公司治理結(jié)構(gòu)課件

1、股東（大）會(huì)董事會(huì)監(jiān)事會(huì)經(jīng)理董監(jiān)事和高管的義務(wù)與責(zé)任經(jīng)營(yíng)者薪酬引例91：從董事長(zhǎng)的尷尬看公司治理理念永通公司短短1年，3次更換董事長(zhǎng)四股東：周緒源、李永坤、瞿光猛和王章陸。周、李、瞿都曾被推選為董事長(zhǎng)。周是第一任董事長(zhǎng)，最不愿意擔(dān)任，現(xiàn)已退出。 李第二個(gè)被推選為董事長(zhǎng)，最想擔(dān)任，但一天真正董事長(zhǎng)也沒有當(dāng)成，寧愿退出。瞿最后一個(gè)被推選為董事長(zhǎng)，現(xiàn)任董事長(zhǎng)，從來就不愿意擔(dān)任董事長(zhǎng)。原來，四股東分別有自己的公司，只是為了獲得三級(jí)企業(yè)資質(zhì)才在交管部門撮合下成立該公司。習(xí)慣了管別人的老總，誰也不情愿被別人領(lǐng)導(dǎo)。對(duì)于誰擔(dān)任董事長(zhǎng)有嚴(yán)重分歧。李：只要瞿不當(dāng)董事長(zhǎng)，任何人均可。三個(gè)男性股東互不買帳，惟有周最適

2、合。 周知道自己根本管不了他們，不愿意擔(dān)任董事長(zhǎng)。 三股東并不接受周的領(lǐng)導(dǎo)，各自為政，自負(fù)盈虧。周無奈：公司和四個(gè)股東簽署經(jīng)營(yíng)管理協(xié)議，各自為政。五個(gè)月后，周突然辭職：因股東不交納管理費(fèi)，升級(jí)遲遲辦不下來。2003年5月23日，三個(gè)股東又坐在一起，推舉董事長(zhǎng)，又相互謙讓：李推舉王，王的股份最多，王卻不干。一直和李有矛盾的瞿出人哪意料的推選李，李也情愿。條件：給兩個(gè)分公司5萬現(xiàn)金，買董事長(zhǎng)當(dāng)。李分別給瞿和王寫了5萬的欠條，約定6月5日還錢。 眼看約定期限要到了，李反悔：空殼公司的董事長(zhǎng)還要用10萬元來換，不合算；到省里辦升級(jí)，對(duì)他們有好處，為何反倒要你錢？ 2003年6月7日再次召開股東（大）會(huì)

3、，確定董事長(zhǎng)。王棄權(quán)，讓瞿成為惟一人選。眼看瞿要當(dāng)了。李策略性地表示愿出錢,買董事長(zhǎng)。遭到反對(duì)后，李離開會(huì)場(chǎng)。但股東（大）會(huì)還是按照少數(shù)服從多數(shù)選舉瞿任董事長(zhǎng)。6月18日瞿辦理變更手續(xù)。李一直擔(dān)心的事情變成現(xiàn)實(shí)。兩個(gè)月后，瞿要求李接受統(tǒng)一管理，免去李總經(jīng)理職務(wù)。李則請(qǐng)求法院宣布6月7日的決議無效，被法院駁回。李眼看無法阻止瞿任董事長(zhǎng)，決定退出。 一、股東（大）會(huì)（一）概念與特征1、概念（1）含義（2）三種治理體制下的股東大會(huì)（3）職責(zé)的立法例分散型集中型：我國(guó)2、特征（1）全體股東組成（2）意思機(jī)關(guān)（3）一般為必設(shè)機(jī)構(gòu)（二）股東（大）會(huì)會(huì)議種類首次會(huì)議、定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。1、首次會(huì)議有限公司

4、：由出資最多的股東召集和主持股份公司：創(chuàng)立大會(huì)2、定期會(huì)議（例會(huì)）按公司章程規(guī)定召開，通常每年1次，故為AGM。 3、臨時(shí)會(huì)議根據(jù)公司的需要，于定期會(huì)議的間隔期間召開。（1）召集事由共同事由：3種股份有限公司：另有3種引例82：方正科技的臨時(shí)股東大會(huì)提議權(quán)之爭(zhēng)方正科技家喻戶曉。1993年“保安收購延中”開創(chuàng)證券市場(chǎng)惡意收購的先河。1998年北大方正舉牌，成為延中最大股東，延中實(shí)業(yè)更名為方正科技。2001年5月裕興等聯(lián)合舉牌方正，攻防之戰(zhàn)心動(dòng)魄。2001年10月第4次風(fēng)波又起，方正科技董事會(huì)與上海高清雙方拔劍努張，直至2002年2月28才得以和解。2001年10月25日，上海高清持有方正科技的股

