhí)行。2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師9六 實(shí)際控制人問題不存在實(shí)際控制人情形發(fā)行人不存在擁有公司控制權(quán)的人或者公司控制權(quán)的歸屬難以判斷的，如果符合以下情形，可視為

8、公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更：（一）發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)、經(jīng)營管理層和主營業(yè)務(wù)在首發(fā)前3年內(nèi)沒有發(fā)生重大變化；（二）發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)不影響公司治理有效性；（三）發(fā)行人及其保薦人和律師能夠提供證據(jù)充分證明。相關(guān)股東采取股份鎖定等有利于公司股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更的重要因素。2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師10六 實(shí)際控制人問題國企重組情形因國有資產(chǎn)監(jiān)督管理需要，國務(wù)院或者省級(jí)人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)無償劃轉(zhuǎn)直屬國有控股企業(yè)的國有股權(quán)或者對(duì)該等企業(yè)進(jìn)行重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，如果符合以下情形，可視為公司控制權(quán)

9、沒有發(fā)生變更：（一）有關(guān)國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等屬于國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的整體性調(diào)整，經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者省級(jí)人民政府按照相關(guān)程序決策通過，且發(fā)行人能夠提供有關(guān)決策或者批復(fù)文件；（二）發(fā)行人與原控股股東不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者大量的關(guān)聯(lián)交易，不存在故意規(guī)避首發(fā)辦法規(guī)定的其他發(fā)行條件的情形；（三）有關(guān)國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等對(duì)發(fā)行人的經(jīng)營管理層、主營業(yè)務(wù)和獨(dú)立性沒有重大不利影響。按照國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的整體性調(diào)整，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)直屬國有企業(yè)與地方國有企業(yè)之間無償劃轉(zhuǎn)國有股權(quán)或者重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，比照前款規(guī)定執(zhí)行，但是應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)并提交相關(guān)

10、批復(fù)文件。不屬于前兩款規(guī)定情形的國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，視為公司控制權(quán)發(fā)生變更。2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師11七 財(cái)務(wù)指標(biāo)問題第十二條 發(fā)行人的財(cái)務(wù)狀況應(yīng)當(dāng)符合下列要求： （一）最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤(rùn)累計(jì)不少于一千萬元，且持續(xù)增長(zhǎng)；或者最近一年盈利，且凈利潤(rùn)不少于五百萬元，最近一年?duì)I業(yè)收入不少于五千萬元，最近兩年?duì)I業(yè)收入增長(zhǎng)率均不低于百分之三十。凈利潤(rùn)以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計(jì)算依據(jù)； （二）發(fā)行前凈資產(chǎn)不少于兩千萬元； （三）最近一期末不存在未彌補(bǔ)虧損； （四）發(fā)行后股本總額不少于三千萬元。2022/8/9廣東君言律師事務(wù)

11、所 曹平生 律師12八 持續(xù)盈利能力問題第十三條發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有持續(xù)盈利能力，不存在下列情形：（一）發(fā)行人的經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務(wù)的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對(duì)發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響； （二）發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對(duì)發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響； （三）發(fā)行人在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或者技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險(xiǎn)； （四）發(fā)行人最近一年的營業(yè)收入或凈利潤(rùn)對(duì)關(guān)聯(lián)方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴； （五）發(fā)行人最近一年的凈利潤(rùn)主要來自合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍以外的投資收益； （六）其他可能

12、對(duì)發(fā)行人持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響的情形。2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師13九 稅收問題第十四條發(fā)行人依法納稅，各項(xiàng)稅收優(yōu)惠符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。發(fā)行人的經(jīng)營成果對(duì)稅收優(yōu)惠不存在嚴(yán)重依賴。地方優(yōu)惠政策沒有國家稅法政策的依據(jù)？存在被追繳的風(fēng)險(xiǎn)？外商投資企業(yè)？高新技術(shù)企業(yè)？特區(qū)內(nèi)外企業(yè)？全國人民代表大會(huì)常委會(huì)于1980年8月26日頒發(fā)廣東省經(jīng)濟(jì)特區(qū)條例深府1988232 號(hào)文關(guān)于深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)稅收政策若干問題的規(guī)定深府1999171 號(hào)文關(guān)于進(jìn)一步扶持高新技術(shù)企業(yè)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的若干規(guī)定深圳市政府于1993年1月21日頒布關(guān)于寶安、龍崗兩個(gè)市轄區(qū)有關(guān)稅收政策問題的通知2022/8

