招標(biāo)投標(biāo)與政府采購總述

1、招標(biāo)投標(biāo)與政府采購總述目錄第一章 招標(biāo)投標(biāo)概述 第二章 政府采購與招標(biāo)投標(biāo)第三章 中介機(jī)構(gòu)在招標(biāo)投標(biāo)中的作用第一章 招標(biāo)投標(biāo)概述第一節(jié) 招標(biāo)投標(biāo)的概念與特點一、何謂招標(biāo)投標(biāo)所謂招標(biāo)投標(biāo)，是指采購人事先提出物資、工程或服務(wù)采購的條件和要求，邀請眾多投標(biāo)人參加投標(biāo)并按照規(guī)定程序從中選擇交易對象的一種市場交易行為。從采購交易過程來看，它 必定包括招標(biāo)和投標(biāo)兩個最差不多的環(huán)節(jié)，前者是招標(biāo)人以一定的方式邀請不特定或一定數(shù)量的自然人、法人或其它組織投標(biāo)，后者是投標(biāo)人響應(yīng)招標(biāo)人的要求參加投標(biāo)競爭。沒有招標(biāo) 就可不能有供應(yīng)商或承包商的投標(biāo)；沒有投標(biāo)，采購人的招標(biāo)就沒有得到響應(yīng)，也就沒有開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)和合同簽

2、訂及履行等。在世界各國和有關(guān)國際組織的招標(biāo)采購法律規(guī)則中，盡 管大都只稱招標(biāo)(如國際競爭性招標(biāo)、國內(nèi)競爭性招標(biāo)、選擇性招標(biāo)、限制性招標(biāo)等)，但無不對投標(biāo)作出相應(yīng)的規(guī)定和約束。因此，招標(biāo)與投標(biāo)是一對相互對應(yīng)的范疇，不管叫招標(biāo)投 標(biāo)依舊叫招標(biāo)，差不多上內(nèi)涵和外延一致的概念。二、招標(biāo)投標(biāo)的特點在市場經(jīng)濟(jì)國家，各級政府部門和其它公共部門或政府指定的有關(guān)機(jī)構(gòu)的采購開支要緊來源于法人和公民的稅賦和捐贈，必須以一種特不的采購方式來促進(jìn)采購盡量節(jié)約開支、最大限 度地透明和公開以及提高效率目標(biāo)的實現(xiàn)。招標(biāo)投標(biāo)所具有的程序規(guī)范、透明度高、公開競爭、一次成交等特點，決定了招標(biāo)投標(biāo)是政府采購及其它公共采購的要緊方式。

3、(1)程序規(guī) 范。按照目前各國做法及國際慣招標(biāo)投標(biāo)程序和條件由招標(biāo)機(jī)構(gòu)事先擬定，在招標(biāo)投標(biāo)雙方之間具有法律效力的規(guī)則，一般不能隨意改變。當(dāng)事人雙方必須嚴(yán)格按既定程序和條件進(jìn)行 招投標(biāo)活動。招投標(biāo)程序由固定的招標(biāo)機(jī)構(gòu)組織實施。(2)全方位開放，透明度高。招標(biāo)的目的是在盡可能大的范圍內(nèi)查找合乎要求的中標(biāo)者，一般情況下，邀請供應(yīng)商或承包商的參 與是無限制的。為此，招標(biāo)人一般要在指定或選定的報刊或其它媒體上刊登招標(biāo)通告，邀請所有潛在的投標(biāo)人參加投標(biāo)；提供給供應(yīng)商或承包商的招標(biāo)文件必須對擬采購的物資、工程 或服務(wù)作出詳細(xì)的講明，使供應(yīng)商和承包商有共同的依據(jù)來編寫投標(biāo)文件；招標(biāo)人事先要向供應(yīng)或承包商充分透

4、露評價和比較投標(biāo)文件以及選定中標(biāo)者的標(biāo)準(zhǔn)(僅以價格來評定，或加 上其他的技術(shù)性或經(jīng)濟(jì)性標(biāo)準(zhǔn))；在提交投標(biāo)文件的最后截止日公開地開標(biāo)；嚴(yán)格禁止招標(biāo)人與投標(biāo)人就投標(biāo)文件的實質(zhì)內(nèi)容單獨談判。如此，招標(biāo)投標(biāo)活動完全置于公開的社會監(jiān)督 之下，能夠防止不正當(dāng)?shù)慕灰仔袨椤?3)公平、客觀。招投標(biāo)全過程自始至終按照事先規(guī)定的程序和條件，本著公平競爭的原則進(jìn)行。在招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請書發(fā)出后，任何有能力或 資格的投示者均可參加投標(biāo)。招標(biāo)方不得有任何卑視某一個投標(biāo)者的行為。同樣，評標(biāo)委員會在組織評標(biāo)時也必須公平客觀地對待每一個投標(biāo)者。(4)交易雙方一次成交。一般交易 往往在進(jìn)行多次談判之后才能成交。招標(biāo)采購則不同，

5、禁止交易雙方面對面的討價還價。貿(mào)易主動權(quán)掌握在招標(biāo)人手中，投標(biāo)者只能應(yīng)邀進(jìn)行一次性遞價，并以合理的價格定標(biāo)?；谝陨咸攸c，招標(biāo)投標(biāo)關(guān)于獵取最大限度的競爭，使參與投標(biāo)的供應(yīng)商和承包商獲得公平、公正的待遇，以及提高公共采購的透明度和客觀性，促進(jìn)采購資金的節(jié)約和采購效益的最 大化，杜絕腐敗和濫用職權(quán)，都具有至為重要的作用。第二節(jié) 招標(biāo)的適用范圍招標(biāo)投標(biāo)的適用范圍，是指哪些主體采購的哪些項目(標(biāo)的)必須采納招標(biāo)投標(biāo)的方式。從招 標(biāo)投標(biāo)的本質(zhì)意義上來講，只要是采購人需要的、數(shù)額較大的產(chǎn)品和項目都能夠通過招標(biāo)方 式進(jìn)行。然而，法律上確定招標(biāo)的適用范圍，由于涉及到有關(guān)采購主體的權(quán)利和義務(wù)以及國家的治理和監(jiān)督

6、職權(quán)，不是任意設(shè)定的；在國際條約、協(xié)定的規(guī)定方面，還涉及到參加國的 承諾和保留以及國內(nèi)法與它的協(xié)調(diào)等一系列問題。因此，研究招標(biāo)的適用范圍，是一個有著重大理論和現(xiàn)實意義的課題。一、招標(biāo)的主體對象目前，世界各國由于具體國情不同，法律在確定招標(biāo)主體的范圍時不完全一致。具有全球指導(dǎo)意義的聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(UNCITRAL)通過的物資、工程和服務(wù)采購示范法，將 政府部門和其他公共實體或企業(yè)列入招標(biāo)采購主體范圍內(nèi)，同時，將這些實體或企業(yè)列入時要考慮以下因素：(1)政府是否向其提供大量資金；(2)是否由政府治理或操縱，或政府是否 參加治理或操縱；(3)政府是否對其銷售物資或提供服務(wù)而給予獨家經(jīng)銷特許、

