公司改造與新三板上市

1、 新三板上市 授課: SIYB創(chuàng)業(yè)培訓（中國項目）- 講師 山東省青年企業(yè)家協(xié)會-特邀委員 山東省工商行政管理系統(tǒng)企業(yè)登記培訓-教師 濟寧市青年創(chuàng)業(yè)導師團-導師 濟寧市青年聯(lián)合會-特邀委員 濟寧市創(chuàng)業(yè)指導專家志愿團 - 第一部分公司規(guī)范利弊分析 有限責任公司是現(xiàn)代企業(yè)制度的主要形式，企業(yè)進行公司制改制是市場經(jīng)濟發(fā)展的必然要求。公司制是一種特殊的管理制度。 一、好處 1、有利于建立現(xiàn)代企業(yè)制度 2、規(guī)范法人治理結(jié)構(gòu)，提高管理水平 3、完善企業(yè)的資本結(jié)構(gòu) 4、使股東資產(chǎn)證券化，提高股份的流動性 5、企業(yè)價值增值化 6、提高企業(yè)融資能力，對接資本市場 7、提高企業(yè)抗風險能力，降低經(jīng)營風險 8、增強企

2、業(yè)盈利能力，增加企業(yè)發(fā)展后勁二、不利影響 1、制度嚴格，監(jiān)管要求高 2、有一定的人力、物力、財力支出 3、股東、管理人員的權(quán)力受到制約 4、承擔更多的社會責任第二部分有限責任公司規(guī)范實務(wù)操作指南什么是公司 公司法所稱公司是指，依照公司法在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)法人。公司以其全部法人資產(chǎn)，依法自主經(jīng)營，自負盈虧，承擔公司債務(wù)。股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任。公司分為有限公司和股份有限公司 一、公司法（一）、公司法的五個主要內(nèi)容： 1、鼓勵投資創(chuàng)業(yè)，促進經(jīng)濟發(fā)展和擴大就業(yè)。完善了公司設(shè)立和公司資本制度。 2、保障公司的規(guī)范運作和有效管理，完善了公司法人治理

3、結(jié)構(gòu)的規(guī)定。 3、體現(xiàn)了我國社會主義特色，強化了對勞動者權(quán)益的保護。 4、健全了對股東利益的保護機制。 5、防范交易風險，維護社會經(jīng)濟秩序。 （二）、公司設(shè)立制度、審批制與準則制結(jié)合 除國有獨資企業(yè)和外商投資企業(yè)仍實行審批制外，其它企業(yè)均實行核準制、備案制。 主要有三點： （1）設(shè)立規(guī)模； （2）生產(chǎn)經(jīng)營范圍； （3）建設(shè)項目。 （4）募集形式設(shè)立股份公司 審批制需掌握的申請原則 -按照行政許可的設(shè)定范圍； a、直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟宏觀控制、生態(tài)環(huán)境保護以及直接關(guān)系人身健康、生命財產(chǎn)安全等特定活動，需要按照法定條件予以批準的事項。 b、有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系

4、公共利益的特定行業(yè)的市場準入等，需要賦予特定權(quán)利的事項。 c、提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊榮譽、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項。 d、直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標準、技術(shù)規(guī)范、通過檢驗、檢測檢疫等方式進行審定的事項。 e、企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項。 f、法律、行政法規(guī)規(guī)定可以設(shè)定行政許可的其他事項。 準則制申請原則 -無法律特殊規(guī)定的，法無禁止申請即批準。 主要包括： a、公民、法人或者其他組織能夠自主決定的； b、市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié)的； c、行政機關(guān)采用事后監(jiān)督等其

5、他行政管理方式能解決的。 （三）、 公司設(shè)立條件 1、股東、發(fā)起人的數(shù)量 有限責任公司 1-50人 2、注冊資本（以人民幣表示） 經(jīng)登記機關(guān)登記的認繳出資額，未登記的，不能對抗第三人。 除國務(wù)院規(guī)定的27類有限責任公司 實行注冊資本實繳制外，其它有限公司實行認繳制。 3、股東共同制定的章程（一人公司由股東制定。國有獨資公司由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)制定或董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準） 章程內(nèi)容：名稱和住所；經(jīng)營范圍；注冊資本；股東姓名或名稱；出資方式、出資額和時間；公司機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；法定代表人；其他事項。股東簽名、蓋章。 公司法沒有特別規(guī)定的，實行章程優(yōu)先原則。如：公司

