“兼職”的律問題

1、“兼職”的的法律問題題提要：本文從“兼職”現(xiàn)現(xiàn)象的廣泛泛存在談起起，分析了了目前的“兼職”中中存在的一一些不容忽忽視的問題題，然后初初步探討了了解決這些些問題的一一些法律對對策，并建建議通過勞勞動立法的的確認，使使“兼職”能規(guī)范發(fā)發(fā)展。所謂“兼職”，是是指一個勞勞動者在某某一時期內(nèi)內(nèi)，兼受兩兩個或兩個個以上用人人單位的雇雇傭，從事事雙重或多多重職業(yè)，從從而形成了了雙重或多多重勞動關(guān)關(guān)系的一種種勞動傭工工形式。一、目目前我國“兼職”勞勞動的現(xiàn)象象、銜接形形式及成因因。1、目目前在我國國，“兼職職”現(xiàn)象是是廣泛存在在、而又不不規(guī)范的。一人兼數(shù)數(shù)職，同時時打幾份工工的情況，人人們現(xiàn)已是是見多不怪怪、

2、思空見見慣了，“兼職”或或許就發(fā)生生在自己身身邊、自己己身上。筆筆者認識的的一位推銷銷員就身兼兼三職，分分別受雇于于一保險公公司、一化化妝品公司司、一藥物物公司，同同時推銷保保險、化妝妝品、藥物物。在一些些地方的勞勞動力市場場中還開辟辟了“兼職職”專欄。在某些行行業(yè)中，也也公然有專專職人員、兼職人員員之分，如如律師就分分專職的和和兼職的。但是，“兼職”的的有關(guān)法律律問題并未未受到人們們應(yīng)有的關(guān)關(guān)注，反而而受到了社社會和立法法的冷漠。長期以來來，“兼職職”只能半半公開、半半秘密的進進行，好似似一句歌詞詞所唱的：“羞答答答的玫瑰瑰靜悄悄悄的開?！睂Α凹媛毬殹眲趧邮鞘欠穹戏ǚ梢?guī)定，人人們認識不不

3、一：“兼兼職”勞動動合同缺乏乏強制性規(guī)規(guī)范：“兼兼職”勞動動者缺乏法法律保護，一一些基本的的勞動條件件、安全衛(wèi)衛(wèi)生、最低低工資、社社會保障、休息權(quán)利利等沒有保保障;國家家對“兼職職”管理困困難。2、“兼職”勞勞動，按兼兼職勞動者者所兼各職職業(yè)之間的的銜接形式式，大致可可以分為三三種：第一一，并列銜銜接形式。是指勞動動者所從事事的多重職職業(yè)都同等等重要，各各職業(yè)間相相互是并列列的。第二二，主從銜銜接形式。是指勞動動者所從事事的多重職職業(yè)中，有有主業(yè)和從從業(yè)之分的的一種銜接接形式，我我國的“兼兼職”者多多采用這一一形式，即即勞動者主主要從事某某一份工作作，將其大大部份時間間、勞動力力用于主業(yè)業(yè)上，

4、而用用剩余時間間、勞力從從事從業(yè)，“掙外快”。第三，虛實銜接形式。這一銜接形式是有中國特色的，主要指一些“下崗”工人，“停薪留職”人員的隱性就業(yè)，形成了其與原用人單位及新用人單位之間的一虛一實的銜接形式。筆者認為，隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制改革的深化、隨著我國失業(yè)社會保障制度的完善，“下崗”、“停新留職”等特定環(huán)境下的過度性現(xiàn)象會逐漸消失，因此本文也不必過多涉及虛實銜接的“兼職”勞動問題。3、“兼職”的的出現(xiàn)，是是有其一定定的法律原原因及深層層的經(jīng)濟原原因的。目前在在我國，“兼職”是是缺乏明確確的法律規(guī)規(guī)范調(diào)整的的，“兼職職”至多只只能算是一一種可由法法律推知的的勞動形式式。在我國國的憲法、

5、勞動法中中，只有一一些原則性性規(guī)定，如如“公民享享有勞動的的權(quán)利和義義務(wù)”，“我國實行行以按勞分分配為主的的分配原則則”等，未未具體涉及及隨社會經(jīng)經(jīng)濟發(fā)展而而新出現(xiàn)的的“兼職”問題。于于是，一些些人就認為為：法律不不禁止的就就是可為的的，而且勞勞動是一種種權(quán)利，因因而是否“兼職”當當然是勞動動者的一項項自由選擇擇權(quán)利，從從而“兼職職”就孕育育而生了。另外，從從我國現(xiàn)行行的公司法法的規(guī)定來來看，該法法規(guī)定了公公司的董事事、經(jīng)理等等高級管理理人員不得得兼任同類類企業(yè)的職職務(wù)。透過過該規(guī)定，人人們不難領(lǐng)領(lǐng)會其言外外之意，即即非公司高高級管理人人員是可以以兼職的，這這使得兼職職者理直氣氣壯起來。所以，