7、壟斷權(quán)或準(zhǔn)壟斷權(quán)；(4)是否向政府有關(guān)部門報告財務(wù)狀況；(5)是否有國際協(xié)議或國家的其他國際義務(wù) 適用于該實體從事的采購；(6)是否經(jīng)由特不立法而設(shè)立，以便促進(jìn)法定的公共目的；通常適用于政府合同的公法是否適用于該實體簽訂的采購合同。歐盟的采購規(guī)則規(guī)定，凡政府部 門、公共機(jī)構(gòu)和公營企業(yè)的采購活動都必須實行招標(biāo)，政府部門包括中央政府和地點政府；公共機(jī)構(gòu)需為滿足公眾利益的需求而建立，不具有工業(yè)或商業(yè)性質(zhì)，大部分資金由國家、地 方機(jī)構(gòu)或公法治理的其他團(tuán)體提供；公營企業(yè)是由政府部門或公共機(jī)構(gòu)直接和間接操縱的具有 經(jīng)濟(jì)和工業(yè)目的的企業(yè)。關(guān)貿(mào)總協(xié)定烏拉圭回合達(dá)成的世界貿(mào)易組織(WTO)政府采購協(xié)議 ，在原來

8、政府采購協(xié)議的基礎(chǔ)上，首次將地點政府以及某些特定的公共部門和企業(yè)與中央政府部門一起統(tǒng)一納入招標(biāo)采購的主體范圍之內(nèi)。在我國，從愛護(hù)國有資產(chǎn)的原則動身，將國家機(jī)關(guān)、國有企業(yè)事業(yè)單位及其控股的企業(yè)作為招標(biāo)的主體，已被各種招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)所確定。例如，國家差不多建設(shè)大中型項目實行招標(biāo)投 標(biāo)的暫行規(guī)定規(guī)定，經(jīng)國務(wù)院或國家計委批準(zhǔn)的國家打算內(nèi)差不多建設(shè)大中型項目，符合規(guī)定條件的都要進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)。這確實是講，國家機(jī)關(guān)、國有企業(yè)事業(yè)單位(包括其控股的企業(yè)) 在進(jìn)行國家差不多建設(shè)大中型項目建設(shè)時，差不多上招標(biāo)的主體。目前，在我國一些招標(biāo)投標(biāo)規(guī)定中，還將集體所有制單位列入招標(biāo)主體的范圍。例如，工程建設(shè)施工招標(biāo)投標(biāo)治理

9、方法規(guī)定，凡政府和公有制(包括全民所有制和集體所有制)企、 事業(yè)單位投資的工程項目的施工，除不宜招標(biāo)的外，均應(yīng)實行招標(biāo)投標(biāo)。二、招標(biāo)的適用范圍從有關(guān)國家和國際組織法律和條約、協(xié)議、決定等的規(guī)定來看，將招標(biāo)采購標(biāo)的分為物資( 物資)、工程和服務(wù)，已成為一種通常做法。政府采購協(xié)議將招標(biāo)的標(biāo)的分為產(chǎn)品和服 務(wù)，服務(wù)包括建筑工程；國際復(fù)興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會信貸指南分為物資和工程(包括其相在的服務(wù))，而將咨詢服務(wù)排除在外，專門由世界銀行借款人和世界銀行作為 執(zhí)行機(jī)構(gòu)聘請咨詢專家指南進(jìn)行規(guī)范。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會物資、工程和服務(wù)采購示范法明確界定了物資和工程標(biāo)的性質(zhì)，該法規(guī)定，“物資”是指各種各樣的

10、物品，包括原材 料、產(chǎn)品、設(shè)備和固態(tài)、液態(tài)或氣態(tài)物體和電力；“工程”是指與樓房、結(jié)構(gòu)或建筑物的建 造、改建、拆除、修繕或翻新有關(guān)的一切工作。但國際復(fù)興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié) 會信貸采購指南對物資的解釋則為，物資包括商品、原材料、機(jī)械、設(shè)備和工業(yè)廠房。關(guān)于服務(wù)，示范法只將其泛泛定義為“除物資或工程以外的任何采購對象”，世界貿(mào)易組 織服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定也只對“服務(wù)貿(mào)易”的幾種形式作了界定，而沒有對服務(wù)本身的性質(zhì) 作出明確規(guī)定。由于對招標(biāo)標(biāo)的性質(zhì)的認(rèn)識不統(tǒng)一，因此專門難確定標(biāo)的范圍。由于招標(biāo)標(biāo)的涉及的范圍廣，各國經(jīng)濟(jì)和貿(mào)易的進(jìn)展?fàn)顩r各有千秋，因而隨著各國現(xiàn)實情況的變化而不斷被修正。一個共同的進(jìn)展趨勢是

11、招標(biāo)的標(biāo)的范圍逐漸擴(kuò)大，招標(biāo)標(biāo)的從過 去單一的實物形態(tài)項目轉(zhuǎn)向全方位的實物開態(tài)和知識形態(tài)項目，新產(chǎn)品開發(fā)、設(shè)備改造、科研課題、勘察設(shè)計、科技咨詢等知識形態(tài)的服務(wù)項目招標(biāo)不斷拓展。從我國的情況來看，在 物資方面，招標(biāo)標(biāo)的要緊是機(jī)電設(shè)備和機(jī)械成套設(shè)備；在工程方面，招標(biāo)標(biāo)的要緊是工程建設(shè)和安裝；在服務(wù)方面，招標(biāo)標(biāo)的要緊是科研課題、工程監(jiān)理、招標(biāo)代理、承包租賃等。對 此，國家差不多建設(shè)大中型項目實行招標(biāo)投標(biāo)的規(guī)定作了總括性的規(guī)定，即：建設(shè)項目主體工程的設(shè)計、建筑安裝、監(jiān)理和要緊設(shè)備、材料供應(yīng)、工程總承包單位及招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)， 以及某些條件下建設(shè)項目及項目法人的確定、不涉及特定地區(qū)和不受資源限制的項目建設(shè)

12、地點的選定、項目前期評估咨詢單位的確定，都應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)投標(biāo)進(jìn)行。在國際范圍的招標(biāo)中，各國法律都對招標(biāo)標(biāo)的范圍特不是服務(wù)項目范圍，依照其參加的條約、協(xié)議規(guī)定或依照互惠、對等原則進(jìn)行一定的限制，以愛護(hù)本國投標(biāo)人的利益。例如，歐盟 在加入政府采購協(xié)議時，承諾適用于協(xié)議條款的服務(wù)范圍是：銀行和金融、保險、衛(wèi)生服務(wù)、道路運輸、鐵路運輸、都市運輸、海洋運輸、內(nèi)陸水運、港口、機(jī)場、旅游、客貨運 輸、賓館和餐飲、維修、研究和開發(fā)、健康、住房等；美國也提出了大致對應(yīng)的報價單。在此之外的服務(wù)，或者談判雙方依照對等原則互不開放的服務(wù)，都不對外開放。我國在這方面 盡管還未作出明確的例外或保留，但也作了原則性的規(guī)定。例

