中外信息保密的立法精神比較及其思考

1、中外信息保密的立法精神比擬及其考慮同國外保密法相比擬，我國的?保密法?及其他配套法規(guī)是具有中國特色的。無論是在保密法的指導(dǎo)思想和立法精神上，還是保密法在整個法律體系中的地位方面，我國保密法都表達(dá)了我國的歷史淵源與現(xiàn)實(shí)國情。然而，隨著信息時代的到來，特別是隨著我國入世以來，面對著全球經(jīng)濟(jì)一體化的劇烈競爭的大通時代，要想保持與增強(qiáng)我國在政治、經(jīng)濟(jì)、科學(xué)、技術(shù)、國防及文化等各方面的優(yōu)勢，就必須使我國的信息保密立法進(jìn)一步科學(xué)化、完善化，只有這樣，才能爭取主動，立于不敗之地。本文對中外信息保密的立法精神進(jìn)展了橫向的比擬，以期在把握共性的前提下，分析其各自的特點(diǎn)，取長補(bǔ)短，為新時期我國信息保密立法體系的建

2、立提供充足的科學(xué)根據(jù)。1機(jī)密信息的法律保護(hù)及其特點(diǎn)機(jī)密信息，是個人、集團(tuán)、國家在一定的時間和范圍內(nèi)，為保護(hù)自身的平安和利益，需要加以隱蔽、保護(hù)、限制，不讓外界客體知悉的事項(xiàng)的總稱。中外對機(jī)密信息的法律保護(hù)首先都是針對國家機(jī)密信息的。這主要是因?yàn)閲覚C(jī)密直接關(guān)系到國家的平安與利益，而對商業(yè)機(jī)密信息、個人隱私的法律保護(hù)那么是隨著科學(xué)技術(shù)的開展，民主政治的到來，社會經(jīng)濟(jì)的繁榮與市場競爭的日益劇烈而逐漸開場的。至今各國對機(jī)密信息的法律保護(hù)仍存在著較大的區(qū)別，但歸納起來有如下特點(diǎn)：1)保守國家機(jī)密信息是世界各國所共有的一種社會現(xiàn)象。對國家機(jī)密信息的法律保護(hù)同其他法律一樣并不是自古以來就有的，而是隨著社會

3、消費(fèi)力的開展和社會的進(jìn)步以及人類文明的進(jìn)步，在國家形成的同時而出現(xiàn)的一種社會現(xiàn)象。由于保守國家機(jī)密是維護(hù)國家平安與利益的一項(xiàng)重要工作，所以歷來為各國政府所重視。2)在英美判例法國家，成文法保護(hù)機(jī)密信息的比例越來越大。美國在信息保密領(lǐng)域公布了不少的成文法律，如?美國統(tǒng)一保密條例?、?美國國家平安法?、?美國信息保密方案執(zhí)行條例?、?美國情報人員身份保護(hù)法?、?美國信息公開法?、?美國陽光法?、?美國獲取機(jī)密資料程序法?、?美國機(jī)密情報程序法?等等。英國也公布了?英國保密法?、?英國1989年官方保密條例?等，加拿大公布了?加拿大國家保密法?、?加拿大個人隱私法?、?加拿大信息獲取法?等。3)絕大

4、多數(shù)資本主義國家通過法律手段對個人隱私及商業(yè)機(jī)密信息等予以相應(yīng)的保護(hù)。對個人隱私權(quán)的保護(hù)是現(xiàn)代民主政治建立的內(nèi)在要求。隨著現(xiàn)代信息技術(shù)的飛速開展，計(jì)算機(jī)及其網(wǎng)絡(luò)的廣泛應(yīng)用，政府搜集、儲存和傳播信息的才能也到達(dá)了前所未有的程度，個人隱私所面臨的威脅超過了以往任何時代。為理解決日益突出的個人隱私權(quán)保護(hù)問題，個人隱私權(quán)保護(hù)法首先在美國誕生。1974年美國制定了?隱私權(quán)法?，其目的在于，一方面保證行政機(jī)關(guān)為了合法執(zhí)行權(quán)利而可以獲得并保存?zhèn)€人信息；另一方面最大限度地保護(hù)個人的隱私權(quán)。這部法律的核心思想在于處理好這兩種利益關(guān)系的平衡。另外，許多國家也都有相關(guān)的法律法規(guī)：1954年德國最高法院在其新?憲法?