6、法法律的未加加限制及隱隱含默許對對“兼職”的產(chǎn)生有有一定影響響。另外，“兼職”的的產(chǎn)生最終終是由社會會經(jīng)濟因素素決定的，即即由各方面面利益引導(dǎo)導(dǎo)所致。首首先，“兼兼職”多是是勞動者出出于物質(zhì)、精神利益益的需要而而為的，或或是為了增增加經(jīng)濟收收入、提高高生活水平平，或是為為了充實生生活、不浪浪費時間等等。其次，“兼職”也也是出于用用人單位實實行新型傭傭工制度的的需要而產(chǎn)產(chǎn)生的。因因為用人單單位合理使使用“兼職職”人員，可可促使勞動動的更細化化分工，促促進勞動力力成本的降降低，有時時還可招聘聘到一些兼兼職的有專專業(yè)特長的的稀缺人才才為單位效效勞，在一一定程度上上實現(xiàn)“人人才資源共共享”。再再有，從

7、社社會角度看看，在市場場經(jīng)濟中，要要合理、優(yōu)優(yōu)化配置勞勞動力資源源也要求“兼職”的的存在、發(fā)發(fā)展。社會會發(fā)展需要要充分利用用資源，而而“兼職”制度的施施行可促進進“人盡其其才，物盡盡其用”。“兼職”的出現(xiàn)還還促使了勞勞動力質(zhì)量量的更廣泛泛競爭，從從長遠上可可促進勞動動力素質(zhì)的的提高。二、目目前我國的的“兼職”存在的一一些問題。筆者認認為，我國國現(xiàn)行法律律制度對“兼職”的的態(tài)度從總總體上說是是：原則上上不禁止，細細節(jié)上無規(guī)規(guī)范，制度度上不配套套?！凹媛毬殹眴栴}實實際處于缺缺乏法律規(guī)規(guī)范調(diào)整的的“法律真真空區(qū)”。在這一環(huán)環(huán)境中，“兼職”勞勞動的發(fā)展展雖起了一一定的積極極作用，但但是也表現(xiàn)現(xiàn)出了一些

8、些不容忽視視的亟待解解決的弊端端：1、“兼職”勞勞動易使勞勞動者權(quán)益益受到損害害。目前，我我國的勞動動者一般只只能有單一一的勞動法法律關(guān)系，能能夠受到勞勞動法律法法規(guī)及相映映的配套制制度的保護護。但，當當兼職出現(xiàn)現(xiàn)時，勞動動者從事了了兩重或多多重職業(yè)形形成了兩重重或多重勞勞動關(guān)系，而而其中只有有一重勞動動關(guān)系受到到法律規(guī)范范的調(diào)整、保護形成成勞動法律律關(guān)系，其其第二重，第第三重勞動動關(guān)系由于于缺乏法律律制度的規(guī)規(guī)定，就難難以有勞動動法律關(guān)系系的外殼，這這就使得兼兼職勞動者者在兼職勞勞動過程中中的許多權(quán)權(quán)益得不到到法律的有有力保護，從從而致使自自身權(quán)益受受損。筆者者認為，至至少在以下下幾方面兼兼

9、職者權(quán)益益是缺乏保保障的：第第一，在合合同制度方方面的問題題。由于兼兼職本身的的不規(guī)范，對對于兼職勞勞動是否必必須簽訂書書面合同也也就更加無無從談起了了，但是，兼兼職勞動一一般涉及多多方面的問問題，如不不簽訂書面面合同，兼兼職勞動者者的權(quán)利和和義務(wù)難以以明確且在在發(fā)生糾紛紛后易造成成尋求司法法救濟過程程中的舉證證困難。第第二，在兼兼職勞動條條件的基準準保護方面面的空缺。兼職勞動動中，綜合合工作時間間缺乏必要要限制，常常有綜合工工作時間過過長的情況況，兼職勞勞動者的身身心健康權(quán)權(quán)利得不到到保障;兼兼職勞動者者的休假、休息權(quán)利利難以實現(xiàn)現(xiàn);兼職勞勞動者沒有有兼職勞動動最低工資資標準的保保障，獲取取