13、如，國家差不多建設(shè)大中型項目實行招標(biāo)投標(biāo)的暫行規(guī)定規(guī)定，建設(shè)項目經(jīng)批準(zhǔn)采取國際招標(biāo)的，“除按本規(guī)定執(zhí)行外 ，還應(yīng)遵從國家有關(guān)對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的法律、法規(guī)”。三、招標(biāo)的限額規(guī)定從國外和國際組織的招標(biāo)法律規(guī)定來看(見附表)，其招標(biāo)限額呈現(xiàn)以下特點：(1)物資和服 務(wù)項目的招標(biāo)限額相同，與工程項目的招標(biāo)限額之比一般操縱在110左右；(2)中央政府采 購實體要比次中央政府采購實體(公共機(jī)構(gòu))的招標(biāo)限額低，而次中央政府采購實體(公共機(jī)構(gòu))又比其他采購實體(包括公營企業(yè)或其他公營單位)的招標(biāo)限額低。這表明，法律對中央 政府的采購行為操縱得比較嚴(yán)，而對其他招標(biāo)采購實體的采購行為則操縱得相對寬松一些。 (3)有關(guān)

14、國際組織和國家規(guī)定的物資、工程和服務(wù)項目的招標(biāo)限額差不多上相同，但也有個不 國家存在一定的差異。如各國中央政府對工程方面的采購限額一般規(guī)定為500萬特不提款權(quán)，而以色列則規(guī)定為850萬特不提款權(quán)，日本則規(guī)定為450萬特不提款權(quán)。這種差異是這些國 家在參加政府采購協(xié)議前，與世貿(mào)組織談判的結(jié)果。這些值得我們認(rèn)真研究。目前，我國對物資和服務(wù)項目的招標(biāo)限額差不多沒有法規(guī)規(guī)定，而對工程施工招標(biāo)限額的規(guī)定則不盡一致。實際情況是，在工程招標(biāo)限額方面，全國平均操縱在建筑面積1000平方米或投 資額100萬人民幣以上；在物資方面，據(jù)統(tǒng)計，國內(nèi)機(jī)電設(shè)備和成套機(jī)械設(shè)備的招標(biāo)采購合同額大部分在50萬100萬元之間；至

15、于服務(wù)，也差不多上與物資適用一個限額標(biāo)準(zhǔn)。因 此，目 前我國各地通行掌握的招標(biāo)限額大致為：(1)合同估價在50萬元人民幣以上的物資和服務(wù)；( 2)建筑面積在1000平方米以上或者投資額100萬元人民幣以上的工程；(3)法律、法規(guī)規(guī)定的 其他必須 實行招標(biāo)的物資、工程或服務(wù)。需要講明的是，這些招標(biāo)限額是指單項合同的金額，而且不可能一成不變，應(yīng)在一定時期內(nèi)由政府作出適當(dāng)調(diào)整。第三節(jié) 招標(biāo)投標(biāo)的方式招標(biāo)投標(biāo)方式是采購的差不多方式，決定著招標(biāo)投標(biāo)的競爭程度，也是防止不正當(dāng)交易的重要手段?？傮w來看，目前世界各國和有關(guān)國際組織的有關(guān)采購法律、規(guī)則都規(guī)定了公開招標(biāo)、 邀請招標(biāo)、議標(biāo)等三種招標(biāo)投標(biāo)方式。一、公

16、開招標(biāo)公開招標(biāo)(OpenTenddering)，又叫競爭性招標(biāo)，即由招標(biāo)人在報刊、電子網(wǎng)絡(luò)或其它媒體上刊登招標(biāo)公告，吸引眾多企業(yè)單位參加投標(biāo)競爭，招標(biāo)人從中擇優(yōu)選擇中標(biāo)單位的招標(biāo)方式 。按照競爭程度，公開招標(biāo)可分為國際競爭性招標(biāo)和國內(nèi)競爭性招標(biāo)。(一)國際競爭性招標(biāo)(International Competitive Tendering)這是在世界范圍內(nèi)進(jìn)行招標(biāo)，國內(nèi)外合格的投標(biāo)商均能夠投標(biāo)。要求制作完整的英文標(biāo)書，在國際上通過各種宣傳媒介刊登招標(biāo)公告。例如，世界銀行對貸款項目物資及工程的采購規(guī) 定了三個原則：必須注意節(jié)約資金并提高效率，即經(jīng)濟(jì)有效；要為世界銀行的全部成員國提供平等的競爭機(jī)會，

17、不卑視投標(biāo)人；有利于促進(jìn)借款國本國的建筑業(yè)和制造業(yè)的進(jìn)展。世界 銀行在確定項目的采購方式時都從這三個原則動身，其中國際競爭性招標(biāo)是采納的最多、占采購金額最大的一種方式。它的特點是高效、經(jīng)濟(jì)、公平，特不是采購合同金額較大，國外 投標(biāo)商感興趣的物資工程要求必須采納國際競爭性招標(biāo)。世界銀行依照不同地區(qū)和國家的情況，規(guī)定了凡采購金額在一定限額以上的物資和工程合同，都必須采納國際競爭性招標(biāo)。對 一般借款國來講，10萬25萬美元以上的物資采購合同，大中型工程采購合同，都應(yīng)采納國際 競爭性招標(biāo)。我國的貸款項目金額一般都比較大，世界銀行對中國的國際競爭性招標(biāo)采購限 額也放寬一些，工業(yè)項目采購凡在100萬美元以

18、上，均應(yīng)采納國際競爭性招標(biāo)來進(jìn)行。實踐證明，盡管國際競爭性招標(biāo)程序比較復(fù)雜，但確實有專門多的優(yōu)點。首先，由于投標(biāo)競爭激烈，一般能夠?qū)I主有利的價格采購到需要的設(shè)備和工程。其次，能夠引進(jìn)先進(jìn)的設(shè)備、 技術(shù)和工程技術(shù)及治理經(jīng)驗。第三，能夠保證所有合格的投標(biāo)人都有參加投標(biāo)的機(jī)會。由于國際競爭性招標(biāo)對物資、設(shè)備和工程的客觀的衡量標(biāo)準(zhǔn)，可促進(jìn)進(jìn)展中國家的制造商和 承包商提高產(chǎn)品和工程建筑質(zhì)量，提高國際競爭力。第四，保證采購工作依照預(yù)先指定并為大伙兒所明白的程序和標(biāo)準(zhǔn)公開而客觀地進(jìn)行，因而減少了在采購中作弊的可能。因此，國際競爭性招標(biāo)也存在一些缺陷，要緊是：(1)國際競爭性招標(biāo)費時較多。國際競爭 性招標(biāo)有