5、份占總股本的5.000026%，成為第二大股東，并表示繼續(xù)增持，直至成為最大股東。11月11日下午，上海高清增持到6.4982，而原最大股東北大方正及其關(guān)聯(lián)企業(yè)只有6.2133%，上海高清如愿以償。11月15日，上海高清請(qǐng)來援軍，合計(jì)持股達(dá)到10.611026%。要入主方正科技董事會(huì)，改選其董事，還得先修改公司章程，公司章程的修改需要2/3多數(shù)通過，上海高清還需要增持。單靠收購股份難以湊效，上海高清改變策略。11月22日，上海高清等4個(gè)股東向方正科技聯(lián)合遞交召開臨時(shí)股東大會(huì)的請(qǐng)求，并提出9項(xiàng)提案。依據(jù)上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見21條，董事會(huì)應(yīng)于15日決議并反饋給提議股東，報(bào)告所在地證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)

6、和交易所。12月5日，方正科技做出回音稱，上海高清等4個(gè)股東遞交的書面請(qǐng)求中缺少聯(lián)合提案人之一的南大科技園股份有限公司的蓋章，法律手續(xù)不完備，董事會(huì)無法決定召開臨時(shí)股東大會(huì)。12月7日，方正科技又公告稱，已經(jīng)同意召開臨時(shí)股東大會(huì)，要求提議股東補(bǔ)足有關(guān)手續(xù)。上海高清則稱有關(guān)手續(xù)真實(shí)有效。12月11日，上海高清等4個(gè)股東向方正科技董事會(huì)和總裁辦公會(huì)發(fā)出要求魏新辭去方正科技董事長(zhǎng)、總裁職務(wù)，張海、李友辭去方正科技董事及行政職務(wù)的公開信。該信稱，11月30日加入“方正系”的河南方正并非北大方正集團(tuán)的子公司，兩者間無任何的股權(quán)和人事關(guān)系，其390.68萬股持股不應(yīng)計(jì)入“方正系”10%的關(guān)聯(lián)持股。因這3人

7、利用董事長(zhǎng)、董事、總裁、執(zhí)行總裁的要職，刻意串通，隱瞞實(shí)情，制虛造假，公然違背證券市場(chǎng)的“三公”原則。尤其是，魏新身為方正集團(tuán)、方正科技的董事長(zhǎng)，不但不維護(hù)方正集團(tuán)的聲譽(yù)和上市公司的利益，反而縱容張海、李友的違法違規(guī)行為，嚴(yán)重失職，已嚴(yán)重?fù)p害了上市公司利益，嚴(yán)重侵犯了大多數(shù)股東的權(quán)益，亦敗壞中國(guó)最高學(xué)府北京大學(xué)的聲譽(yù)。故強(qiáng)烈要求魏新引咎辭去方正科技的董事長(zhǎng)和總裁，張海引咎辭去方正科技董事，李友引咎辭去方正科技董事及執(zhí)行總裁職務(wù)。否則，將根據(jù)方正科技公司章程中1/2多數(shù)票可行使罷免權(quán)，提出罷免議案。12月14日，方正科技和方正集團(tuán)分別發(fā)表公告和聲明，批駁上海高清等4個(gè)股東公開信中對(duì)方正科技高管人

8、員的指責(zé)，并對(duì)有關(guān)質(zhì)疑作出解釋和說明，稱絕對(duì)不會(huì)坐視任何有損公司商號(hào)及其聲譽(yù)的行為發(fā)生，并保留向司法機(jī)關(guān)提起訴訟的權(quán)力。12月18日，上海高清等4個(gè)股東再次向方正科技董事會(huì)聯(lián)合遞交了要求召開臨時(shí)股東大會(huì)的請(qǐng)求，并提出罷免方正科技部分現(xiàn)任董事和補(bǔ)選部分董事的新提案。方正科技立即予以公告，說明請(qǐng)求函只是蓋了上海高清一家的章，其余3家公司以委托書代替。12月23日，方正科技公告稱，公司決定于2002年1月22日在廣東東莞召開2002年第一次臨時(shí)股東大會(huì)。12月31日，方正科技再次公告，要求提議股東補(bǔ)齊有關(guān)法律手續(xù)?？梢?，兩次臨時(shí)股東大會(huì)提議均得到同意。但是，意想不到的轉(zhuǎn)折發(fā)生了。2002年1月16日

9、，方正科技突然公告稱，公司分別接到北京市宣武區(qū)法院關(guān)于方正科技暫停實(shí)施2001-051號(hào)董事會(huì)決議的通知和河南省鄭州市金水區(qū)法院司法建議書，要求公司暫停實(shí)施召開臨時(shí)股東（大）會(huì)的決議，建議將罷免（解除）方正科技5位董事職務(wù)的議案不提交股東大會(huì)審議。通知稱，該院受理方正集團(tuán)訴上海高清等4個(gè)股東關(guān)于股東大會(huì)召集糾紛案，涉及方正科技2001-051號(hào)董事會(huì)決議，故要求公司暫停執(zhí)行。司法建議書稱，該院受理李友訴上海高清等4個(gè)股東和方正科技名譽(yù)權(quán)案，發(fā)現(xiàn)第1-4被告在媒體上聯(lián)名發(fā)表了公開信后，第5被告方正科技基于此公開信準(zhǔn)備召開臨時(shí)股東（大）會(huì)，將第1-4被告提出的“罷免（解除）魏新、張海、李友、肖建國(guó)

