重慶警院刑法法考輔導(dǎo)講義第8章　罪數(shù)

1、第8章罪數(shù)第一節(jié)罪數(shù)的區(qū)分一、區(qū)分罪數(shù)的意義罪數(shù)，是指一個(gè)人所犯之罪的數(shù)量。區(qū)分罪數(shù)，也就是區(qū)分一罪與數(shù)罪。行為人的行為究竟是構(gòu)成一罪、還是成立數(shù)罪，是司法實(shí)踐中經(jīng)常遇到的問題，正確區(qū)分一罪與數(shù)罪具有重要意義。正確區(qū)分罪數(shù)，有利于準(zhǔn)確定罪。準(zhǔn)確定罪的含義，除了包括準(zhǔn)確地認(rèn)定行為是否構(gòu)成犯罪、是構(gòu)成此罪還是彼罪之外，還包括準(zhǔn)確地認(rèn)定行為是構(gòu)成一罪還是數(shù)罪。這三者又是密切聯(lián)系的。一方面，如果沒有正確區(qū)分罪數(shù)，定罪就不準(zhǔn)確。另一方面，如果沒有正確區(qū)分罪數(shù)，就會影響罪名的確定。例如，行為人以搶劫的故意持刀殺死被害人后，立即取走其財(cái)物。如果認(rèn)定為一罪，就是搶劫罪；如果認(rèn)定為數(shù)罪，就可能是故意殺人罪與盜竊

2、罪。正確區(qū)分罪數(shù)，有利于適當(dāng)量刑。刑罰以犯罪為前提，刑罰應(yīng)與犯罪相適應(yīng)，故對一罪只能處罰一罪、對數(shù)罪應(yīng)當(dāng)并罰。將一罪定為數(shù)罪，常常會導(dǎo)致無根據(jù)地加重行為人的刑事責(zé)任；將數(shù)罪定為一罪時(shí)，往往會導(dǎo)致無根據(jù)地減輕行為人的刑事責(zé)任。只有正確區(qū)分罪數(shù)，才能為適當(dāng)量刑提供前提條件。二、區(qū)分罪數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)關(guān)于區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)，通常采取犯罪構(gòu)成說，即行為符合一個(gè)犯罪構(gòu)成的就是一罪，行為符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成的就是數(shù)罪，行為數(shù)次符合同一個(gè)犯罪構(gòu)成的也是數(shù)罪。但在適用這一標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，涉及對犯罪構(gòu)成本身以及符合犯罪構(gòu)成事實(shí)的認(rèn)識。犯罪構(gòu)成是具有實(shí)質(zhì)內(nèi)容的，其實(shí)質(zhì)內(nèi)容又決定了它有特定的外延。因此，如果現(xiàn)實(shí)發(fā)生的事實(shí)完全屬于某一

3、犯罪構(gòu)成所預(yù)定的內(nèi)容，就應(yīng)認(rèn)為行為符合一個(gè)犯罪構(gòu)成。例如，搶劫是故意以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)取公私財(cái)物的行為，因此，行為人故意以暴力方法強(qiáng)取他人財(cái)物時(shí)，就符合搶劫罪的犯罪構(gòu)成。不能認(rèn)為其中的暴力行為另符合故意傷害罪或者故意殺人罪的犯罪構(gòu)成，因?yàn)閾尳僮锝Y(jié)果加重犯的犯罪構(gòu)成所預(yù)定的內(nèi)容包含了以暴力方法致人傷亡。在判斷現(xiàn)實(shí)所發(fā)生的犯罪事實(shí)是否完全屬于某一犯罪構(gòu)成所預(yù)定的內(nèi)容時(shí)，要堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一的原則，既要注意分析客觀行為的性質(zhì)，又要注意分析行為人的主觀心理狀態(tài)，不能只根據(jù)某一方面的事實(shí)區(qū)分一罪與數(shù)罪。在認(rèn)定行為是一罪還是數(shù)罪時(shí)，還要注意刑法的特殊規(guī)定。例如，刑法第196條第3款規(guī)定，盜竊他人信用