5、中確認(rèn)了隱私權(quán)屬于受?民法典?保護(hù)的絕對權(quán)利；1970年法國修改后的?民法典?第9條規(guī)定了保護(hù)公民隱私權(quán)的內(nèi)容；1984年英國出臺了?數(shù)據(jù)保護(hù)法?，保護(hù)關(guān)于個人的信息并且施行一套關(guān)于處理這類信息的標(biāo)準(zhǔn)；1995年歐盟正式通過了?數(shù)據(jù)保護(hù)規(guī)章?，使個人信息的法律保護(hù)實(shí)現(xiàn)了區(qū)域化。隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)也應(yīng)運(yùn)而生：1998年美國出臺了?網(wǎng)上兒童隱私權(quán)保護(hù)法?；1999年日本通過了?保護(hù)個人信息條例?；2001年加拿大施行了?個人信息保護(hù)和檔案文件法案?等等。商業(yè)機(jī)密信息的專門法律制度是工業(yè)革命和市場經(jīng)濟(jì)迅速開展的產(chǎn)物。以英美為代表的普通法國家，早在18世紀(jì)就形成了對商業(yè)機(jī)密判例的特殊部

6、門法律。20世紀(jì)90年代以后，商業(yè)機(jī)密保護(hù)趨于區(qū)域化和國際化。1994年，商業(yè)機(jī)密保護(hù)被獨(dú)立寫入關(guān)貿(mào)總協(xié)定知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議中，1996年，世界知識產(chǎn)權(quán)組織在公布的反不正當(dāng)競爭示范條款中包含了保護(hù)商業(yè)機(jī)密的規(guī)定。?北美自由貿(mào)易協(xié)定?、?安第斯條約?及歐盟都制定了保護(hù)商業(yè)機(jī)密法令的方案。4)以美國為代表的主要資本主義國家信息保密立法與信息公開立法并重。國家保密法的制定根據(jù)和目的，涉及到國家事物中信息保密與公開的價值目的平衡問題。因此，不少國家在制定保密法律的同時公布施行了信息公開法，以便在理論中能恰當(dāng)?shù)靥幚硇畔⒈Ｃ芘c信息公開的關(guān)系。2信息保密的立法精神比擬2.1信息保密的觀念比擬哪些機(jī)密信息可以受到國

7、家法律保護(hù)，目前國內(nèi)外主要存在兩種觀念：1)大保密觀。所謂“大保密觀，是指政府對國家機(jī)密、政府和公共效勞機(jī)構(gòu)所掌握的商業(yè)機(jī)密、個人隱私又稱個人數(shù)據(jù)統(tǒng)一進(jìn)展管理。持這種觀念的政府以德國和荷蘭為代表。其詳細(xì)做法是，國家指定法律法規(guī)，標(biāo)準(zhǔn)政府保護(hù)國家機(jī)密、商業(yè)機(jī)密及個人隱私。保護(hù)的對象是政府及受政府委托的機(jī)構(gòu)產(chǎn)生的國家機(jī)密；政府在宏觀經(jīng)濟(jì)管理活動中所掌握的企業(yè)的商業(yè)機(jī)密；政府機(jī)關(guān)和公共效勞機(jī)構(gòu)在施行社會管理活動中所掌握的個人隱私，即政府并不代替企業(yè)和公民對商業(yè)機(jī)密和個人隱私進(jìn)展保護(hù)，而是在企業(yè)保護(hù)自身商業(yè)機(jī)密及公民保護(hù)個人隱私的根底上，保護(hù)那些企業(yè)和公民在與政府和公共機(jī)構(gòu)打交道的過程中為政府和公共機(jī)

8、構(gòu)所掌握的商業(yè)機(jī)密和個人隱私。因?yàn)檎獙ψ约旱幕顒迂?fù)責(zé)，假如政府公共機(jī)構(gòu)所掌握的企業(yè)機(jī)密信息和公民個人隱私得不到保護(hù)，企業(yè)和公民將不再愿意向政府提供必要的信息，政府將無法有效地進(jìn)展經(jīng)濟(jì)和社會管理。從國外保密法律法規(guī)的內(nèi)容看，保密法所標(biāo)準(zhǔn)的領(lǐng)域主要包括國家平安領(lǐng)域、信息及政府公務(wù)活動領(lǐng)域。對個人隱私及商業(yè)機(jī)密等的法律保護(hù)絕大多數(shù)是資本主義國家。2)小保密觀。所謂“小保密觀，指信息保密的法律制度，僅是一個國家為保護(hù)其國家平安與利益而建立的重要的行政法律制度之一，在法治的原那么下，這一制度建立在一定的法律關(guān)系之上，其保護(hù)對象是國家機(jī)密。我國及開展中國家的現(xiàn)行信息保密法律體系大多屬于此類。3)兩種信