10、和蔣必金的方正科技董事會(huì)董事職務(wù)”的議案提交股東大會(huì)審議。因涉及此公開信是否對(duì)原告名譽(yù)權(quán)造成損害，公開信所列舉的事實(shí)尚未得到該院的認(rèn)定，故方正科技股東（大）會(huì)以此公開信為依據(jù)審議罷免方正科技5位董事職務(wù)的議案不妥當(dāng)，建議罷免方正科技5位董事職務(wù)的議案不提交此次股東大會(huì)審議。為此，方正科技決定暫緩召集、召開方正科技上述臨時(shí)股東（大）會(huì)，待有關(guān)法院判決生效后另行決定是否召集、召開上述股東（大）會(huì)，審議提議股東提案。面對(duì)措手不及的司法介入，上海高清等4個(gè)股東認(rèn)為，上述決定侵害了股東合法權(quán)益。認(rèn)為通知違反證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，且依據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，在法院作出正式裁判前，沒有強(qiáng)制執(zhí)行力，故要求公司向法院函證其

11、通知的效力。1月21日，上海高清等4個(gè)股東宣布拒絕出席1月22日的臨時(shí)股東大會(huì)。1月22日，2002年第一次臨時(shí)股東大會(huì)在上海高清等4個(gè)股東缺席的情況下，如期召開。上海高清等4個(gè)股東關(guān)于審議修改公司章程及更改公司名稱和股票簡(jiǎn)稱、調(diào)整授權(quán)董事會(huì)部分職權(quán)等均被否決，否決票均超過99%。1月31日，上海高清等4個(gè)股東通知，決定于3月9日自行召開上海方正延中科技集團(tuán)股份公司2002年第二次股東大會(huì)，會(huì)議將罷免（解除）方正科技部分董事職務(wù)，補(bǔ)選部分董事。2月8日，方正科技公告稱，公司董事會(huì)從維護(hù)全體股東利益出發(fā)，決定嚴(yán)格按照有關(guān)規(guī)定承辦第二次股東大會(huì)會(huì)務(wù)。2月28日，上海高清等4個(gè)股東公告，決定取消3月

12、9日的第二次臨時(shí)股東大會(huì)。（2）召集召開時(shí)限有限責(zé)任公司：公司自治股份有限公司：出現(xiàn)事由后2個(gè)月內(nèi)4、特別會(huì)議：法國(guó)（三）股東（大）會(huì)會(huì)議的召集1、召集人和通知人引例83：ST宏智因主持人之爭(zhēng)而“一會(huì)兩開”！ST宏智于2002年7月9日上市，總股本11000萬，公司高職中只有王棟董事和李少林副董事長(zhǎng)持股，分別為第一和第二大股東。 董事會(huì)有9人，由黃曼民、楊云把持，董事長(zhǎng)黃曼民雖不持股，但一手遮天，相繼將原創(chuàng)業(yè)經(jīng)營(yíng)層王棟、林起泰等人趕出公司，董事會(huì)決議上只有他們倆的簽名，其他人均由其代簽。 控制者有諸多謀私和損害公司利益行為，大股東忍無可忍。最大股東王棟于2003年11月13日以郵政特快專遞的方

13、式向宏智科技董事會(huì)遞交召開本次臨時(shí)股東大會(huì)請(qǐng)求，由福州市晉安區(qū)公證處公證，提案內(nèi)容是改選公司董監(jiān)事會(huì)。 公司董事會(huì)認(rèn)為王棟的股權(quán)已委托給胡海仁，無權(quán)提請(qǐng)召開股東大會(huì)。雙方對(duì)簿公堂，法院駁回董事會(huì)的請(qǐng)求。既然臨時(shí)股東大會(huì)不可阻擋，董事會(huì)于2004年1月9日公告，臨時(shí)股東大會(huì)由董事長(zhǎng)親自主持。王棟卻不同意。 1月11日，王棟所召集臨時(shí)股東大會(huì)如期在福州召開，公司董事會(huì)也同時(shí)召開了自己的股東（大）會(huì)。上午8:30，雙方均出現(xiàn)在福州美倫華美達(dá)酒店，王棟的臨時(shí)股東大會(huì)定在四樓。宏智科技公司董事會(huì)主持的會(huì)議在三樓。黃曼民多次跑上跑下宣布會(huì)議地點(diǎn)改變的決定，并到四樓勸王棟到三樓開會(huì)，被王棟方面以會(huì)場(chǎng)不得喧嘩