4、卡并使用的，以盜竊罪論處，因此，不能將這種行為認(rèn)定為盜竊罪與信用卡詐騙罪。再如，刑法第198條規(guī)定，行為人以造成財(cái)產(chǎn)損失的保險(xiǎn)事故或者被保險(xiǎn)人死亡、傷殘、疾病，騙取保險(xiǎn)金的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處理，故不能將這種行為從一重罪處罰。再如，刑法第399條規(guī)定，司法工作人員貪贓枉法，同時(shí)觸犯受賄罪與徇私枉法、民事、行政枉法裁判等罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰，而不能實(shí)行數(shù)罪并罰。區(qū)分一罪與數(shù)罪時(shí)，雖然應(yīng)以犯罪構(gòu)成為標(biāo)準(zhǔn)，但要綜合考慮以下幾點(diǎn)：(1)對幾次相同的犯罪行為能否進(jìn)行一次評價(jià)？如果得出肯定結(jié)論，原則上就以一罪論處，如對于幾次走私相同物品的犯罪、幾次實(shí)施的相同財(cái)產(chǎn)犯罪等，可以進(jìn)行一次評價(jià)，即累

5、計(jì)犯罪數(shù)額作為一罪論處。如果得出含定結(jié)論，則不能以一罪論處。如一次盜竊犯罪與一次詐騙犯罪，不能累計(jì)其犯罪數(shù)額作一罪處理。(2)對一個(gè)犯罪行為的法律評價(jià)能否包含對另一犯罪行為的法律評價(jià)？如果得出肯定結(jié)論，原則上就以一罪論處。如對于強(qiáng)奸犯在強(qiáng)奸過程中所實(shí)施的猥褻行為，可以評價(jià)在強(qiáng)奸罪中，一般不必另認(rèn)定為強(qiáng)制猥褻婦女罪。如果得出否定結(jié)論，則不能以一罪論處。例如，故意造成被保險(xiǎn)人死亡、傷殘，然后騙取保險(xiǎn)金的行為，僅評價(jià)為故意殺人或者故意傷害罪，就不能包含對保險(xiǎn)詐騙行為的法律評價(jià)，反之，僅評價(jià)為保險(xiǎn)詐騙，就不能包含對殺人、傷害行為的評價(jià)，故應(yīng)認(rèn)定為數(shù)罪。(3)是否只對一個(gè)法益造成侵害？如果得出肯定結(jié)論，

6、原則上就以一罪論處。例如，盜竊他人財(cái)物后又毀壞的，由于實(shí)質(zhì)上只侵犯了一個(gè)財(cái)產(chǎn)權(quán)，故以一罪論處。如果得出否定結(jié)論，則可能成立數(shù)罪(還要聯(lián)系其他情況考慮)。(4)行為是否具有持續(xù)性與連續(xù)性？如果得出肯定結(jié)論，原則上應(yīng)以一罪論處；如果得出否定結(jié)論，就可能成立數(shù)罪。一般來說，單純的一罪與典型的數(shù)罪，是容易認(rèn)定的。所謂單純的一罪，是指行為人以一個(gè)罪過、實(shí)施一個(gè)行為，侵犯一種社會關(guān)系的犯罪。如行為人以一個(gè)殺人故意，開槍將一個(gè)人殺死，就是單純的一罪。典型的數(shù)罪，是指行為人以數(shù)個(gè)罪過，實(shí)施數(shù)個(gè)行為，侵犯數(shù)種社會關(guān)系，而且數(shù)個(gè)行為之間沒有牽連、連續(xù)等關(guān)系的數(shù)個(gè)犯罪。如行為人第一次實(shí)施了盜竊行為，第二次實(shí)施了強(qiáng)奸