9、息保密觀念的特點(diǎn)?！按蟊Ｃ苡^認(rèn)為，信息公開與信息保密是一對既對立又統(tǒng)一的矛盾，假如將政府信息作為一個恒量，那么，公開的信息越多，保密的信息就越少；反之，公開的信息越少，保密的信息就越多。信息公開法制建立是強(qiáng)化民主政治建立的需要，也是加強(qiáng)監(jiān)視、防止腐敗的需要?！靶”Ｃ苡^認(rèn)為，信息保密法律體系的建立是一個國家整個法律體系建立的重要組成局部，與一國的政治制度、經(jīng)濟(jì)制度、社會經(jīng)濟(jì)構(gòu)造親密相關(guān)，具有階段性。在一定歷史階段中，維護(hù)國家平安與利益是其保密工作的主要任務(wù)，即保密法的主要調(diào)整對象是國家機(jī)密。2.2信息保密立法的指導(dǎo)思想比擬鑒于不同的信息保密觀念，各國信息保密的立法指導(dǎo)思想也有所不同。但歸納起來主

10、要有以下兩點(diǎn)共性。1)控制源頭。國家機(jī)密的源頭無非就是“物國家機(jī)密載體和“人涉密人員兩個方面，從邏輯上講，只要確保國家機(jī)密載體的平安和涉密人員忠誠可靠，國家機(jī)密的平安就可以得到保證。在控制源頭的方法上，又分“物、人雙控雙審制、控物或控人單控制。德國是雙審制的主要代表國家，始終堅(jiān)持圍繞國家機(jī)密載體的管理和涉密人員的平安審查這兩個方面，制定信息保密法律法規(guī)。德國聯(lián)邦政府內(nèi)政部1994年制定的?密件的物質(zhì)保護(hù)與組織保護(hù)的普遍管理規(guī)定?，詳細(xì)規(guī)定了國家機(jī)密載體的管理方法，其立法目的是對機(jī)密信息載體建立嚴(yán)格的管理制度。德國議會1994年公布的?平安審查法?，規(guī)定了如何對涉密人員進(jìn)展平安審查以及涉密人員如

11、何接觸機(jī)密信息的有關(guān)制度，立法的目的是確保涉密人員平安可靠。德國在保密方面的其他法規(guī)，都是以上述兩部法律為根底而派生出來的。美國是“控人為主的信息保密制度的代表。美國的信息保密工作的內(nèi)容包括3個方面：即定密、機(jī)密信息的保護(hù)以及追究泄密人員的法律責(zé)任。圍繞這3項(xiàng)工作，美國政府采取了一系列的措施，形成了富有特色的信息保密制度。如定密官制度，將定密視為一種權(quán)利，通過法律或行政受權(quán)的方式獲得，并由專人負(fù)責(zé)定密；在保密措施方面，管人與管物并重，但以管人為主，即將管理重點(diǎn)放在加強(qiáng)涉密人員管理環(huán)節(jié)，確保接觸國家機(jī)密的人員忠誠可靠、意志堅(jiān)強(qiáng)，能有效保護(hù)國家機(jī)密的平安；懲罰制度，即對違背保密義務(wù)的行為人予以各種

12、制裁。我國是“控物為主的信息保密制度的代表。我國對信息保密管理的主要內(nèi)容是對國家機(jī)密載體的管理。在?保密法?中詳細(xì)地規(guī)定了國家機(jī)密載體管理的根本方式、管理環(huán)節(jié)以及各項(xiàng)文件資料的保密制度，如機(jī)密文件印制；起草過程中的草稿及重要的修改稿、印刷清樣的登記管理；機(jī)密文件的閱讀、傳遞、銷毀等制度。但在對涉密人員的管理方面不夠完善，主要表達(dá)在對于涉密人員的行為缺乏標(biāo)準(zhǔn)化管理，以及對涉密人員違背保密義務(wù)的責(zé)任及其懲罰方面不夠完善。轉(zhuǎn)貼于論文聯(lián)盟.ll.2)信息公開是原那么，信息保密是例外。所謂“信息公開是原那么，信息保密是例外，是指原那么上所有政府信息都要公開，除非涉及國家平安、國防、外交等重大利益時，才可