19、一套周密而比較復(fù)雜的程序，從招標(biāo)公告、投標(biāo)人作出反應(yīng)、評標(biāo)到授予合同，一 般都要半年到一年以上的時刻。(2)國際競爭性招標(biāo)所需預(yù)備的文件較多。招標(biāo)文件要明確規(guī)范各種技術(shù)規(guī)格、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，以及買賣雙方的義務(wù)等內(nèi)容。招標(biāo)文件中任何模糊不清或未 予明確的都有可能導(dǎo)致執(zhí)行合同意見不一致，甚至造成爭吵。另外還要將大量文件譯成國際通用文字，因而增加專門大工作量。(3)在中標(biāo)的供應(yīng)商和承包商中，進(jìn)展中國家所占份額專門 少。在世界銀行用于采購的貸款總金額中，國際競爭性招標(biāo)約占60%，其中，發(fā)達(dá)國家如美國、德國、日本等發(fā)達(dá)國家中標(biāo)額就占到80%左右。(二)國內(nèi)競爭性招標(biāo)(National Competitive

20、Tendering)在國內(nèi)進(jìn)行招標(biāo)，可用本國語言編寫標(biāo)書，只在國內(nèi)的媒體上登出廣告，公開出售標(biāo)書，公開開標(biāo)。通常用于合同金額較小(世界銀行規(guī)定：一般50萬美元以下)、采購品種比較分散、 分批交貨時刻較長、勞動密集型、商品成本較低而運費較高、當(dāng)?shù)貎r格明顯低于國際市場等采購。此外，若從國內(nèi)采購物資或者工程建筑能夠大大節(jié)約時刻，而且這種便利將對項目的 實施具有重要的意義，也可僅在國內(nèi)實行競爭性招標(biāo)采購。在國內(nèi)競爭性招標(biāo)的情況下，假如外國公司情愿參加，則應(yīng)同意他們按照國內(nèi)競爭性招標(biāo)參加投標(biāo)，不應(yīng)人為設(shè)置障礙，妨 礙其公平參加競爭。國內(nèi)競爭性招標(biāo)的程序大致與國際競爭性招標(biāo)相同。由于國內(nèi)競爭性招標(biāo)限制了競

21、爭范圍，通常國外供應(yīng)商不能得到有關(guān)投標(biāo)的信息，這與招標(biāo)的原則不符，因此 有關(guān)國際組織對國內(nèi)競爭性招標(biāo)都加以限制。二、邀請招標(biāo)也稱有限競爭性招標(biāo)(Pestricted Tendering)或選擇性招標(biāo)(Selective Tendering)， 即由招 標(biāo)單位選擇一定數(shù)目的企業(yè)，向其發(fā)出投標(biāo)邀請書，邀請他們參加招標(biāo)競爭。一般都選擇3 10個之間參加較為適宜，因此要視具體的招標(biāo)項目的規(guī)模大小而定。由于被邀請參加的投 標(biāo)競爭者有限，不僅能夠節(jié)約招標(biāo)費用，而且提高了每個投標(biāo)者的中標(biāo)機(jī)會。然而，由于邀請招標(biāo)限制了充分的競爭，因此招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)一般都規(guī)定，招標(biāo)人應(yīng)盡量采納公開招標(biāo)。邀請招標(biāo)的特點是：(1)邀

22、請投標(biāo)不使用公開的公告形式；(2)同意邀請的單位才是合格投標(biāo) 人；(3)投標(biāo)人的數(shù)量有限。邀請招標(biāo)與公開招標(biāo)相比，因為不用刊登招標(biāo)公告，招標(biāo)文件只送幾家，投標(biāo)有效期大大縮短，這對采購那些價格波動較大的商品是特不必要的，能夠減低投標(biāo)風(fēng)險和投標(biāo)價格。如漁 粉是采納國際有限招標(biāo)的最典型的例子。世界上只有少數(shù)幾個國家生產(chǎn)，假如采納國際競爭性招標(biāo)，會導(dǎo)致開標(biāo)后無人投標(biāo)的結(jié)果，如此的情況在實際業(yè)務(wù)中確有發(fā)生。許多商品常 常是采納國際招標(biāo)后無人投標(biāo)，才改為邀請招標(biāo)，如此就會阻礙招標(biāo)的效率。例如在歐盟的公共采購規(guī)則中，假如采購金額超過法定界限，必須使用招標(biāo)形式的，項目法人有權(quán)自由 選擇公開招標(biāo)或邀請招標(biāo)，而由

23、于邀請招標(biāo)有上述的優(yōu)點，因此在歐盟的成員國家中，邀請招標(biāo)被廣泛使用。三、議標(biāo)中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法沒有議標(biāo)。但考慮議標(biāo)歷史的客觀存在，那個地點也予以略述。議標(biāo)也稱談判招標(biāo)(Negottiation Tendering)或限制性招標(biāo)(Limited Tendering)，即通 過談 判來確定中標(biāo)者。要緊有以下幾種方式：(1)直接邀請議標(biāo)方式。選擇中標(biāo)單位不是通過公開或邀請招標(biāo)，而由招標(biāo)人或其代理人直接邀請某一企業(yè)進(jìn)行單獨協(xié)商，達(dá)成協(xié)議后簽訂采 購合同。假如與一家協(xié)商不成，能夠邀請另一家，直到協(xié)議達(dá)成為止；(2)比價議標(biāo)方式。 “比價”是兼有邀請招標(biāo)和協(xié)商特點的一種招標(biāo)方式，一般使用規(guī)模不大、內(nèi)

24、容簡單的工程 和物資采購。通常的作法是由招標(biāo)人將采購的有關(guān)要求送交選定的幾家企業(yè)，要求他們在約定的時刻提出報價，招標(biāo)單位通過分析比較，選擇報價合理的企業(yè)，就工期、造價、質(zhì)量 、付款條件等細(xì)節(jié)進(jìn)行協(xié)商，從而達(dá)成協(xié)議，簽訂合同；(3)方案競爭議標(biāo)方式。它是選擇 工程規(guī)劃設(shè)計任務(wù)的常用方式。通常組織公開競賽，也可邀請經(jīng)預(yù)先選擇的規(guī)劃設(shè)計機(jī)構(gòu)參 加競賽。一般的作法是由招標(biāo)人提出規(guī)劃設(shè)計的差不多要求和投資操縱數(shù)額，并提供可行性研究報告或設(shè)計任務(wù)書、場地平面圖、有關(guān)場地條件和環(huán)境情況的講明，以及規(guī)劃、設(shè)計治理 部門的有關(guān)規(guī)定等基礎(chǔ)資料，參加競爭的單位據(jù)此提出自己的規(guī)劃或設(shè)計的初步方案，闡述方案的優(yōu)點和長處