7、行為，沒有疑問成立數(shù)罪。難以區(qū)分的是一些介于一罪與數(shù)罪之間的情況，其中主要是一些貌似數(shù)罪而實(shí)為一罪(當(dāng)然也有例外)的情況。下面只討論這類現(xiàn)象，刑法理論通常將其分為實(shí)質(zhì)的一罪、法定的一罪與處斷的一罪。第二節(jié)實(shí)質(zhì)的一罪一、繼續(xù)犯繼續(xù)犯，也稱持續(xù)犯，是指行為從著手實(shí)行到由于某種原因終止以前，一直處于持續(xù)狀態(tài)的犯罪。非法拘禁罪，被認(rèn)為是典型的繼續(xù)犯，即行為人從著手非法剝奪他人人身自由到恢復(fù)他人人身自由為止，其非法剝奪他人人身自由的行為一直處于持續(xù)狀態(tài)中。繼續(xù)犯具有以下特征：1繼續(xù)犯必須是犯罪行為與不法狀態(tài)同時(shí)繼續(xù)，而不僅僅是不法狀態(tài)的繼續(xù)。這是繼續(xù)犯與狀態(tài)犯的主要區(qū)別。狀態(tài)犯是指犯罪行為結(jié)束后，其造成

8、的不法狀態(tài)仍然在持續(xù)的情形。例如，行為人竊取他人財(cái)物后，盜竊行為已經(jīng)結(jié)束，但非法占有他人財(cái)物的狀態(tài)一直在持續(xù)。這便是狀態(tài)犯。而繼續(xù)犯是犯罪行為本身的持續(xù)，行為的持續(xù)也導(dǎo)致不法狀態(tài)的持續(xù)，但不僅僅是不法狀態(tài)的持續(xù)。2繼續(xù)犯必須是犯罪行為在一定時(shí)間內(nèi)不間斷地持續(xù)存在。一方面，繼續(xù)犯罪的犯罪行為必須具有時(shí)間上的繼續(xù)性，即在一定時(shí)間內(nèi)持續(xù)，持續(xù)的時(shí)間長短不影響繼續(xù)犯罪的成立，但瞬間性的行為不可能構(gòu)成繼續(xù)犯。另一方面，犯罪行為必須沒有間斷，即從開始到結(jié)束一直沒有間斷。3繼續(xù)犯必須是一個(gè)行為侵犯了同一具體的社會關(guān)系，即犯罪行為自始至終都針對同一對象，侵犯同一社會關(guān)系。如果數(shù)行為侵犯同一社會關(guān)系，或者一行為

9、侵犯數(shù)種社會關(guān)系，則不是繼續(xù)犯。4繼續(xù)犯必須出于一個(gè)罪過。一般來說，繼續(xù)犯是出于一個(gè)故意，出于數(shù)個(gè)故意的行為不可能成立繼續(xù)犯。對于繼續(xù)犯，不論其持續(xù)時(shí)間長短，均應(yīng)以一罪論處，因?yàn)槌掷m(xù)性的行為是在一個(gè)罪過心理支配下實(shí)施的，并且是針對同一對象侵犯同一具體的社會關(guān)系，因而符合一個(gè)犯罪構(gòu)成。規(guī)定繼續(xù)犯的犯罪構(gòu)成，也預(yù)定了該罪行為會持續(xù)一定時(shí)間，故犯罪行為的持續(xù)性包括在犯罪構(gòu)成所預(yù)定的范圍內(nèi)。甲在實(shí)施繼續(xù)犯的過程中，乙中途加入該繼續(xù)犯的，成立共同犯罪。此外，根據(jù)刑法第89條的規(guī)定，對繼續(xù)犯的追訴期限，從犯罪行為終了之日起算，這也說明對繼續(xù)犯只能以一罪論處。二、想象競合犯想象競合犯，也稱想象的數(shù)罪、觀念的