14、為由支走。王棟的臨時(shí)股東大會(huì)于9:45分正式開始。部分董事曾進(jìn)場(chǎng)參加會(huì)議但中途退出，到會(huì)股東及股東代理人51人，登記股份共計(jì)2469.3827萬股，占總股本22.45%。表決后，臨時(shí)股東（大）會(huì)議案獲得100通過。王棟提名的董事包括原盟友林起泰、雄震集團(tuán)董事長(zhǎng)姚雄杰，福建大乾信息的李忠以及宏智科技的一些骨干。股東大會(huì)在11時(shí)結(jié)束。 黃曼民的股東大會(huì)在10時(shí)左右開始，相同的議案，不同的表決結(jié)果，4000多萬股的反對(duì)票否決了換班子的議案。參會(huì)股東主要是法人或自然人股東，即第二大股東李少林、第三大股東福建大乾、第四大股東閩發(fā)物業(yè)、第七大股東石獅融盛及一名持有0.26萬股的股東代表連清華，登記股份共計(jì)

15、4071.46萬股，占宏智科技總股份的37.01% 。會(huì)議否決了王棟所提出的改組公司董監(jiān)事會(huì)的議案。王棟還步步緊逼 ，要求交權(quán)，黃曼民自然不干。王棟占據(jù)宏智科技辦公地點(diǎn)，黃曼民掌握公章和營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 2004年3月22日王棟訴至法院，4月30日判決2個(gè)會(huì)議決議均無效；6月21日，省高院維持原判。（2）通知人實(shí)質(zhì)意義上的通知人和形式意義上的通知人。引例9-4: 董事長(zhǎng)通知嗎？某有限公司董事會(huì)曾經(jīng)于1992年8月15日召開會(huì)議，一致同意在當(dāng)年12月召開臨時(shí)股東（大）會(huì)，修改公司章程。12月5日，張某等9個(gè)股東收到了只有李某具名，沒有董事會(huì)具名的會(huì)議通知，并于12月27日參加了股東（大）會(huì)。會(huì)上，李某

16、宣讀了公司章程修改草案，部分股東贊成，部分反對(duì)。李某等代表的3/5股權(quán)的5名股東投票贊成修改，張某等代表的2/5股權(quán)的股東反對(duì)。李某宣布章程修改案獲得通過。張某等股東不同意，主張決議無效。2、通知方式（1）強(qiáng)制主義和任意主義強(qiáng)制主義德：聯(lián)邦公報(bào)；意：官方公報(bào)奧：官方公報(bào)和公司報(bào)；比：全國(guó)和地方報(bào)紙各一種盧：官方公報(bào)和地方報(bào)紙連續(xù)2次。任意主義：章程自治，美、瑞士、英國(guó)澤西島、瑞典等國(guó)家。 記名與無記名股東：往往區(qū)別對(duì)待。 默認(rèn)規(guī)則：章程無規(guī)定，適用法定通知方式。我國(guó)：任意主義3、通知期限（1）我國(guó)采取區(qū)別主義（2）通知期限的計(jì)算凈天數(shù)會(huì)議召開當(dāng)日不算引例95: 通知期限如何計(jì)算？2000年11

17、月23日，某上市公司在中國(guó)證券報(bào)公告：公司定于2000年12月22日上午9點(diǎn)在某大廈召開2000年第二次臨時(shí)股東大會(huì)。出席會(huì)議對(duì)象為：2000年12月15日下午交易結(jié)束之后，在上海證券交易所中央登記結(jié)算公司在冊(cè)的本公司股東；董事、監(jiān)事、高管。公告還明確了會(huì)議的登記辦法和登記地點(diǎn)、聯(lián)系電話等。公告以公司董事會(huì)名義發(fā)布，公告載明時(shí)間為2000年11月21日。11月29日，某股東異議，指出該次股東（大）會(huì)會(huì)議通知期限只有29天（11月23日12月22日），沒有達(dá)到上市公司章程指引第47條規(guī)定的30日要求，故要求該次股東（大）會(huì)因通知期限不合法而不得召開，如要召開將請(qǐng)求宣告股東（大）會(huì)會(huì)議決議無效。高

18、管則認(rèn)為：通知期限計(jì)算到會(huì)議召開當(dāng)日，正好30日，通知期限合法有效；董事會(huì)會(huì)議公告載明的日期為11月21日，以此計(jì)算則超過了30天，不存在通知期限不合法的問題；即便通知期限不合法，也只是很小的瑕疵，對(duì)股東權(quán)利并無太大的影響，無須宣告股東（大）會(huì)決議無效。4、通知對(duì)象（1）限制主義與無限制主義 限制主義： 僅通知有表決權(quán)股東，美、加、日和臺(tái)灣。無限制主義：所有股東，英和香港；中國(guó)亦然。 （2）如何確定通知對(duì)象？ 股權(quán)登記日與股東（大）會(huì)會(huì)議通知最好分離！引例9-6 通知期限是否合法？數(shù)源科技股份公司1999年度股東大會(huì)擬定于2000年6月9日召開，會(huì)議通知于2000年5月9日公告，股權(quán)登記日確定