6、股東一般應(yīng)按照實繳的出資比例分取紅利。公司新增資本時，股東也有權(quán)按照實繳的出資比例優(yōu)先認繳出資。但股東約定不按比例分紅、出資的除外。 另外，還可確定表決權(quán)行事方式、董事、經(jīng)理的職權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式、股東資格等。 章程對公司、股東、董事、監(jiān)事高級管理人員具有約束力。 4、有公司名稱。名稱必須標明有限責任公司或有限公司字樣。 5、組織機構(gòu) 股東會（職權(quán)，持股比例表決） 股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)。首次股東會由出資最多的股東召集和主持。成立后由董事會（執(zhí)行董事）召集。 董事會（職權(quán)，一人一票） 有限公司可以設(shè)董事會，成員313人。不設(shè)董事會的可以設(shè)一名執(zhí)行董事。 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過

7、三年。董事任期屆滿，連選可以連任。（未改選、辭職少于3人的，仍應(yīng)擔責） 可以有職工代表（兩個以上國有投資主體的必須） 監(jiān)事會（職權(quán)） 不少于3人，任期每屆3年?？蛇B選連任（不設(shè)監(jiān)事會的設(shè)1-2名監(jiān)事，國有獨資公司不少于五人。未改選的同董事） 職工代表不得低于三分之一 主席1人（過半數(shù)選舉）、副主席 董事、高級管理人員不得兼任 6、有公司住所。 （ 四）、公司登記事項 1、公司名稱 （1）公司名稱的管轄實行行政區(qū)域管轄。公司應(yīng)當預(yù)先核準名稱，經(jīng)預(yù)先核準的名稱保留期為6個月，不得用于從事經(jīng)營活動； （2）名稱由行政區(qū)劃+字號+行業(yè)+組織形式四個部分組成； （3）企業(yè)經(jīng)營范圍的第一個經(jīng)營項目為名稱中

8、的所屬行業(yè)； （4）公司只能使用一個名稱； （5）申請名稱登記應(yīng)提交的文件：a 全體股東或發(fā)起人簽署的申請書；b全體股東或發(fā)起人指定的代表或共同委托代理人的證明。 2、注冊資本 注冊資本是指在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。股份公司為全體發(fā)起人認購的股本總額。募集設(shè)立股份公司為公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。 出資形式： 1、貨幣； 2、實物； 3、知識產(chǎn)權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)（專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)等）、非專利技術(shù)（未以專利權(quán)形式公開表現(xiàn)的技術(shù)訣竅）； 4、土地使用權(quán)； 5、其他可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)。（股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán) 或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等

9、作價出資。非貨幣資產(chǎn)不得高估或低估作價。） 出資方式： 1、注冊資本可分期繳付。出資額、出資時間、出資方式由公司章程規(guī)定，出資情況通過企業(yè)信用信息系統(tǒng)向社會公示，不再提交驗資報告。 2、非貨幣財產(chǎn)出資，應(yīng)當評估作價，并依法辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 暫不實行注冊資本認繳登記制的行業(yè)1采取募集方式設(shè)立的股份有限公司 中華人民共和國公司法2商業(yè)銀行 中華人民共和國商業(yè)銀法3外資銀行 中華人民共和國外資銀行管理例4金融資產(chǎn)管理公司 金融資產(chǎn)管理公司條例5信托公司 中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管法6財務(wù)公司 中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管法7金融租賃公司 中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管法8汽車金融公司 中華人民共和國

10、銀行業(yè)監(jiān)督管法9消費金融公司 中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管法10貨幣經(jīng)紀公司 中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管法11村鎮(zhèn)銀行 中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管法12貸款公司 中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管法13農(nóng)村信用合作聯(lián)社 中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法14農(nóng)村資金互助社 中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法15證券公司 中華人民共和國證券法16期貨公司 期貨交易條例17基金管理公司 中華人民共和國證券投資基金法18保險公司 中華人民共和國保險法19保險專業(yè)代理機構(gòu)保險經(jīng)紀人 中華人民共和國保險法20外資保險公司 中華人民共和國外資保險公司管理條例21直銷企業(yè) 直銷管理條例22對外勞務(wù)合作企業(yè) 對外勞務(wù)合作管理條