10、競合、一行為數(shù)罪，是指一個(gè)行為觸犯了數(shù)個(gè)罪名的情況。例如，行為人開一槍而致一人死亡、一人重傷，一個(gè)開槍行為同時(shí)觸犯了故意殺人罪與故意傷害罪。再如，對正在依法執(zhí)行公務(wù)的國家機(jī)關(guān)工作人員實(shí)施暴力使之受輕傷的，同時(shí)觸犯了妨害公務(wù)罪與故意傷害罪。想象競合犯具有兩個(gè)基本特征：1行為人只實(shí)施了一個(gè)行為。一般認(rèn)為，所謂一個(gè)行為，不是從構(gòu)成要件的評價(jià)上看是一個(gè)行為，而是基于自然的觀察，在社會的一般觀念上被認(rèn)為是一個(gè)行為。2一個(gè)行為必須觸犯數(shù)個(gè)罪名，即在構(gòu)成要件的評價(jià)上，該行為符合數(shù)個(gè)犯罪的構(gòu)成要件。一個(gè)行為觸犯數(shù)個(gè)罪名，往往是因?yàn)樵撔袨榫哂卸嘀貙傩曰蛘咴斐啥喾N結(jié)果。對于想象競合犯，應(yīng)按行為所觸犯的罪名中的一個(gè)

11、重罪論處，而不以數(shù)罪論處。刑法分則的某些條文肯定了這一處理原則。例如，刑法第329條第1款、第2款分別規(guī)定了搶奪、竊取國有檔案罪與擅自出賣、轉(zhuǎn)讓國有檔案罪，第3款接著規(guī)定：有前兩款行為，同時(shí)又構(gòu)成本法規(guī)定的其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。如果竊取的檔案是國家秘密，則同時(shí)觸犯了竊取國有檔案罪與非法獲取國家秘密罪(刑法第282條)，對此，只按其中的一個(gè)重罪定罪處罰。但是，如果認(rèn)為刑法第204條第2款規(guī)定的犯罪可能包括想象競合犯，則對該款規(guī)定的犯罪必須實(shí)行并罰。三、結(jié)果加重犯結(jié)果加重犯，亦稱加重結(jié)果犯，是指法律規(guī)定的一個(gè)犯罪行為(基本犯罪)，由于發(fā)生了嚴(yán)重結(jié)果而加重其法定刑的情況。故意傷害致

12、死是其適例。結(jié)果加重犯具有以下特征：1行為人實(shí)施了基本犯罪行為，但造成了加重結(jié)果?；痉缸镄袨榕c加重結(jié)果之問具有因果關(guān)系。如果加重結(jié)果不是由汗基本行為造成的，則不成立結(jié)果加重犯。2行為人對基本犯罪一般持故意，對加重結(jié)果至少有過失。首先，行為人對基本犯罪一般持故意，但也有少數(shù)情況是對基本犯罪持過失(參見刑法第132條)。其次，對加重結(jié)果至少有過失，如果對加重結(jié)果沒有過失，則不成立結(jié)果加重犯。其中，部分結(jié)果加重犯對加重結(jié)果只能是過失，如故意傷害致死，行為人對死亡只能是過失，如果對死亡結(jié)果持故意，則成立故意殺人罪。部分結(jié)果加重犯對加重結(jié)果既可以是過失也可以是故意，如搶劫致人重傷、死亡的，屬于結(jié)果加重

13、犯，行為人對重傷、死亡結(jié)果既可能是過失，也可能是故意。這需要根據(jù)犯罪的性質(zhì)、法定刑以及犯罪之間的關(guān)系進(jìn)行分析，得出正確結(jié)論。3刑法就發(fā)生的加重結(jié)果加重了法定刑。所謂加重了法定刑，是相對于基本犯罪而言，即結(jié)果加重犯的法定刑高于基本犯罪的法定刑。如果刑法沒有加重法定刑，結(jié)果再嚴(yán)重也不是一結(jié)果加重犯。例如，強(qiáng)奸婦女致其重傷的，由于刑法加重了法定刑，屬于結(jié)果加重犯；而強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女致其重傷的，因?yàn)樾谭]有加重法定刑，故不是結(jié)果加重犯。由于刑法對結(jié)果加重犯規(guī)定了加重的法定刑，故對結(jié)果加重犯只能認(rèn)定為一罪，并且根據(jù)加重的法定刑量刑，既不能以數(shù)罪論處，也不能按基本犯罪的法定刑量刑。第三節(jié)法定的一罪一、結(jié)