10、勞動報酬酬的權(quán)利極極易受損;兼職勞動動者在受招招聘、被辭辭退過程中中，缺乏必必要的條件件限制及程程序制度的的保證;兼兼職勞動者者的勞動工工傷醫(yī)療、安全衛(wèi)生生、職業(yè)培培訓(xùn)方面的的權(quán)利也難難以得到保保障。第三三，在保障障制度方面面的不完善善?，F(xiàn)行勞勞動者的養(yǎng)養(yǎng)老、醫(yī)療療、住房、失業(yè)等社社會保障費費用，一般般只由與勞勞動者形成成勞動法律律關(guān)系的一一個用人單單位為其繳繳納，而在在兼職勞動動中，兼職職勞動者雖雖從事多重重職業(yè)，但但是，仍然然只有一個個用人單位位為其繳納納社會保障障費用，而而其余的用用人單位不不予以繳納納，而兼職職勞動者的的社會保障障水平并為為因兼職而而有所增加加，這就使使得兼職勞勞動者多

11、勞勞未必能夠夠多得。2、“兼職”的的不規(guī)范擾擾亂了市場場秩序。一一方面，它它擾亂了市市場競爭秩秩序。由于于我國現(xiàn)行行的社會保保障制度中中規(guī)定了，與與勞動者簽簽定了勞動動合同、形形成勞動法法律關(guān)系的的用人單位位應(yīng)為勞動動者交納一一定的社會會保險費用用，并未許許可可由多多個用人單單位為同一一勞動者交交納社會保保險費用。因此，當當出現(xiàn)“兼兼職”時，即即一勞動者者在同時接接受多家用用人單位雇雇傭、分別別與其形成成勞動關(guān)系系時，一般般只有一家家用人單位位為其繳納納社會保險險費用，而而其他用人人單位則不不負擔(dān)其社社會保險費費用。這樣樣就勢必造造成雇傭“兼職”人人員的各用用人單位之之間負擔(dān)不不一，非公公平的

12、競爭爭，從而擾擾亂了市場場競爭秩序序。另一方方面，由于于“兼職”的不規(guī)范范也勢必擾擾亂勞動力力市場的正正常秩序。3、“兼職”的的不規(guī)范給給國家監(jiān)管管帶來困難難。由于“兼職”的的不規(guī)范，給給政府的勞勞動管理部部門的工作作帶來了混混亂，使勞勞動部門無無法全面地地統(tǒng)計和判判斷就業(yè)現(xiàn)現(xiàn)狀和形式式。而且“兼職”的的產(chǎn)生對傳傳統(tǒng)的一人人一職的人人事管理模模式也帶來來了相當?shù)牡臎_擊，各各用人單位位對“兼職職”人員的的管理也就就五花八門門、各行其其是了。另另外，“兼兼職”的不不規(guī)范也造造成了其他他一些政府府部門的執(zhí)執(zhí)法困難，如如造成稅務(wù)務(wù)部門對個個人所得稅稅的征管困困難等。三、對對“兼職”問題之法法律對策。筆

13、者認認為：法律律只應(yīng)是在在充分、科科學(xué)的“表表述”客觀觀社會經(jīng)濟濟基礎(chǔ)發(fā)展展的要求，對對于兼職，我我們的法律律不應(yīng)禁止止，既無必必要，也難難以實現(xiàn)，法法律的合理理態(tài)度應(yīng)為為：確立并并規(guī)范“兼兼職”，使使之朝著有有利于社會會經(jīng)濟發(fā)展展的方向健健康、有序序的發(fā)展。(一)現(xiàn)階段，對對保護兼職職勞動者權(quán)權(quán)益的法律律對策。目前在在我國的“兼職”中中，一個突突出的問題題就是兼職職勞動者的的一些權(quán)益益得不到充充分的保障障。筆者認認為，在我我國現(xiàn)行法法律制度下下，“兼職職”雖得不不到勞動法法的確認和和保護，但但至少可以以通過勞務(wù)務(wù)合同的補補充調(diào)整，使使兼職勞動動者的權(quán)益益得到一些些間接保障障。從法理理上講，兼

14、兼職勞動者者所從事的的多重職業(yè)業(yè)都具有出出讓勞動力力的支配使使用權(quán)給用用人單位，并并一定程度度上隸屬于于用人單位位的特征，形形成的兼職職勞動者與與各用人單單位之間的的相互關(guān)系系，理應(yīng)都都是勞動關(guān)關(guān)系。但是是，由于我我國勞動法法未對兼職職進行明確確的規(guī)定，使使得只有一一重勞動關(guān)關(guān)系可以上上升為勞動動法律關(guān)系系，得到勞勞動法的保保護，而對對其它第二二重，第三三重的勞動動關(guān)系就難難以得到勞勞動法的保保護了。但但是對于這這些第二重重，第三重重不能受到到勞動法調(diào)調(diào)整的勞動動關(guān)系來說說，他們畢畢竟也是一一種合同關(guān)關(guān)系，出于于對弱勢勞勞動者群體體的保護原原則和對當當事人意思思自治原則則的尊重，這這種合同理理