11、例23融資性擔保公司 融資性擔保公司管理暫行辦法24勞務(wù)派遣企業(yè) 25典當行26保險資產(chǎn)管理公司 27小額貸款公司注冊資本的變更及股權(quán)轉(zhuǎn)讓 1、增加注冊資本 公司按照章程規(guī)定，股東新增認繳或新認購。 、公積金轉(zhuǎn)增 公司從當年稅后利潤中，提取10%列入公司法定公積金（法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的，可以不再提取。提取法定公積金后，還可以從稅后利潤中提取任意公積金）。法定公積金應(yīng)先用于彌補虧損，法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在當年提取公積金前，應(yīng)先用當年利潤彌補虧損。法定公積金轉(zhuǎn)為注冊資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。應(yīng)注意：按 企業(yè)會計準則第19條

12、規(guī)定各項財產(chǎn)物質(zhì)應(yīng)當按取得時的實際成本計價，物價變動時，除國家另有規(guī)定外，不得調(diào)整其賬面價值。 、固定資產(chǎn)投入 依法辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)； 、股權(quán)投入 變更股權(quán) e、債權(quán)轉(zhuǎn)增 調(diào)整財務(wù)報表 f、無形資產(chǎn)投入 視情況辦理2、減少注冊資本（金） 公司減少注冊資本，應(yīng)當在報紙公告。 增加或減少注冊資本，應(yīng)當依法辦理變更登記。 3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓 股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓全部或部分股權(quán)（無優(yōu)先權(quán)）。 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)（有優(yōu)先權(quán)），應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。書面通知其他股東。 人民法院依法強制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓股東股權(quán)時，應(yīng)當通知公司及全體股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)

13、先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買。 注銷原股東的出資證明，簽發(fā)新股東證明。 4、法定代表人 法定代表人由公司章程確定，并經(jīng)登記機關(guān)核準。可以是董事長、執(zhí)行董事、經(jīng)理。 5、經(jīng)營范圍 公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。經(jīng)營范圍用語參照國民經(jīng)濟行業(yè)分類。涉及國家法律法規(guī)規(guī)定需前置審批的項目，應(yīng)在取得名稱核準后，申辦許可文件。 6、公司住所 主要辦事機構(gòu)所在地。經(jīng)公司登記機關(guān)登記的住所只能有一個。 公司住所 合法使用，使用合法。 1、住所是否有合法的使用權(quán)；企業(yè)的住所應(yīng)當具體、明確，并相對獨立，與從事的經(jīng)營活動相適應(yīng)。 是自有房產(chǎn)的，提交房屋所有權(quán)證或證明房屋所有權(quán)的文件； 租賃使用的， 提交租

14、房合同 ，并提交出租人的房屋所有權(quán)證或證明房屋所有權(quán)的文件；不得作為經(jīng)營場所的情形： 山東省山東省環(huán)境噪聲污染防治條例第十五條 下列區(qū)域內(nèi)不得建設(shè)、使用產(chǎn)生噪聲污染的工業(yè)設(shè)施 住宅區(qū)和其他人口密集居住區(qū) 醫(yī)院、療養(yǎng)院、學校、圖書館、幼兒園、老年公寓、機關(guān)科研單位所在的區(qū)域 風景名勝區(qū)、自然保護區(qū)、野生動植物保護區(qū) 城市人民政府確定的其他重點區(qū)域 中小學200米內(nèi)不許設(shè)立娛樂企業(yè) 2、使用合法。不得從事違法經(jīng)營。 （五）、設(shè)立公司的限制制度 1、一個自然人只能設(shè)立一個一人有限公司；（一人有限公司指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限公司） 2、一人有限公司不能設(shè)立一人有限公司； 3、一人有限