13、以加以保密，并且，這種作為公開的例外的保密應(yīng)當(dāng)限制在很小的范圍之內(nèi)。應(yīng)該說，信息保密的這一指導(dǎo)思想得到了世界上絕大多數(shù)國家的認(rèn)可，特別是西方資本主義國家信息保密立法制度的認(rèn)可。美國是利用法律手段處理二者關(guān)系的典型代表，美國既制定了?信息公開法?標(biāo)準(zhǔn)信息公開問題，同時又制定了一系列保密工作的法律法規(guī)。美國的?信息自由法?中既有標(biāo)準(zhǔn)信息公開的條款，又規(guī)定了保守機(jī)密的制度。事實(shí)上，從監(jiān)視政府活動的角度去闡述信息公開制度，可以追溯到資產(chǎn)階級啟蒙思想家的思想。英國啟蒙思想家約翰洛克首先提出了國家行為應(yīng)該公開的原那么。他指出：“政府所擁有的一切權(quán)利，應(yīng)該完全效勞于社會福祉，決不允許任意妄為。權(quán)利施行必須通

14、過明確、公開的法律。只有法律公開，人民才能理解自己的義務(wù)，遵守法律，社會才能保持穩(wěn)定；同時，才能保證統(tǒng)治者不逾越限度。近代以來的許多政治家、法律思想家都論證了同樣的道理，即擁有政治權(quán)利的人容易腐敗，對抗腐敗化最有效的方法就是公開承受監(jiān)視。1966年美國制定的?信息自由法?成為世界范圍內(nèi)通過立法手段解決信息保密與信息公開關(guān)系的典范，自此以后，瑞典、丹麥、挪威、荷蘭、法國、加拿大、澳大利亞、日本等國相繼制定了信息公開法。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，全世界有50多個國家建立了政府信息公開制度，并為此立法。我國信息保密法律制度的建立歷史悠久，但從信息保密的法律體系來看始終是以國家機(jī)密為主要保護(hù)對象。隨著商品經(jīng)濟(jì)的開

15、展，雖然保密法律體系中逐漸出現(xiàn)了國家機(jī)密與商業(yè)機(jī)密的雙軌保護(hù)，保密法律責(zé)任方式也由刑事保護(hù)開展到刑事、行政多重保護(hù)；由附屬保密法到獨(dú)立的法律部門。但作為政府信息公開，由于受長期以來方案經(jīng)濟(jì)形式下的觀念和管理方式的影響，我國的政府信息公開場終沒有立法，政府掌握的信息資源不能被社會合理地利用。在我國，政府的信息不公開是原那么，公開倒成了例外。然而，我國在參加T后，就意味著必須建立一個更加自由、開放的市場，同時也必須有一個更加公開與透明的政府。因?yàn)樵?世界貿(mào)易組織協(xié)定?的29個獨(dú)立法律文件中，信息公開是貫穿于多邊貿(mào)易體制的根本要求。此項(xiàng)要求表達(dá)在世貿(mào)體制的非歧視貿(mào)易原那么、市場準(zhǔn)入、促進(jìn)公平競爭及貿(mào)

16、易自由化原那么中。繼2022年“兩會期間有代表提議制定?政府信息公開條例?后，在第十屆全國人大一次會議上，來自廣州的人大代表李力又一次向大會提交議案，呼吁盡快制定?政府信息公開法?，并期望藉此敦促各級政府依法公開行政程序和相關(guān)政務(wù)信息，建立“陽光下的政府。3我國信息保密法律問題的幾點(diǎn)考慮3.1建立“大保密觀下信息保密法律制度的必要性與可能性“大保密觀下的保密法律制度框架，是以國家機(jī)密、商業(yè)機(jī)密、個人數(shù)據(jù)保護(hù)為對象，以國家憲法為根底，以信息保密法和信息公開法為核心的保密法律制度。這種信息保密法律制度是基于既要保障國家平安，又要實(shí)行政務(wù)公開，尊重公民知情權(quán)的雙重考慮。目前我國構(gòu)建大保密觀信息保密法