14、合犯結(jié)合犯，是指數(shù)個(gè)原本獨(dú)立的犯罪行為，根據(jù)刑法分則的明文規(guī)定，結(jié)合成為另一獨(dú)立的新罪的情況。結(jié)合犯具有以下特征：1結(jié)合犯所結(jié)合的數(shù)罪，原本為刑法上數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪。所謂獨(dú)立的犯罪，是指不依附于其他任何犯罪，符合獨(dú)立的犯罪構(gòu)成的行為。數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪，必須是數(shù)個(gè)不同的犯罪，而不是數(shù)個(gè)相同的犯罪。2典型的結(jié)合犯是將數(shù)個(gè)原本獨(dú)立的犯罪，結(jié)合成為另一個(gè)獨(dú)立的新罪，用公式表示就是：甲罪+乙罪=丙罪，丙罪便是結(jié)合犯。刑法將數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪結(jié)合成為其中的一個(gè)罪的，(如刑法規(guī)定，綁架他人并殺害被綁架人的，仍以綁架罪論處)，是否屬于結(jié)合犯，還需要進(jìn)一步研究。3數(shù)個(gè)原本獨(dú)立的犯罪被結(jié)合為另一新罪后，就失去原有的獨(dú)立犯

15、罪的意義，成為新罪的一部分。4數(shù)個(gè)原本獨(dú)立的犯罪結(jié)合為另一個(gè)獨(dú)立新罪，是基于刑法分則的明文規(guī)定。如果刑法沒有明文規(guī)定結(jié)合為新罪，則不是結(jié)合犯。而刑法之所以將數(shù)個(gè)原本獨(dú)立的犯罪規(guī)定成為另一獨(dú)立新罪，有的是因?yàn)樵惊?dú)立的數(shù)罪之間存在密切聯(lián)系，容易同時(shí)發(fā)生；有的是因?yàn)橐蛔锸菫榱硪蛔锓?wù)的；有的是因?yàn)閿?shù)罪的實(shí)施條件相同。對于結(jié)合犯，當(dāng)然以所結(jié)合的新罪論處，即以一罪論處，而不能以數(shù)罪論處。但我國刑法沒有規(guī)定典型的結(jié)合犯。二、集合犯集合犯，是指犯罪構(gòu)成預(yù)定了數(shù)個(gè)同種類的行為的犯罪。一般認(rèn)為，包括常習(xí)犯、職業(yè)犯與營業(yè)犯。犯罪構(gòu)成預(yù)定具有常習(xí)性的行為人反復(fù)多次實(shí)施行為的，稱為常習(xí)犯；犯罪構(gòu)成預(yù)定將一定的犯罪作

16、為職業(yè)或業(yè)務(wù)反復(fù)實(shí)施的，稱為職業(yè)犯；犯罪構(gòu)成預(yù)定以營利為目的反復(fù)實(shí)施一定犯罪的，稱為營業(yè)犯。我國刑法沒有規(guī)定常習(xí)犯。刑法第303條所規(guī)定的“以賭博為業(yè)的”行為，屬于營業(yè)犯。以賭博為業(yè)意味著行為人以營利為目的，反復(fù)實(shí)施賭博行為。每次賭博行為本身并不構(gòu)成獨(dú)立的賭博罪，刑法將反復(fù)實(shí)施的賭博行為類型化為一個(gè)犯罪構(gòu)成，故只成立一罪。刑法第336條規(guī)定的非法行醫(yī)罪，可謂職業(yè)犯，即未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人將行醫(yī)作為一種業(yè)務(wù)而反復(fù)從事行醫(yī)活動。如果不是將行醫(yī)作為一種業(yè)務(wù)，則不成立本罪。營業(yè)犯與職業(yè)犯具有相同點(diǎn)：首先，都要求行為人主觀上具有反復(fù)、多次實(shí)施犯罪行為的意思。其次，都將犯罪行為作為一種業(yè)務(wù)、職業(yè)而反復(fù)多