25、，并提出該項規(guī)劃或設(shè)計任務(wù)的要緊人員配置、完成任務(wù)的時刻和進(jìn)度安 排，總投資估算和設(shè)計等，一并報送招標(biāo)人。然后由招標(biāo)人邀請有關(guān)專家組成的評選委員會，選出優(yōu)勝單位，招標(biāo)人與優(yōu)勝者簽訂合同。對未中選的參審單位給以一定補(bǔ)償。另外在科技招標(biāo)中，通常使用公開招標(biāo)，但不公開開標(biāo)的議標(biāo)。招標(biāo)單位在接到各投標(biāo)單位的標(biāo)書后，先就技術(shù)、設(shè)計、加工、資信能力等方面進(jìn)行調(diào)整，并取得初步認(rèn)可的基礎(chǔ)上， 選擇一名最理想的預(yù)中標(biāo)單位并與之商談，對標(biāo)書進(jìn)行調(diào)整協(xié)商，如能取得一致意見，則可定為中標(biāo)單位，若不行則再找第二家預(yù)中標(biāo)單位。如此逐次協(xié)商，直至雙方達(dá)成一致意見為 止。這種議標(biāo)方式使招標(biāo)單位有更多的靈活性，能夠選擇到比較理

26、想的供應(yīng)商和承包商。由于議標(biāo)的中標(biāo)者是通過談判產(chǎn)生的，不便于公眾監(jiān)督，容易導(dǎo)致非法交易，因此，我國機(jī)電設(shè)備招標(biāo)規(guī)定中，禁止采納這種方式。即使同意采納議標(biāo)方式，也大都對議標(biāo)方式做了 嚴(yán)格限制。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會物資、工程和服務(wù)采購示范法規(guī)定：經(jīng)頒布國批準(zhǔn)，招標(biāo)人在下述情況下可采納議標(biāo)的方法進(jìn)行采購：(1)急需獲得該物資、工程和服務(wù)，采納招 標(biāo)程序不切實際，但條件是造成此種緊迫性的情況并非采購實體所能預(yù)見，也非采購實體辦事拖拉所致；(2)由于某一災(zāi)難性事件，急需得到該物資、工程或服務(wù)，而采納其它方式因 耗時太多而不可行。為了使得議標(biāo)盡可能地體現(xiàn)招標(biāo)的公平公正原則，聯(lián)合國貿(mào)易法委員會物資、工程和服務(wù)

27、采購示范法還規(guī)定，在議標(biāo)過程中，招標(biāo)人應(yīng)與足夠數(shù)目的供應(yīng)商或 承包商進(jìn)行談判，以確保有效競爭，假如是采納邀請報價，至少應(yīng)有三家；招標(biāo)人向某供應(yīng)商和承包商發(fā)送的與談判有關(guān)的任何規(guī)定、準(zhǔn)則、文件、澄清或其他資料，應(yīng)在平等基礎(chǔ)上 發(fā)送給正與該招標(biāo)人進(jìn)行談判的所有其他供應(yīng)商或承包商；招標(biāo)人與某一供應(yīng)商或承包商這是的談判應(yīng)是保密的，談判的任何一方在未征得另一方同意的情況下，不得向另外任何人透 露與談判有關(guān)的任何技術(shù)資料、價格或其他市場信息。第四節(jié) 招標(biāo)投標(biāo)的程序一般來講，招標(biāo)投標(biāo)需通過招標(biāo)、招標(biāo)、開標(biāo)、評標(biāo)與定標(biāo)等程序。一、招標(biāo)公開招標(biāo)應(yīng)當(dāng)公布招標(biāo)通告。招標(biāo)公告應(yīng)當(dāng)通過報刊或者其他媒介公布。招標(biāo)通告應(yīng)當(dāng)

28、載明下列事項：(1)招標(biāo)人的名稱和地址；(2)招標(biāo)項目的性質(zhì)、數(shù)量；(3)招標(biāo)項目的地點和時 間要求；(4)獵取招標(biāo)文件的方法、地點和時刻；(5)對招標(biāo)文件收取的費用；(6)需要公告的其他事項。招標(biāo)人或招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)能夠?qū)τ信d趣投標(biāo)的法人或者其他組織進(jìn)行資格預(yù)審，但應(yīng)當(dāng)通過報刊或者其他媒介公布資格預(yù)審?fù)ǜ?。資格預(yù)審?fù)ǜ鎽?yīng)當(dāng)載明下列事項：(1)招標(biāo)人的名 稱和地址；(2)招標(biāo)項目的性質(zhì)、數(shù)量；(3)招標(biāo)項目的地點和時刻要求；(4)獵取資格預(yù)審文件的方法、地點和時刻；(5)對資格預(yù)審文件收取的費用；(6)提交資格預(yù)審申請書的地點 和截止日期；(7)資格預(yù)審的日程安排；(8)需要通告的其他事項。上

29、述預(yù)審應(yīng)當(dāng)要緊審查有興趣投標(biāo)的法人或者其他組織，是否具有圓滿履行合同的能力。有興趣投標(biāo)的法人或者其他 組織應(yīng)當(dāng)向招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)提交證明其具有圓滿履行合同的能力的證明文件或者資料。招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對提交資格預(yù)審申請書的法人或者其他組織作出 預(yù)審決定。采納邀請招標(biāo)程序的，招標(biāo)人一般應(yīng)當(dāng)向三家以上有興趣投標(biāo)的或者通過資格預(yù)審的法人或者其他哪出投標(biāo)邀請書。采納議標(biāo)程序的，招標(biāo)人一般應(yīng)當(dāng)向二家以上有興趣投標(biāo)的法人或者其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請書。招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)依照招標(biāo)項目的要求編制招標(biāo)文件。招標(biāo)文件一般應(yīng)當(dāng)載明下列事項：(1)投標(biāo)人須知；(2)招標(biāo)項目的性質(zhì)、數(shù)量；(3)

30、技術(shù)規(guī)格；(4)投標(biāo)價格的要求及 其計算方式；(5)評標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)和方法；(6)交貨、竣工或提供服務(wù)的時刻；(7)投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提供的有關(guān)資格和資信證明文件；(8)投標(biāo)保證金的數(shù)額或其他形式的擔(dān)保；(9)投標(biāo)文件的編 制要求；(10)提供投標(biāo)文件的方式、地點和截止日期；(11)開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)的日程安排； (12)合同格式及要緊合同條款；(13)需要載明的其他事項。招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)在招標(biāo)文件中，能夠規(guī)定投標(biāo)人在提交符合招標(biāo)文件要求的投標(biāo)文件的同時，提交備選投標(biāo)文件，但應(yīng)作出講明，并規(guī)定相應(yīng)的評審和比較方法。招標(biāo)文件規(guī)定的技術(shù)規(guī)格應(yīng)當(dāng)采納國際或者國內(nèi)公認(rèn)、法定標(biāo)準(zhǔn)。招標(biāo)文件中規(guī)定的各項技術(shù)規(guī)格