17、律體系的條件已根本成熟。首先，基于我國對T0根本原那么的承諾，信息的公開與交流是世貿(mào)組織的主要目的之一，它要求各成員方對外公開貿(mào)易上的政策措施和規(guī)那么，以保證競爭的公平。為此，我國已對T作出了承諾。目前，廣州、上海、深圳的地方性政府信息公開法已經(jīng)公布并且開場施行，這為我國政府信息公開立法奠定了基矗其次，隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立，對商業(yè)機(jī)密的法律保護(hù)也將會進(jìn)一步得到完善。第三，全球經(jīng)濟(jì)一體化趨勢及跨國數(shù)據(jù)的流動為我國對個人數(shù)據(jù)的法律保護(hù)提供了一個平臺。3.2現(xiàn)行信息保密制度亟需解決的問題我國現(xiàn)有的信息保密法律體系是在社會主義法制建立過程中逐步得以確立的，以?憲法?為根底，以?保守國家機(jī)

18、密法?為核心，并與其他相關(guān)法律、規(guī)章制度相結(jié)合的法律體系。隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化、社會信息化、網(wǎng)絡(luò)化以及入世后市場經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行，建立健全我國信息保密法律體系是一項(xiàng)非常緊迫的任務(wù)。在構(gòu)建我國信息保密法律框架時，筆者認(rèn)為應(yīng)注意以下兩個問題：1)信息平安法中“信息平安保障體系的制定。美國作為信息技術(shù)最興旺的國家，早在1987年就已通過了?計(jì)算機(jī)平安法?，并且?guī)啄昵熬蛥④姺降缴鐣嫱瞥隽恕靶畔⑵桨脖Ｕ象w系的概念，不但概括了網(wǎng)絡(luò)平安的全過程，較全面地歸納了網(wǎng)絡(luò)平安的主要內(nèi)涵，還提出了信息平安的幾個重點(diǎn)領(lǐng)域，即關(guān)鍵根底設(shè)施的網(wǎng)絡(luò)平安包括電信、油氣管網(wǎng)、交通、供水、金融等、內(nèi)容的信息平安包括反病毒、電子信箱平安

19、和有害內(nèi)容過濾等和電子商務(wù)的信息平安。我國第十屆全國人民代表大會已提出了制定?國家信息平安法?的議案。作為?國家信息平安法?立法議案倡導(dǎo)者，浪潮集團(tuán)總裁孫丕恕表示，“之所以提出這樣的議案，是希望建立一種形式：按照信息保密級別的不同，對機(jī)關(guān)、部門、組織甚至個人，設(shè)定信息平安防范等級標(biāo)準(zhǔn)，而每個級別的標(biāo)準(zhǔn)要求詳細(xì)化。在T規(guī)那么里也有一條，即涉及到人身平安、環(huán)保、動植物檢疫、國家平安方面的系統(tǒng)和產(chǎn)品時，完全可以根據(jù)國情制定符合自己的特殊標(biāo)準(zhǔn)。因此，建立國家信息平安保障體系是制定國家信息平安法的前提，只有這樣，才能保障今后執(zhí)法的可操作性。2)加強(qiáng)對個人隱私權(quán)及商業(yè)機(jī)密權(quán)的法律保障。大保密觀下的信息保密

20、體系，要求對個人隱私權(quán)及商業(yè)機(jī)密權(quán)也應(yīng)加以適度保護(hù)。我國對個人隱私權(quán)的法律保護(hù)一直是通過以損害聲譽(yù)權(quán)的形式進(jìn)展的間接式保護(hù)方式，而沒有在?民法通那么?中直接規(guī)定對隱私權(quán)的保護(hù)，即我國法律中還沒有把隱私權(quán)作為一項(xiàng)獨(dú)立的人身權(quán)加以保護(hù)。這是立法的一個疏漏，雖然后來在立法和司法上進(jìn)展了補(bǔ)救，如在?未成年人保護(hù)法?、?婦女權(quán)益保護(hù)法?、?律師法?、?統(tǒng)計(jì)法?、?刑事訴訟法?等法律中幾乎但凡涉及到民事權(quán)利的法律都有對隱私權(quán)的規(guī)定，但總的來說，目前的法律對隱私權(quán)的定義和保護(hù)較為廣泛，缺少專為保護(hù)隱私權(quán)而制定的法律。理論證明，采用間接式保護(hù)方式保護(hù)隱私權(quán)是不完備、不周密的。對隱私權(quán)采用直接保護(hù)方式，既是隱私權(quán)自身