19、為6月2日。具體登記事宜于6月37日辦理。5月9日6月2日之間，通知對(duì)象始終不確定，自無法發(fā)出通知；兩個(gè)通知合一可能導(dǎo)致通知期限違法。比如，6月1日購買股票的股東獲得通知的期限顯然短于法定期限。 登記日制度之副產(chǎn)品：開會(huì)專業(yè)戶、職業(yè)股東（混混!）借此牟取非法利益。登記日前購買少量股票100股，拋售98股，憑2股股票參加股東（大）會(huì)，一到會(huì)場(chǎng)領(lǐng)取禮品就拜拜，每次均有100余元的禮品進(jìn)帳，獲得了所謂“超常規(guī)回報(bào)”、“股票套牢補(bǔ)償”。沒有“車馬費(fèi)”，居然有人砸毀投票箱，撕掉選票，股東（大）會(huì)被迫休會(huì)5、通知內(nèi)容有限責(zé)任公司：自主決定股份有限公司：召開時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng) 未列明事項(xiàng)，不得決議上市公司

20、：充分、完整披露提案內(nèi)容6、股東提案（1）條件（2）提交與通知（3）通知費(fèi)用：我國(guó)未要求提議股東承擔(dān)！7、延期通知有限責(zé)任公司：公司自治股份有限公司： 特殊原因 至少5日前通知 說明原因 延期后的召開日期（四）召開1、出席股東親自出席委托投票2、法定人數(shù)（1）有限公司：間接要求（2）股份公司：無規(guī)定3、主持人4、審議5、表決（1）表決權(quán)配置（2）累積投票權(quán)（3）表決方式6、會(huì)議記錄有限責(zé)任公司：出席股東簽名股份有限公司：主持人、出席董事簽名（五）股東大會(huì)決議1、概念2、類型（1）普通決議（2）特別決議（3）書面決議（4）選擇性決議（5）非常決議引例97：決議上簽字了，還能反悔？北京某股份合作公

21、司26名股東決議解散公司23名股東親自出席，3名委托投票2名被委托人和1名親自投票的股東訴訟時(shí)否認(rèn)真實(shí)意思3、決議瑕疵的法律后果1、當(dāng)然無限內(nèi)容違反法律行政法規(guī)2、可撤銷召集程序、表決方式違反法律行政法規(guī)，內(nèi)容違反章程決議之日起60日內(nèi)請(qǐng)求法院撤銷二、董事會(huì)（一）概念與特征1、概念2、特征（1）一般為必設(shè)機(jī)構(gòu)（2）常設(shè)機(jī)構(gòu)（3）公司事務(wù)的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)（governing body）（二）職權(quán)1、立法例排除法：大多數(shù)列舉法：我國(guó)，德國(guó)2、準(zhǔn)法上的董事會(huì)職責(zé)3、專門委員會(huì)的職能（三）產(chǎn)生1、董事人數(shù)：有限公司：313股份公司：5192、產(chǎn)生方式股東（大）會(huì)選舉兩個(gè)國(guó)有投資主體的有限公司需有職工董事，由

22、職工選舉國(guó)外：還可以章程指定，董事會(huì)選任填補(bǔ)空缺的董事（英、法、比）或新董事（加、荷）3、任職資格（1）消極資格：第147條分為4種類型第一，行為能力瑕疵第二，品行瑕疵第三，能力瑕疵第四，特殊人士的限制（2）素質(zhì)引例9-9：“紅頂商人”牛哥2000年12月29日，組織程序24小時(shí)辦妥，牛群“走牛上任”，2002年12月28日蒙城縣人大選為副縣長(zhǎng)。后來擔(dān)任校長(zhǎng)、5個(gè)公司的“董事長(zhǎng)”， 大力發(fā)展牛文化、牛經(jīng)濟(jì)。牛副縣長(zhǎng)政治怪胎：名人光環(huán)廣泛交際，在蒙城“職權(quán)”可無限大，“職責(zé)”可無限小，法紀(jì)幾成擺設(shè)！牛群宣揚(yáng)：上到國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人，下到幼兒園的小朋友都叫我牛哥”，跟著我牛哥，要錢有錢，要權(quán)有權(quán)！ 牛群的

23、“五子牛礦泉水公司”很少主動(dòng)申報(bào)稅金，也沒有牛群交納個(gè)人所得稅的記錄。作為五洲牛肉集團(tuán)公司代言人，代言費(fèi)用就100多萬。蒙城簡(jiǎn)直成了牛群后花園，政策隨便給，土地隨便圈。三大杰作：牛群商貿(mào)城、五子牛特校、五子牛飲品公司均為曇花一現(xiàn)之?dāng)】?jī)、爛攤子 。債臺(tái)高筑，蒙城縣委縣政府“積極行動(dòng)”， 代為償還200多萬元，才化解牛群債務(wù)糾紛。牛群適時(shí)出現(xiàn)，享受還債之“榮耀”。 （四）任期我國(guó)：3年；無分段董事會(huì)（五）更換1、任期屆滿2、辭職3、罷免（六）董事會(huì)結(jié)構(gòu)合理化1、執(zhí)行與非執(zhí)行董事均衡2、多樣化3、董事長(zhǎng)與CEO分離（七）董事會(huì)的獨(dú)立性1、概述2、條件：5項(xiàng)3、獨(dú)立性：7種排除獨(dú)立性的情形美英中近期在