17、次實(shí)施。但只要性質(zhì)上是要反復(fù)、繼續(xù)實(shí)施的，或者只要行為人是以反復(fù)、繼續(xù)實(shí)施的意思實(shí)施犯罪活動的，其第一次實(shí)施犯罪行為時(shí)，就可能被認(rèn)定為營業(yè)犯或者職業(yè)犯(如非法行醫(yī))。再次，都不要求行為人將犯罪行為作為惟一職業(yè)，行為人在具有其他職業(yè)的同時(shí)，將犯罪行為作為副業(yè)、兼業(yè)的，也不影響營業(yè)犯、職業(yè)犯的成立。最后，都不要求具有不間斷性，只要行為具有反復(fù)實(shí)施的性質(zhì)，即使具有問斷性，也不影響對營業(yè)犯、職業(yè)犯的認(rèn)定。營業(yè)犯與職業(yè)犯的關(guān)鍵區(qū)別，在于刑法是否要求行為人主觀上出于營利目的，要求具有營利目的的，屬于營業(yè)犯；不要求具有營利目的的，屬于職業(yè)犯。第四節(jié)處斷的一罪一、連續(xù)犯連續(xù)犯，是指基于同一的或者概括的犯罪故意

18、，連續(xù)實(shí)施性質(zhì)相同的數(shù)個(gè)行為，觸犯同一罪名的犯罪。連續(xù)犯的基本特征有：1必須是行為人基于同一的或者概括的犯罪故意。一般來說，同一的犯罪故意，是指行為人具有數(shù)次實(shí)施同一犯罪的故意；概括的故意，是指行為人主觀上具有只要有條件就實(shí)施特定犯罪的故意。2必須實(shí)施性質(zhì)相同的數(shù)個(gè)行為。只實(shí)施一次行為的，不可能成立連續(xù)犯。數(shù)個(gè)行為是指兩個(gè)以上的行為。連續(xù)犯一般僅限于每次行為能獨(dú)立構(gòu)成犯罪的情形。如果連續(xù)實(shí)施同一種行為，但每次都不能獨(dú)立構(gòu)成犯罪，只是這些行為的總和才構(gòu)成犯罪的，被認(rèn)為是徐行犯。但從我國刑法的規(guī)定來看，連續(xù)犯的數(shù)次行為，應(yīng)包括數(shù)次行為都獨(dú)立構(gòu)成犯罪、數(shù)次行為都不獨(dú)立構(gòu)成犯罪、數(shù)次行為中有的獨(dú)立構(gòu)成

19、犯罪有的不獨(dú)立構(gòu)成犯罪三種情況。例如，行為人連續(xù)詐騙，每次詐騙數(shù)額都較大的、每次詐騙都沒有達(dá)到數(shù)額較大但整體上達(dá)到數(shù)額較大的、數(shù)次中有的達(dá)到數(shù)額較大有的沒有達(dá)到數(shù)額較大的，都可以認(rèn)定為連續(xù)犯。這樣來認(rèn)定，一方面可以防止行為人逃避刑罰處罰，另一方面有利于正確計(jì)算追訴時(shí)效。3數(shù)次行為具有連續(xù)性。是否具有連續(xù)性，應(yīng)從主客觀兩個(gè)方面進(jìn)行判斷。既要看行為人有無連續(xù)實(shí)施某種犯罪行為的故意，又要通過分析客觀行為的性質(zhì)、對象、方式、環(huán)境、結(jié)果等來判斷是否具有連續(xù)性。4數(shù)次行為必須觸犯同一罪名。觸犯同一罪名，是指數(shù)次行為觸犯同一具體罪名，而不包括觸犯同類罪名的情況。值得注意的是，有的條文規(guī)定了不同的具體犯罪，因