15、公司章程由股東制定，不設(shè)股東會。每一個會計年度終了時，編制會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。一人有限公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。 4、不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人。 5、公司不得向非公司企業(yè)投資。 6、董事、監(jiān)事、高級管理人員 無民事行為能力 刑事處罰未滿5年 企業(yè)清算完結(jié)未滿3年的董事、廠長、經(jīng)理 吊銷營業(yè)執(zhí)照未滿3年的法定代表人 個人負有重大債務(wù)到期為清償 （六）、權(quán)益保護1、公司利益保護 （1）、股東的義務(wù)。不得濫用股東權(quán)利損害公司或其他股東。公司對外投資、擔保應(yīng)經(jīng)董事會或股東會（股東大會）決議，且不超過章程規(guī)定限額。 公

16、司為公司股東或?qū)嶋H控制人擔保，必須經(jīng)股東會（股東大會）決議。被投資（擔保）的股東、控制人及被控制人支配的股東無表決權(quán)。其他股東表決權(quán)的過半數(shù)通過。 （2）、董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)。不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司。 （ 3）、司法救濟 2、 股東權(quán)益的保護 1、知情權(quán) 查閱、復制公司章程 股東會記錄 董事會決議 監(jiān)事會決議 會計賬目公司拒絕查閱的，可請求法院。 股份公司股東股東名冊 公司債券存根 董事會記錄 監(jiān)事會記錄 定期披露董事、監(jiān)事、高級管理人員從公司獲得報酬的情況 2、召開臨時會議代表10%以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議。 3、質(zhì)詢權(quán) 4、優(yōu)先

17、權(quán)，增資或轉(zhuǎn)讓股份。 5、請求公司回購股份權(quán)（公司對回購的股權(quán)或者股份，采取轉(zhuǎn)讓處理方式的，應(yīng)當依法辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)和變更登記。采取注銷股權(quán)或股份方式的，應(yīng)減資）。盈利5年不分配合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)解散存續(xù) 6、收益權(quán)，按照實繳出資比例分紅。 自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。如繼承人不具備股東資格條件（法定條件、章程限定條件）應(yīng)依法進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。 7、司法救濟權(quán) 股東認為股東會、股東大會、董事會違反規(guī)定的，可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。依據(jù)人民法院宣告無效或者撤銷的決議辦理變更登記的，公司應(yīng)當向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。3、職工權(quán)益保護 （1）、民主管理權(quán)

18、，成立并聽取工會意見。 （2）、按規(guī)定成立共產(chǎn)黨組織。 （3）、 選舉權(quán) （4）、公司工會代表職工與公司簽訂報酬、工作時間、福利、保險、勞動安全衛(wèi)生等集體合同。 4、 債權(quán)人權(quán)益保護 1、知情權(quán) 2、債務(wù)承繼和連帶責任。股東出資的非貨幣財產(chǎn)明顯低于定價的，需補足，其他股東負連帶責任。 3、損害債權(quán)人利益的禁止行為。濫用公司法人地位、有限責任。（七）、關(guān)于登記管轄問題管轄原則級別管轄與地域管轄相結(jié)合。 國家總局結(jié)合許可法制定了4部行政規(guī)章（企業(yè)登記程序規(guī)定）、（企業(yè)名稱登記管理實施辦法）、（公司注冊資本登記管理規(guī)定）、（企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定） 國家局管轄：期貨經(jīng)紀公司（期貨交易管理暫行條例）

19、 省局管轄： 市級局管轄： 縣級局管轄：（八）、企業(yè)登記注冊程序 行政程序是保證行政權(quán)力正確行使的關(guān)鍵，按照公開、效能與便民的原則，企業(yè)登記注冊執(zhí)行了行政許可法規(guī)定的申請、受理、審查、決定四個過程。 分為： _設(shè)立登記 _ 變更登記_注銷登記 一、申請 企業(yè)登記注冊實行申請受理制。申請書格式全國統(tǒng)一。 a、當事人直接申請當事人 委托代理人（全體股東指定或共 同委托。股份公司為發(fā)起人指定貨委托）到工商機關(guān)辦公場所申請 b、通過信函、傳真、電子數(shù)據(jù)交換(線上申請)和電子郵件申請 c、申請人提出登記注冊申請，應(yīng)當按法定要求提交有關(guān)材料，反映真實情況。申請人對申請材料實質(zhì)內(nèi)容的真實性負責。 設(shè)立登記申