13、/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師14十 重大或有事項(xiàng)問題第二十二條發(fā)行人的公司章程中已明確對(duì)外擔(dān)保的審批權(quán)限和審議程序，不存在為控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)進(jìn)行違規(guī)擔(dān)保的情形。第十五條發(fā)行人不存在重大償債風(fēng)險(xiǎn)，不存在影響持續(xù)經(jīng)營的擔(dān)保、訴訟以及仲裁等重大或有事項(xiàng)。公司下列對(duì)外擔(dān)保行為，須經(jīng)股東大會(huì)審議通過。（一）本公司及本公司控股子公司的對(duì)外擔(dān)?？傤~,達(dá)到或超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的50%以后提供的任何擔(dān)保；（二）公司的對(duì)外擔(dān)?？傤~，達(dá)到或超過最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)的30%以后提供的任何擔(dān)保；（三）為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的擔(dān)保對(duì)象提供的擔(dān)保；（四）單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)

14、10%的擔(dān)保；（五）對(duì)股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保。2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師15十一 股權(quán)問題第十六條 發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東所持發(fā)行人的股份不存在重大權(quán)屬糾紛。委托持股？信托持股？股權(quán)激勵(lì)？超過200人？歷史沿革？國有資產(chǎn)管理？集體資產(chǎn)量化到個(gè)人？2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師16十二 “五獨(dú)立”問題同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)及關(guān)聯(lián)交易第十七條發(fā)行人資產(chǎn)完整，業(yè)務(wù)及人員、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)獨(dú)立，具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營的能力。與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，以及嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公

15、允的關(guān)聯(lián)交易。2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師17十三 公司治理結(jié)構(gòu)問題第十八條發(fā)行人具有完善的公司治理結(jié)構(gòu)，依法建立健全股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及獨(dú)立董事、董事會(huì)秘書、審計(jì)委員會(huì)制度,相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。 股東大會(huì)權(quán)力機(jī)構(gòu) 董事會(huì)決策機(jī)構(gòu) 監(jiān)事會(huì)監(jiān)督機(jī)構(gòu) 高級(jí)管理人員執(zhí)行者關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見，上市公司獨(dú)立董事，是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的外部董事。上市公司設(shè)董事會(huì)秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股東資料管理,辦理信息披露事務(wù)等事宜。2

16、022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師18十三 公司治理結(jié)構(gòu)問題審計(jì)委員會(huì)上市公司治理準(zhǔn)則 第五十二條上市公司董事會(huì)可以按照股東大會(huì)的有關(guān)決議,設(shè)立戰(zhàn)略、審計(jì)、提名、薪酬與考核等專門委員會(huì)。專門委員會(huì)成員全部由董事組成，其中審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人，審計(jì)委員會(huì)中至少應(yīng)有一名獨(dú)立董事是會(huì)計(jì)專業(yè)人士。 第五十四條審計(jì)委員會(huì)的主要職責(zé)是：（1）提議聘請(qǐng)或更換外部審計(jì)機(jī)構(gòu)；（2）監(jiān)督公司的內(nèi)部審計(jì)制度及其實(shí)施；（3）負(fù)責(zé)內(nèi)部審計(jì)與外部審計(jì)之間的溝通；（4）審核公司的財(cái)務(wù)信息及其披露；（5）審查公司的內(nèi)控制度。2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平

17、生 律師19十四 董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員問題第二十三條發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員了解股票發(fā)行上市相關(guān)法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的法定義務(wù)和責(zé)任。第二十四條發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，且不存在下列情形： （一）被中國證監(jiān)會(huì)采取證券市場(chǎng)禁入措施尚在禁入期的；（二）最近三年內(nèi)受到中國證監(jiān)會(huì)行政處罰，或者最近一年內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé)的；（三）因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛘呱嫦舆`法違規(guī)被中國證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見的。2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師20十五 重大違法行為問題第二十五條發(fā)行人最近三

18、年內(nèi)不存在損害投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的重大違法行為。 發(fā)行人及其股東最近三年內(nèi)不存在未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行證券，或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在三年前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)的情形。 勞動(dòng)合同？社會(huì)保險(xiǎn)？住房公積金？2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師21十 五 重大違法行為問題“公開發(fā)行”的界定證券法第10條 ：公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券。 有下列情形之一的，為公開發(fā)行：（一）向不特定對(duì)象發(fā)行證券；（二）向累計(jì)超過二百人的特定對(duì)象發(fā)行證券；（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。 非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。2022/8/9廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師22十五