20、此，觸犯同一條文的，不等于觸犯同一罪名。將連續(xù)犯以一罪論處，具有法律依據(jù)。例如，刑法第153條第3款規(guī)定：對多次走私未經(jīng)處理的，按照累計(jì)走私貨物、物品的偷逃應(yīng)繳稅額處罰。刑法第263條將“多次搶劫”規(guī)定為法定刑升格的條件。刑法第383條第2款規(guī)定：對多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。這清楚地表明了對連續(xù)犯以一罪論處的含義。刑法第89條規(guī)定，對于連續(xù)犯的追訴期限應(yīng)從犯罪行為終了之日起計(jì)算，也表明對連續(xù)犯應(yīng)以一罪論處。二、吸收犯吸收犯，是指事實(shí)上存在數(shù)個(gè)不同的行為，其一行為吸收其他行為，僅成立吸收行為一個(gè)罪名的犯罪。例如，行為人盜竊槍支后，私藏在家里，私藏槍支的行為被盜竊槍支的行為所吸收，

21、僅成立盜竊槍支罪。吸收犯具有以下特征：1具有數(shù)個(gè)獨(dú)立的符合犯罪構(gòu)成的犯罪行為。如果只有一個(gè)行為符合犯罪構(gòu)成，則不可能成立吸收犯。2數(shù)個(gè)行為必須觸犯不同罪名。如果數(shù)個(gè)行為觸犯同一罪名，則不可能是吸收犯，而可能是連續(xù)犯。3數(shù)行為之間具有吸收關(guān)系，即前行為是后行為發(fā)展的所經(jīng)階段，后行為是前行為發(fā)展的當(dāng)然結(jié)果。通說認(rèn)為，吸收犯的吸收關(guān)系有三種情況：一是重行為吸收輕行為，即社會危害大、罪質(zhì)重、法定刑高的犯罪行為，吸收社會危害性小、罪質(zhì)輕、法定刑低的犯罪行為。例如，偽造貨幣后又出售或者運(yùn)輸偽造的貨幣的，由偽造貨幣罪吸收出售、運(yùn)輸假幣罪。二是實(shí)行行為吸收預(yù)備行為，即行為人已經(jīng)著手實(shí)行了犯罪，而預(yù)備行為觸犯另

22、一罪名時(shí)，對預(yù)備行為小獨(dú)立定罪，而由實(shí)行行為吸收。例如，入室搶劫的行為，其預(yù)備行為觸犯了非法侵入住宅罪，其實(shí)行行為是搶劫，故搶劫罪吸收非法侵入住宅罪。三是主行為吸收從行為，即在共同犯罪中，行為人分別起到了主要作用、次要作用與較小作用時(shí)，由起主要作用的行為吸收其他行為，結(jié)局是主犯吸收從犯或脅從犯。由于吸收犯的前后行為之間存在必經(jīng)階段與當(dāng)然發(fā)展之間的關(guān)系，故只能以一罪論處，而不能認(rèn)定為數(shù)罪(參見刑法第171條)。刑法理論中還存在“不可罰的事后行為”(或共罰的事后行為)的概念。不可罰的事后行為，是指在狀態(tài)犯的場合，利用該犯罪行為的結(jié)果的行為，如果孤立地看，符合其他犯罪的構(gòu)成要件，具有可罰性，但由于被綜合評價(jià)在該狀態(tài)犯中，故沒有必要另認(rèn)定為其他犯罪。例如，行為人盜竊他人財(cái)物后又毀壞該財(cái)物的，就屬于不可罰的事后行為。不可罰的事后行為與吸收犯有相似甚至相同之處，但二