20、請必須報經(jīng)批準的，應(yīng)當自批準之日起90日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請。逾期申請的，申請人應(yīng)當報批準機關(guān)確認原批準文件的效力或另行報批。 d、法定代表人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理產(chǎn)生程序是否符合規(guī)定； e、注冊資本是否經(jīng)法定驗證機構(gòu)、相應(yīng)財政部門、國有資產(chǎn)管理部門驗證；投資人必須以自己的名義出資（包括注冊地以外的 ）。應(yīng)與章程規(guī)定相一致。 f、經(jīng)營范圍需前置審批的是否經(jīng)過批準。二、年報的含義 1、檢查上一年度遵守企業(yè)登記管理法律法規(guī)的情況； 2、企業(yè)必須參加年報； 3、企業(yè)報送材料必須真實； 4、不再確認企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營資格； 5、企業(yè)年報通過互聯(lián)網(wǎng)向社會公示。 企業(yè)即時信息公示 內(nèi)容：1、公司股東、發(fā)起人認繳和實

21、繳的出資額、出資時間、出資方式等；2、公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓等股權(quán)變更；3、行政許可取得、變更、延續(xù)；4、知識產(chǎn)權(quán)出質(zhì)登記；5、受到行政處罰；6、其他依法應(yīng)公示的有限責任公司股份制改造實務(wù)操作指南改造實務(wù)操作指南一、有限責任公司與股份有限公司的區(qū)別 我國公司法第2條規(guī)定，本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責任公司和股份有限公司。由此可見，我國公司法只承認有限責任公司和股份有限公司兩種公司形式。 （一）、根本區(qū)別 公開性的要求不同。有限責任公司具有較強的人合性色彩，因而具有一定的封閉性，股東之間以人合性為聯(lián)系紐帶，而股份有限公司則具有開放性，股東之間的關(guān)系主要表現(xiàn)為一種資本合作關(guān)系。第三部分

22、 （二）、設(shè)立條件區(qū)別1、股東人數(shù) 有限責任公司-（五十個以下股東出資設(shè)立）。 股份有限公司-（二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所）。2、在公司章程 有限責任公司-由股東共同制定公司章程，股東應(yīng)當在公司章程上簽名、蓋章。 股份有限公司-由發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。公司章程應(yīng)在創(chuàng)立大會上，經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。3、注冊資本 有限責任公司的注冊資本-為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。 股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本-為在公司登記機關(guān)登

23、記的全體發(fā)起人認購的股本總額。（發(fā)起人必須認購全部股份，本次改制不增加股東的） 股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本-為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。（本次改制增加股東的定向募集）（三）、設(shè)立方式區(qū)別有限責任公司-只能采取發(fā)起設(shè)立的方式，股份有限公司-可以采取發(fā)起設(shè)立方式或者采取募集設(shè)立方式。（四）、股權(quán)形式區(qū)別 有限責任公司-成立后，應(yīng)當向股東簽發(fā)出資證明書，出資證明書不同于股票，其不是有價證券，不能流通和轉(zhuǎn)讓，有限責任公司的股東只能通過另行簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的方式轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。 股份有限公司-成立后，公司應(yīng)當向股東發(fā)行股票，每股價值應(yīng)為等額。股票是一種有價證券，具有流通性和可轉(zhuǎn)讓性。（

24、五）、公司治理區(qū)別 有限責任公司-設(shè)董事會，其成員為三人至十三人， -股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。 -設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。 -股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。 股份有限公司-必須設(shè)立董事會，成員為五人至十九人。 （上市公司建立獨立董事制度-不在公司擔任除董事外的其他職務(wù)，并與其所聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事） -必須設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于三人。二、有限責任公司股份制改造的程序 有限責任公司和股份有限公司是兩種不同形式的公司，在設(shè)立條

25、件、組織機構(gòu)以及公司治理等方面均有所不同，按照公司法的規(guī)定，有限責任公司變更為股份有限公司，除應(yīng)當符合該法規(guī)定的股份有限公司的條件之外，還需嚴格按照公司法及相關(guān)法律、行政法規(guī)、司法解釋等規(guī)定的程序進行。 有限公司變更為股份有限公司，變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承擔。 有限責任公司進行股份制改造的基本程序如下：（一）由公司董事會制訂股份制改造方案 按照公司法第46條的規(guī)定，董事會對股東會負責，董事會行使的職權(quán)中包括“制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案”。因此，有限責任公司如需變更公司形式為股份有限公司的，則需由公司董事會制訂公司變更形式的方案。 需要注意的是，按照公司法第50條的