24、公司及附屬企業(yè)擔(dān)任過執(zhí)行性職務(wù)公司及其附屬機(jī)構(gòu)雇員大股東或與其有直接間接關(guān)系供應(yīng)商或主要客戶或其雇員與公司或其高管有個(gè)人服務(wù)合同關(guān)系公司專業(yè)顧問及與其有密切家屬關(guān)系者接受重大捐贈(zèng)的非營(yíng)利機(jī)構(gòu)的雇員其他重大利害關(guān)系前述人士的配偶、父母、子女（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系；（2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；（3）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；（4）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前3項(xiàng)所列舉情形的人員；（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、

25、法律、咨詢等服務(wù)的人員或在相關(guān)機(jī)構(gòu)中任職的人員；（6）公司章程規(guī)定的其他人員；（7）中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。 4、職能（1）特別職能：6項(xiàng)（2）發(fā)表獨(dú)立意見引例：伊利獨(dú)董風(fēng)波5、行權(quán)保障（1）同等知情權(quán)（2）必要的工作條件（3）適當(dāng)?shù)慕蛸N和責(zé)任保險(xiǎn)（八）董事長(zhǎng)1、設(shè)置董事長(zhǎng)1人，副董事長(zhǎng)12人有限公司：選舉辦法由章程自治；股份公司，全體董事1/2以上選舉產(chǎn)生2、職權(quán)3、董事長(zhǎng)地位與CEO引例98：金路公司董事長(zhǎng)席位之爭(zhēng) 從98年到2001年，金路公司董事長(zhǎng)的座位已經(jīng)三易其人。1998年是何光昶；1999年艾欣入主；2000年李富榮接任；2001年，轉(zhuǎn)了一圈之后又交回何光昶。第1次發(fā)生于199

26、9年，屬于主動(dòng)引進(jìn)大股東。為什么要引進(jìn)大股東并給予其董事長(zhǎng)席位？原來，金路公司于1993年5月在深交所上市交易。上市伊始，業(yè)績(jī)還不錯(cuò)，公司進(jìn)行過數(shù)次送股和配股，共從市場(chǎng)上拿了4億元左右。由于績(jī)優(yōu)，加上盤子大，一度被稱譽(yù)作“四川第一股”。1997年，金路公司進(jìn)行了第3次配股，從市場(chǎng)上拿回了2.4億元。1998年，這個(gè)“第一股”就顯現(xiàn)了疲態(tài)，中期微利，眼看著就要虧損，為了保住配股資格，德陽政府決定給金路引進(jìn)新的主人。三通公司就在這時(shí)出現(xiàn)了。通過協(xié)議收購法人股，三通公司于1998年10月27日正式成為第一大股東。入主之時(shí)，三通公司承諾注入2000多萬元的利潤(rùn)，再注入一定資產(chǎn)，以保住配股權(quán)。德陽政府也

27、承諾剝離公司不良資產(chǎn)，降低電價(jià)等。作為“蛇吞象”的典型，市場(chǎng)上一片叫好之聲，其股價(jià)翻了一番。股份公司以股權(quán)說話，股權(quán)占得多了，話語權(quán)自然大了。三通公司的發(fā)言權(quán)何止于其股權(quán)力量。作為最大股東，其股份占金路公司總股份的14.64%，第二大股東德陽市國(guó)有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司占13.34%，其間相差僅1.3%。董事會(huì)11個(gè)席位，三通公司占有8名，且董事長(zhǎng)還由三通公司董事長(zhǎng)艾欣兼任。可以單方面通過其希望通過的任何議案。三通公司并沒有浪費(fèi)這種控制權(quán)： 借款：先后發(fā)生了7筆，累計(jì)金額1.38億。 把金路公司的錢存入銀行，以此為抵押，為三通公司貸款，涉及金額2500萬。 成立由三通公司和金路公司合資的公司，但由三通公

28、司控股，并違規(guī)向該合資公司劃款2600萬元。直接導(dǎo)火索：三通公司把自己所持有的金路公司股權(quán)向銀行抵押貸款2500萬，屬于應(yīng)公告事項(xiàng)，但未公告。公司似乎成為第一大股東的搖錢樹，任憑其擺布！ 2000年發(fā)生了第2次富有戲劇性的董事長(zhǎng)爭(zhēng)奪戰(zhàn)。第二和第三大股東聯(lián)手提議，改選董監(jiān)事會(huì)，于股東大會(huì)召開前兩天就遞到董事長(zhǎng)手里。2000年5月10日，股東大會(huì)剛一開始，是否將其列入大會(huì)議程就成了爭(zhēng)論焦點(diǎn)。決定股東大會(huì)議程屬于董事會(huì)權(quán)力，剛開始不久就不得不休會(huì)，先由董事會(huì)討論是否將其納入大會(huì)議程，董事長(zhǎng)宣布休會(huì)20分鐘。顯然低估了問題的復(fù)雜性，20分鐘根本不夠用。復(fù)會(huì)時(shí)間一再被拖后，一直到第二天（5月11日）下午