31、，不得要求或者標(biāo)明某一特定的專利、商標(biāo)、名稱、設(shè)計、型號、原產(chǎn)地或生產(chǎn)廠家 ，不得有傾向或排斥某一有興趣投標(biāo)的法人或者其他組織的內(nèi)容。招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書規(guī)定的時刻、地點出售招標(biāo)文件。招標(biāo)文件售出后不予退還。除不可抗力緣故外，招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)在公布 招標(biāo)公告或者發(fā)出投標(biāo)邀請書后不得終止招標(biāo)。招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)需要對已售出的招標(biāo)文件進(jìn)行澄清或者非實質(zhì)性修改的，一般應(yīng)當(dāng)在提交投標(biāo)文件截止日期15天前以書面形式通知所有招標(biāo)文件的購買者，該澄清或修改 內(nèi)容為招標(biāo)文件的組成部分。招標(biāo)公告公布或投標(biāo)邀請書發(fā)出之日到提交投標(biāo)文件截止之日，一般不得少于30

32、天。關(guān)于同一招標(biāo)項目，招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)能夠分兩時期進(jìn)行招標(biāo)。第一時期，招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求有興趣投標(biāo)的法人或者其他組織先提交不包括投標(biāo)價格的 初步投標(biāo)文件，列明關(guān)于招標(biāo)項目技術(shù)、質(zhì)量或其他方面的建議。招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)能夠與投標(biāo)人就初步投標(biāo)文件的內(nèi)容進(jìn)行討論。第二時期，招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī) 構(gòu)應(yīng)當(dāng)向提交了初步投標(biāo)文件并未被拒絕的投標(biāo)人提供正式招標(biāo)文件。投標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)依照正式招標(biāo)文件的要求提交包括投標(biāo)價格在內(nèi)的最后投標(biāo)文件。二、投標(biāo)投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的規(guī)定編制投標(biāo)文件。投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)載明下列事項：(1)投標(biāo)函；( 2)投標(biāo)人資格、資信證明文件；(

33、3)投標(biāo)項目方案及講明；(4)投標(biāo)價格；(5)投標(biāo)保證金或 者其他形式的擔(dān)保；(6)招標(biāo)文件要求具備的其他內(nèi)容。投標(biāo)文件應(yīng)在規(guī)定的截止日期前密封送達(dá)到投標(biāo)地點。招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)對在提交投標(biāo)文件截止日期后收到的投標(biāo)文件，應(yīng)不予開啟并退還。招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu) 應(yīng)當(dāng)對收到的投標(biāo)文件簽收備案。投標(biāo)人有權(quán)要求招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)提供簽收證明。投標(biāo)人能夠撤回、補(bǔ)充或者修改已提交的投標(biāo)文件；然而應(yīng)當(dāng)在提交投標(biāo)文件截止日之前，書面通知招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)。三、開標(biāo)開標(biāo)應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件規(guī)定的時刻、地點和程序以公開方式進(jìn)行。開標(biāo)由招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)主持，邀請評標(biāo)委員會成員、投

34、標(biāo)人代表和有關(guān)單位代表參加。投標(biāo)人檢查投標(biāo)文件的密封情況，確認(rèn)無誤后，由有關(guān)工作人員當(dāng)眾拆封、驗證投標(biāo)資格，并宣讀投標(biāo)人名稱、投標(biāo)價格以及其他要緊內(nèi)容。投標(biāo)人能夠?qū)Τ獦?biāo)作必要的解釋，但所作的解釋不得超過投標(biāo)文件記載的范圍或改變投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容。開標(biāo)應(yīng)當(dāng)作記錄，存檔備查。四、評標(biāo)與定標(biāo)評標(biāo)應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的規(guī)定進(jìn)行。招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)組建評標(biāo)委員會。評標(biāo)委員會由招標(biāo)人的代表及其聘請的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、法律等方面的專家組成，總?cè)藬?shù)一般為5人以上單數(shù)，其中受聘的專不得少于 23。與投標(biāo)人有利害關(guān)系的人員不得進(jìn)入評標(biāo)委員會。評標(biāo)委員會負(fù)責(zé)評標(biāo)。評標(biāo)委員會對所有投標(biāo)文件進(jìn)行審查，對與招標(biāo)文件規(guī)

35、定有實質(zhì)性不符的投標(biāo)文件，應(yīng)當(dāng)決定其無效。評標(biāo)委員會能夠要求投標(biāo)人投標(biāo)文件中含義不明確的地點進(jìn)行必要的澄清，但澄清得超過投標(biāo)文件記載的范圍或改變投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容。評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的規(guī)定對投標(biāo)文件進(jìn)行評審和比較，并向招標(biāo)人推舉一至三個中標(biāo)候選人。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)從評標(biāo)委員會推舉的中標(biāo)候選人中確定中標(biāo)人。中選的投標(biāo)者應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一：(1)滿足招標(biāo)文件各項要求，并考慮各種優(yōu)惠及稅收等因素，在合理條件下所報投 標(biāo)價格最低的；(2)最大滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的綜合評價標(biāo)準(zhǔn)的。除采納議標(biāo)程序外，招標(biāo)人或者招標(biāo)投標(biāo)中介機(jī)構(gòu)不得在定標(biāo)前與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等事項進(jìn)行協(xié)商談判。招標(biāo)人或者招標(biāo)投

36、標(biāo)中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將中標(biāo)結(jié)果書面通知所有投標(biāo)人。招標(biāo)人與中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的規(guī)定和中標(biāo)結(jié)果簽訂書面合同。第五節(jié) 招標(biāo)投標(biāo)的有關(guān)法律問題一、招標(biāo)投標(biāo)參加人的權(quán)利和義務(wù)一般而言，招標(biāo)投標(biāo)作為當(dāng)事人之間達(dá)成協(xié)議的一種交易方式，必定包括兩方主體，即招標(biāo)人和投標(biāo)人。某些情況下，還可能包括他們的代理人，即招標(biāo)投標(biāo)代理機(jī)構(gòu)。這三者共同 構(gòu)成了招標(biāo)投標(biāo)活動的參加人和招標(biāo)投標(biāo)法律關(guān)系的差不多主體。招標(biāo)人，也叫招標(biāo)采購人，是采納招標(biāo)方式進(jìn)行物資、工程或服務(wù)采購的法人和其他社會經(jīng)濟(jì)組織。招標(biāo)人享有的權(quán)利一般包括：(1)自行組織招標(biāo)或者托付招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)進(jìn)行招標(biāo)； (2)自由選定招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)并核驗其資質(zhì)證明；(3)托付