26、規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。此類公司如欲進行公司形式變更的，解釋上應(yīng)認為由執(zhí)行董事制訂變更公司形式的方案。 方案一般應(yīng)包括下列內(nèi)容： 1、變更為股份有限公司的原因;2、變更的法律依據(jù);3、變更為股份有限公司的名稱、股本總額、組織機構(gòu)、公司經(jīng)營范圍等;4、原公司股東的出資額轉(zhuǎn)換成變更后股份有限公司對應(yīng)股份的安排;5、股份制改造的步驟和時間安排;6、具體經(jīng)辦人員和分工安排;7、其他事項；（二）由擬進行股份制改造的有限責任公司召開股東會 對董事會或者執(zhí)行董事制訂的股份制改造方案進行審議，對是否進行股份制改造作出決議 股東會會議由股東按照出資比例行使表

27、決權(quán)（但公司章程另有規(guī)定的除外）。 股東會會議作出變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。 對變更公司形式的事項，如果股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。（三）對公司的財務(wù)會計報告（會計報表）進行審計，以確定公司的凈資產(chǎn)額 根據(jù)公司法第164條的規(guī)定，公司應(yīng)當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并依法經(jīng)會計師事務(wù)所審計。財務(wù)會計報告應(yīng)當依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政部門的規(guī)定制作。因此，有限責任公司依法應(yīng)編制財務(wù)會計報告以備審計。 按照公司法第95條的規(guī)定，有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總

28、額不得高于公司凈資產(chǎn)額。因此，有限責任公司的股東會作出變更公司形式的決定后，應(yīng)當由公司聘請資產(chǎn)評估機構(gòu)對公司的財務(wù)會計報告（會計報表）進行審計，以確定公司的凈資產(chǎn)額，并以之作為最終折合的實收股本總額的依據(jù)。 （四）再次召開股東大會，根據(jù)經(jīng)審計的公司凈資產(chǎn)額確定各股東所占份額 按照公司法第83條的規(guī)定，以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份，并按照公司章程規(guī)定繳納出資。以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。有限責任公司變更為股份有限公司的，需要經(jīng)專業(yè)機構(gòu)對公司的資產(chǎn)進行審計并確定公司的凈資產(chǎn)額，以之為限折合為實收股本總額。有限責任公司需確定各股

29、東所占公司凈資產(chǎn)額的比例，并折合為變更后公司的相應(yīng)股份份額。 相應(yīng)股份分配剩余部分，可列入公司公積金。（五）由公司聘請驗資機構(gòu)對股東出資進行檢驗并出具驗資報告 按照公司法第89條的規(guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。由于新的股份有限公司的股份系由原有限責任公司的公司凈資產(chǎn)總額折合而來，因此，各股東所占股份系基于其所占原有限責任公司公司凈資產(chǎn)額的比例而定，因此雖然不需要股東再行認購股份，但是仍然需要經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)對股東的出資進行檢驗并出具驗資報告，證實公司股東基于其在原有限責任公司出資所折合到新的股份有限公司中的股份份額的真實性和合理性。（六）修改公司章程

30、公司組織形式發(fā)生變更時，公司組織機構(gòu)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等重要事項也可能發(fā)生相應(yīng)的變化等等，因此，公司章程必然要作相應(yīng)的修改。按照公司法第81條的規(guī)定，股份有限公司章程應(yīng)當載明下列事項： 1.公司名稱和住所；2.公司經(jīng)營范圍；3.公司設(shè)立方式；4.公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；5.發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；6.董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；7.公司法定代表人；8.監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；9.公司利潤分配辦法；10.公司的解散事由與清算辦法；11.公司的通知和公告辦法；12.股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。（七）召開創(chuàng)立大會，通過股份有限公司章程，選舉公司董事會成員、監(jiān)事會成員，對公司的設(shè)立費用進行審核，對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核等 公司法第89條規(guī)定，發(fā)起人應(yīng)當自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認股人組成。（八）向公司登記機關(guān)申請名稱預(yù)先核準 根據(jù)公司登記管理條例第18條的規(guī)定，應(yīng)當由全體發(fā)起人指定的代表或者共