15、應(yīng)可以適適用有關(guān)合合同制度的的一般規(guī)則則，在合同同中，雙方方約定的權(quán)權(quán)利和義務(wù)務(wù)應(yīng)受到法法律的保護護和認可，起起到約束雙雙方當事人人遵照執(zhí)行行的作用。我國現(xiàn)行行法律中的的勞務(wù)合同同制度與之之最相類似似，因此可可用勞務(wù)合合同的有關(guān)關(guān)規(guī)定來間間接調(diào)整兼兼職勞動。對想要要從事兼職職的勞動者者來說，值值得注意的的是：首先先，要簽定定書面合同同，以便保保護自身權(quán)權(quán)益;其次次，在所簽簽合同中，應(yīng)應(yīng)盡量明確確雙方權(quán)利利義務(wù)，使使工作時間間、休息休休假、工傷傷醫(yī)療、勞勞動安全、職業(yè)培訓(xùn)訓(xùn)、辭退條條件程序等等內(nèi)容有比比較明確的的約定，尤尤其是在工工資待遇的的確定上，應(yīng)應(yīng)意識到是是否包含一一定的社會會保障，如如不

16、包含則則可以用增增加工資的的辦法予以以彌補。(二)確立、完完善兼職制制度的法律律對策。從長遠遠來看，由由于“兼職職”在客觀觀上有其存存在的合理理性及一定定的社會價價值，所以以兼職現(xiàn)象象仍可能在在很長一個個時期內(nèi)存存在、發(fā)展展。然而，“兼職”的的健康、有有序發(fā)展是是需要國家家通過一定定法律形式式的干預(yù)、調(diào)控予以以保障的;任其自生生自滅，不不予理睬的的后果只能能是造成社社會經(jīng)濟秩秩序的混亂亂。國家對對“兼職”的肯定與與規(guī)范，應(yīng)應(yīng)該是利大大于弊的。筆者建建議：首先先應(yīng)在我國國勞動法及及相關(guān)配套套制度中明明確肯定“兼職”也也是一種符符合法律規(guī)規(guī)定的勞動動形式之一一，使“兼兼職”溶入入到勞動法法的調(diào)整范

17、范圍之中、并有相應(yīng)應(yīng)配套制度度的保證;其次是在在遵循我國國勞動法原原則及充分分考慮與現(xiàn)現(xiàn)行勞動法法律制度的的協(xié)調(diào)性的的前提下，針針對“兼職職”作出一一些補充性性的具體規(guī)規(guī)范。筆者認認為這些具具體規(guī)范主主要應(yīng)有以以下內(nèi)容：1、合合同制度規(guī)規(guī)范。“兼兼職”勞動動亦應(yīng)簽定定書面勞動動合同，這這樣可與勞勞動法的規(guī)規(guī)定協(xié)調(diào)一一致，有利利于對勞動動關(guān)系的統(tǒng)統(tǒng)一規(guī)范。2、勞勞動條件基基準化規(guī)范范。建立兼兼職勞動綜綜合工作時時間限制制制度，保障障兼職勞動動者身心健健康。建立立兼職勞動動最低工資資保障標準準，保護兼兼職勞動者者最起碼的的獲取兼職職勞動報酬酬的公平待待遇權(quán)利。進一步規(guī)規(guī)范兼職中中的工傷醫(yī)醫(yī)療制度及

18、及對患職業(yè)業(yè)病職工的的保護制度度，協(xié)調(diào)好好兼職者因因工受傷及及患職業(yè)病病后與各用用人單位之之間的權(quán)利利義務(wù)關(guān)系系。3、保保障制度規(guī)規(guī)范。建立立“一人一一戶，一人人可多保”的社會保保險資金管管理體制，即即一個勞動動者只能開開設(shè)一個社社會保險資資金帳戶，但但是可以由由多個用人人單位為其其投保社會會保險。這這樣做，第第一，是體體現(xiàn)“多勞勞多得”、“權(quán)利與與義務(wù)相一一致”之憲憲法原則的的要求。第第二，有利利于企業(yè)間間公平負擔(dān)擔(dān)、平等競競爭。第三三，這一制制度將有利利于國家對對兼職情況況的了解、統(tǒng)計和管管理。4、限限制制度規(guī)規(guī)范。規(guī)定定禁止勞動動者兼職的的一些情形形，如：禁禁止國家公公務(wù)員進行行某些兼職職