37、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)招標(biāo)時，能夠參與整個招標(biāo)過程，其代表能夠進(jìn)入評標(biāo)委員會；(4)要求投標(biāo)人提供有關(guān)資質(zhì)情況的資料；(5)依照 評標(biāo)委員會推舉的候選人確定中標(biāo)人。與此同時，招標(biāo)人應(yīng)該履行下列義務(wù)：(1)不得侵犯投標(biāo)人的合法權(quán)益；(2)托付招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)進(jìn)行招標(biāo)時，應(yīng)當(dāng)向其提供招標(biāo)所需的有關(guān)資料 并支付托付費；(3)同意招標(biāo)投標(biāo)治理機(jī)構(gòu)的監(jiān)督治理；(4)與中標(biāo)人簽訂并履行合同。投標(biāo)人是按照招標(biāo)文件的規(guī)定參加投標(biāo)競爭的自然人、法人和其他社會經(jīng)濟(jì)組織。投標(biāo)人參加投標(biāo)，必須首先具備一定的圓滿履行合同的能力和條件，包括與招標(biāo)文件要求相適應(yīng)的人 力、物力和財力，以及招標(biāo)文件要求的資質(zhì)、工作經(jīng)驗與業(yè)績等。投標(biāo)人享有的

38、權(quán)利一般包括：(1)平等地獲得招標(biāo)信息；(2)要求招標(biāo)人或招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)對招標(biāo)文件中的有關(guān)問題進(jìn)行 答疑；(3)控告、檢舉招標(biāo)過程中的違法行為。與此同時，投標(biāo)人應(yīng)該履行下列義務(wù)：(1)保證所提供的投標(biāo)文件的真實性；(2)按招標(biāo)人或招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的要求對投標(biāo)文件的有關(guān)問題 進(jìn)行答疑；(3)提供投標(biāo)保證金或其它形式的擔(dān)保；(4)中標(biāo)后與招標(biāo)人簽訂并履行合同，非經(jīng)招標(biāo)人同意不得轉(zhuǎn)讓或分包合同。招標(biāo)投標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，在我國是獨立核算、自負(fù)盈虧的從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的社會中介組織。招標(biāo)投標(biāo)代理機(jī)構(gòu)必須依法取得法定的招標(biāo)投標(biāo)代理資質(zhì)等級證書，并依據(jù)其招標(biāo)投標(biāo)代理資 質(zhì)等級從事相應(yīng)的招標(biāo)代理業(yè)務(wù)。招標(biāo)投標(biāo)代理機(jī)構(gòu)受招標(biāo)

39、人或投標(biāo)人的托付開展招標(biāo)投標(biāo)代理活動，其行為對招標(biāo)人或投標(biāo)人產(chǎn)生效力。作為一種民事代理人，招標(biāo)投標(biāo)代理機(jī)構(gòu)享 有的權(quán)利包括：(1)組織和參與招標(biāo)投標(biāo)活動；(2)依據(jù)招標(biāo)文件規(guī)定，審查投標(biāo)人的資質(zhì)； (3)按照規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)收取招標(biāo)代理費；(4)招標(biāo)人或投標(biāo)人授予的其他權(quán)利。招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)也 應(yīng)該履行相應(yīng)的義務(wù)：(1)維護(hù)招標(biāo)人和投標(biāo)人的合法權(quán)益；(2)組織編制、解釋招標(biāo)文件或投標(biāo)文件；(3)同意招標(biāo)投標(biāo)治理機(jī)構(gòu)和招標(biāo)投標(biāo)協(xié)會的指導(dǎo)、監(jiān)督。二、中標(biāo)與合同成立民法學(xué)理論認(rèn)為，合同成立的一般程序從法律上能夠分為要約和承諾兩個時期。民法學(xué)界普遍認(rèn)為，招標(biāo)投標(biāo)是當(dāng)事人雙方通過要約和承諾兩時期訂立合同的一種競爭性

40、程序。通講認(rèn)為，招標(biāo)是訂立合同的一方當(dāng)事人(招標(biāo)人)通過一定方式，公布一定的標(biāo)準(zhǔn)和條件， 向公眾發(fā)出的以訂立合同為目的的意思表示。招標(biāo)人能夠向相對的幾個自然人、法人或其它 經(jīng)濟(jì)組織發(fā)出招標(biāo)的意思表示，通過投標(biāo)邀請書的方式將自己的意思表示給相對的人；也能夠向不特定的自然人、法人或其它經(jīng)濟(jì)組織發(fā)出招標(biāo)的意思，通過招標(biāo)公告的方式完成這 種意思表示。前者為邀請招標(biāo)或投標(biāo)，招標(biāo)人的選擇范圍有限；后者為公開招標(biāo)，招標(biāo)人的選擇范圍較大。關(guān)于招標(biāo)的法律性質(zhì)，通講認(rèn)為，由于招標(biāo)只提出招標(biāo)條件和要求，并不包括合同的全部要緊內(nèi)容，標(biāo)底不能公開，因而招標(biāo)一般屬于要約引誘的性質(zhì)，不具有要約的效力。但也有人 認(rèn)為不可一概

41、而論，假如招標(biāo)人在招標(biāo)公告可投標(biāo)邀請書中明確表示必與報價最優(yōu)者簽訂合同，則招標(biāo)人負(fù)有在投標(biāo)后與其中條件最優(yōu)者訂立合同的義務(wù)，這種招標(biāo)的意思表示能夠視 為要約。關(guān)于招標(biāo)的時效問題，有人認(rèn)為，由于招標(biāo)文件包含了訂立合同的要緊條款、技術(shù)規(guī)格、投標(biāo)須知等重要內(nèi)容，因而，依照我國的到達(dá)主義原則，招標(biāo)生效應(yīng)從投標(biāo)人收到或購買到招 標(biāo)文件時開始。招標(biāo)生效后到投標(biāo)截止日期止，是招標(biāo)的有效期。那個期限也是投標(biāo)預(yù)備期。在招標(biāo)有效期內(nèi)，招標(biāo)人不得隨意撤回、修改或變更招標(biāo)文件。招標(biāo)有效期的長短，一般 視招標(biāo)項目的大小和復(fù)雜程度而定，總的要求是，要保證投標(biāo)人有足夠的時刻預(yù)備投標(biāo)文件。如歐盟采購規(guī)則中規(guī)定，招標(biāo)人應(yīng)在招標(biāo)

42、公告中規(guī)定投標(biāo)截止日期，從招標(biāo)公告公布之 日起至提交投標(biāo)截止日期止，不得少于52天；假如在此期間有大量的招標(biāo)文件需要提供，或者承包商有必要踏勘工程現(xiàn)場或?qū)彶檎袠?biāo)文件，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)展延投標(biāo)截止日期。招標(biāo)生效后，遇有下列情形之一的，招標(biāo)失效，招標(biāo)人不再受其約束：(1)招標(biāo)文件發(fā)出后 ，在招標(biāo)有效期人無任何人響應(yīng)；(2)招標(biāo)已圓滿結(jié)束，招標(biāo)人選定合適的中標(biāo)人并與簽訂 合同；(3)招標(biāo)人終止，如死亡、解散、被撤銷或宣告破產(chǎn)等。通講認(rèn)為，投標(biāo)是投標(biāo)人按照招標(biāo)人提出的要求，在規(guī)定期間內(nèi)向招標(biāo)人發(fā)出的以訂立合同為目的的意思表示。就法律性質(zhì)而言，通講認(rèn)為投標(biāo)屬于要約，因此應(yīng)具備要約的條件并 發(fā)生要約的效力。因此