29、4點(diǎn)多才重新開始。開始，該提案被以3比8的投票結(jié)果否定了。很自然，因?yàn)槿ü咀约喊殉?票。第一與第二、第三大股東展開談判，第二大股東指出，持有10%以上股權(quán)的股東可在2個(gè)月內(nèi)請(qǐng)求召開臨時(shí)股東大會(huì)。若該提案不能進(jìn)入本次股東大會(huì)，但也攔不住其請(qǐng)求召開臨時(shí)股東大會(huì)。臨時(shí)股東大會(huì)決議具有同等效力，區(qū)別只在于他們要公告彈劾三通公司的理由，而這對(duì)三通公司更為不利。出人意料的是，5月10日下午，股東大會(huì)休會(huì)期間，德陽警方來到會(huì)議現(xiàn)場(chǎng)，金路公司總裁、副總裁、辦公室主任和財(cái)務(wù)主管接受警方詢問。雖然警察身著便衣，但警察介入股東大會(huì)消息還是不脛而走，無形之中向三通公司施加了壓力。此乃三通公司違規(guī)行為所致，為防止三

30、通公司在離開時(shí)放手一搏，警方監(jiān)控了一些主要的賬戶。5月10日中午11-12點(diǎn)，警方注意到，從金路公司劃撥到金路公司與三通公司合資公司的2600萬元被輾轉(zhuǎn)劃到三通公司賬上，給三通公司還貸款。因有犯罪嫌疑，警方立刻介入。于是，董事會(huì)決定將該提案納入股東大會(huì)議程。5月11日晚上，1999年股東大會(huì)結(jié)束，三通公司交出了對(duì)金路公司控制權(quán)，艾欣不再擔(dān)任金路公司董事長(zhǎng)，代替艾欣的是德陽市天然氣總公司董事長(zhǎng)李富榮，距離三通公司正式入主金路公司恰好1年。金路公司效益還是不錯(cuò)，股價(jià)也漲得非常好，但三通公司還是決定退出。為什么不當(dāng)董事長(zhǎng)就要退出？董事長(zhǎng)艾欣講，盡管還是最大股東，自不當(dāng)董事長(zhǎng)之后，連連知情權(quán)都沒有，非

31、常失望。他的看法、建議和意見在金路公司不起任何作用。2000年底，金路公司決定與德陽市天然氣公司進(jìn)行資產(chǎn)重組。他認(rèn)為，天然氣公司資產(chǎn)沒有評(píng)估怎能進(jìn)行重組，要求評(píng)估后再重組。董事長(zhǎng)李富榮告訴他：“你同意我們也要進(jìn)去，不同意我們也要進(jìn)去，我們已經(jīng)定了?！?000年11月金路公司公告：與德陽市天然氣公司進(jìn)行資產(chǎn)重組，但天然氣公司資產(chǎn)并未評(píng)估。艾欣說：我寧愿自己徹底下課。2001年5月，三通公司轉(zhuǎn)讓其最大股權(quán)，艾欣徹底退出。繼任董事長(zhǎng)李富榮卻出了事，董事長(zhǎng)席位發(fā)生了第3次變化。這次變化的原因是，董事長(zhǎng)李富榮涉嫌貪污，已于2001年5月10日被依法逮捕。于是，金路公司又回到了何光昶手中，何光昶又獲得董事

32、長(zhǎng)寶座。（九）董事會(huì)會(huì)議1、種類（1）例會(huì)，普通會(huì)議：根據(jù)章程規(guī)定，定期召開 股份公司：至少2次/年（2）臨時(shí)會(huì)議，特別會(huì)議 有限公司：章程自治 股份有限公司：3種應(yīng)開會(huì)情形 10以上表決權(quán)股東、1/3以上董事、監(jiān)事會(huì)提議2、召集人、主持人3個(gè)順序：董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、半數(shù)董事推舉的董事3、會(huì)議通知（1）有限責(zé)任公司：章程自治（2）股份有限公司：例會(huì)：會(huì)前10日通知；臨時(shí)會(huì)議，公司另定4、法定人數(shù)有限公司：章程自治股份公司：1/2以上董事；本人不能出席的，可書面委托其他董事5、列席人監(jiān)事、高管6、審議（1）一般由公司自治（2）惟有關(guān)改制、經(jīng)營(yíng)方面重大問題、制定重要規(guī)章制度事宜，需聽取工會(huì)意見、職

33、工意見和建議（3）準(zhǔn)法的建議7、表決（1）一人一票（2）半數(shù)以上董事同意（3）書面決議：同等效力！8、會(huì)議記錄所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席董事簽字。股份公司：記錄員還要簽字。這是董事決策責(zé)任免責(zé)的重要證據(jù)！9、決議瑕疵的法律后果與股東大會(huì)決議瑕疵相同 三、經(jīng)理（一）概述1、概念2、地位（1）我國(guó)將其定位公司機(jī)構(gòu)之一，股份有限公司為必設(shè)機(jī)構(gòu)（2）地位因董事會(huì)體制而異（3）地位因董事會(huì)運(yùn)行模式而異（二）資格與董事相同（三）任免我國(guó)：董事會(huì)任免（四）職權(quán)1、范圍（1）法定職權(quán)：50、114條（2）意定職權(quán)2、限制四、監(jiān)事會(huì)（一）地位與職責(zé)1、地位2、職權(quán)：10項(xiàng)之多（二）產(chǎn)生、構(gòu)成與任期1、人數(shù)

34、3名以上；國(guó)有獨(dú)資公司5人以上2、產(chǎn)生方式股東代表：股東大會(huì)選舉職工代表：職工大會(huì)、職工代表大會(huì)或其他民主形式3、資格與董事相同，惟董事、高管不得兼任監(jiān)事4、組成主席1人，股份有限公司還可設(shè)副主席，主席和副主席由監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生國(guó)有獨(dú)資公司：國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)指定！5、任期：3年（三）監(jiān)事會(huì)會(huì)議1、召集人、主持人有限公司：2個(gè)順序，主席、半數(shù)以上監(jiān)事推舉的監(jiān)事股份公司：3個(gè)順序，主席、副主席、半數(shù)以上監(jiān)事推舉的監(jiān)事2、會(huì)議頻度例會(huì)：有限公司1次/年，股份公司2次/年臨時(shí)會(huì)議：因監(jiān)事提議而隨時(shí)召開3、議事規(guī)則公司章程自治，惟定足數(shù)有法定要求，1/2以上監(jiān)事同意！五、董事、監(jiān)事和高管的義務(wù)與責(zé)任（

35、一）概述1、概念2、一般只是對(duì)公司負(fù)有義務(wù)（二）忠實(shí)義務(wù)1、概念2、類型：監(jiān)事2種董事和高管28種3、禁止違規(guī)自我交易（1）有限許可（2）認(rèn)可機(jī)構(gòu)董事會(huì)和股東大會(huì)均可。日本僅準(zhǔn)予股東大會(huì)批準(zhǔn)。（3）程序我國(guó)無規(guī)定，公司章程自治。（4）公允性乃關(guān)鍵因子4、禁止篡奪公司機(jī)會(huì)（1）概述（2）公司機(jī)會(huì)的認(rèn)定5因素說：（3）例外許可股東大會(huì)批準(zhǔn)乃前提引例911：只要獲利即應(yīng)返還公司A系相當(dāng)出色和頗有建樹的建筑師，受聘為實(shí)業(yè)開發(fā)公司CEO，該公司向煤氣局提供顧問服務(wù)。煤氣局要建造4個(gè)補(bǔ)給站，需簽訂頗有吸引力的合同，公司迫切希望獲得該業(yè)務(wù)。經(jīng)A與煤氣局聯(lián)系，得知公司不可能獲得該合同，因該局高管不愿聘請(qǐng)公司。

36、A意識(shí)到，這是天賜良機(jī)。他向公司稱病，公司以為他神經(jīng)失常，準(zhǔn)予終止雇傭合同。不久，A便獲得煤氣局的合同。公司起訴A，要求其返還該合同所產(chǎn)生利潤(rùn)。法官判決：被告違反了其義務(wù)，須向公司予以返還。要旨：公司是否能夠獲得該合同本身則無關(guān)緊要。 原告總是有機(jī)會(huì)說服煤氣局改變主意，A正好有義務(wù)這樣做，但根本就沒有這樣做。引例9-12： 因董事職務(wù)而獲得信息足以產(chǎn)生返還義務(wù)A公司擁有1家電影院，欲再購2家，便于一起出售。A公司便設(shè)立子公司，由其購買影院，因A公司已沒有購買影院的資金，董事便購買子公司股份，湊足了購買款項(xiàng)。子公司購買2家影院，最終A公司與其子公司的股份得以出售，大有斬獲。A公司的新控制者起訴這

37、些董事，要求返還所獲利潤(rùn)。上議院認(rèn)為，董事須向A公司返還該利潤(rùn)。上議院強(qiáng)調(diào)，只要以下情形成立，董事就有義務(wù)返還： （1）董事所為與公司事務(wù)如此相關(guān)，以致于可合理地認(rèn)為，是在管理過程中利用其作為董事的機(jī)會(huì)和特殊信息所為； （2）該行為為其謀利。5、禁止競(jìng)業(yè)（1）概述（2）例外許可許可機(jī)構(gòu)：股東大會(huì)，國(guó)有獨(dú)資公司為國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)許可時(shí)間：原則上事前批準(zhǔn)（三）勤勉（注意）義務(wù)1、概念審慎行事2、標(biāo)準(zhǔn)（1）早期：寬松。布特侯爵案6個(gè)月時(shí)繼承其父親職務(wù)，成為加的夫儲(chǔ)蓄銀行行長(zhǎng)，38年來他只參加過1次董事會(huì)議。法官認(rèn)為，他無需對(duì)該銀行貸款操作的一些不規(guī)范行為承擔(dān)責(zé)任！這種情況一去不復(fù)返。（2）現(xiàn)代：走向客觀化引例913：需達(dá)到同類人士標(biāo)準(zhǔn)多徹斯特財(cái)