43、，在投標(biāo)文件送達(dá)招標(biāo)人時生效，同時對招標(biāo)人發(fā)生效力，使其取得承諾的資格。但招標(biāo)人無必須與某一投標(biāo)人訂約的義務(wù)，除在招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請書中有明 確相反表示外，招標(biāo)人能夠廢除全部投標(biāo)，不與投標(biāo)人中的任何一人訂約。發(fā)生這種情況的要緊緣故有：(1)最低評標(biāo)價大大超過標(biāo)底或合同估價，招標(biāo)人無力同意投標(biāo)；(2)所有投標(biāo) 人在實質(zhì)上均未響應(yīng)招標(biāo)文件的要求；(3)投標(biāo)人過少，沒有達(dá)到預(yù)期的競爭性。如何確定投標(biāo)的有效期，一直有爭議。由于我國有關(guān)法律無明文規(guī)定，因此在實踐中便出現(xiàn)多種情況：有的到中標(biāo)通知日止，有的到合同簽訂日止，有的到投標(biāo)截止日后多少日止。我 們認(rèn)為，為了明確招標(biāo)投標(biāo)各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，應(yīng)明確規(guī)

44、定投標(biāo)有效期應(yīng)至招標(biāo)文件規(guī)定的一個有效日期止。如此規(guī)定，有利于約束招標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)，抓緊時刻，認(rèn)真評定 ，擇優(yōu)選定中標(biāo)人。防止在評標(biāo)和審批中舉棋不定，無休止地爭論和拖延，以愛護(hù)投標(biāo)人的利益。也有利于約束投標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)，保證不隨意隨意變更或撤銷投標(biāo)。投標(biāo)有效期的長短，由招標(biāo)人確定，差不多要求是要能保證在開標(biāo)后有足夠的時刻進(jìn)行評標(biāo)、上報審批、中標(biāo)人收到中標(biāo)通知。一般少則幾天，多則幾十天不等。投標(biāo)生效后，遇有下 列情形之一，投標(biāo)失效，投標(biāo)人不再受其約束：(1)投標(biāo)人不符合招標(biāo)文件的要求；(2)投標(biāo)有效期屆滿；(3)投標(biāo)人終止，如死亡、解散、被撤銷或宣告破產(chǎn)等。關(guān)于定標(biāo)，通講認(rèn)為，定標(biāo)是招標(biāo)

45、人從投標(biāo)人中決定中標(biāo)人。從法律性質(zhì)上看，定標(biāo)即招標(biāo)人對投標(biāo)人的承諾。然而，招標(biāo)人的定標(biāo)也能夠是不完全同意投標(biāo)人的條件，需要與中標(biāo) 人就合同的要緊內(nèi)容進(jìn)一步談判、協(xié)商?，F(xiàn)在，招標(biāo)只是選定合同相對人的方式，定標(biāo)不能視為承諾。一般認(rèn)為：為了保證競爭的公平性，開標(biāo)應(yīng)公開進(jìn)行。開標(biāo)后，招標(biāo)人須進(jìn)行評 標(biāo)，從中評選出條件最優(yōu)者，最終確定中標(biāo)人。中標(biāo)人之選定意味著招標(biāo)人對該投標(biāo)人的條件完全同意，雙方當(dāng)事人的意思表示完全一致，合同即告成立。第六節(jié) 我國招標(biāo)投標(biāo)的領(lǐng)域1980年10月17日，國務(wù)院在關(guān)于開展和愛護(hù)社會主義競賽的暫行規(guī)定中首次提出，為了改革現(xiàn)行經(jīng)濟(jì)治理體制，進(jìn)一步開展社會主義競爭，“對一些適于承包

46、的生產(chǎn)建設(shè)項目和經(jīng)營項目，能夠試行招標(biāo)投標(biāo)的方法”。1981年間，吉林省吉林市和深圳特區(qū)領(lǐng)先試行工程 招標(biāo)投標(biāo)，并取得了良好效果。那個嘗試在全國起到了示范作用，并揭開了我國招標(biāo)投標(biāo)的 新篇章。此后，隨著改革開放形勢的進(jìn)展和市場機(jī)制的不斷完善，我國在差不多建設(shè)項目、機(jī)械成套設(shè)備、進(jìn)口機(jī)電設(shè)備、科技項目、項目融資、土地承包、城鎮(zhèn)土地使用權(quán)出讓、政 府采購等許多政府投資及公共采購領(lǐng)域，都逐步推行了招標(biāo)投標(biāo)制度。一、政府機(jī)關(guān)日常消費的招標(biāo)采購隨著我國招標(biāo)投標(biāo)制度的廣泛推廣，一些地點開始了以招標(biāo)投標(biāo)為要緊方式的政府采購日常消費的招標(biāo)的試點工作，從此，政府招標(biāo)采購在我國邁出了嘗試性的第一步。目前，政府采

47、購要緊集中在辦公用品、公務(wù)用車及相關(guān)服務(wù)等日常消費性支出方面。在深圳市政府于1997年11月以公開招標(biāo)方式采購27輛公務(wù)用車，有7家汽車供應(yīng)商參加 投標(biāo)競爭，中標(biāo)成交價比市價低7.1%，市財政因此節(jié)約資金70余萬元。該市1998年2月對都市綠化工程進(jìn)行招標(biāo)，有34家專業(yè)公司投標(biāo)，結(jié)果兩家公司以低于預(yù)算價52%的價格中標(biāo) ，財政因此節(jié)約綠化開支155萬元。目前深圳市已進(jìn)行的1.5億元政府采購中，節(jié)約資金近2 000萬元。重慶市于1997年底第一次以公開招標(biāo)的方式為市級行政事業(yè)單位統(tǒng)一采購65輛公務(wù)用車，成交額比原來財政預(yù)算安排資金節(jié)約350萬元，開支節(jié)約率達(dá)到20%；前不久該市又第二次 公開招標(biāo)

48、采購42輛公務(wù)用車，又從1068萬元的預(yù)算中節(jié)資168.7萬元，節(jié)約率達(dá)15.8。 此外，河北、北京、山東等其它一些省市也進(jìn)行了政府采購招標(biāo)的試點工作。從試點地區(qū)的情況看，招標(biāo)采購節(jié)約率普遍為10%15%，少數(shù)項目達(dá)到30%甚至50%。目前全國政府采 購金額可能在2000億元左右，若按10%的平均節(jié)資率計算，每年可節(jié)約采購資金200億元。二、國家重點建設(shè)項目招標(biāo)對建設(shè)項目實行招標(biāo)投標(biāo)，是國家投資打算實施中的一個特不重要的環(huán)節(jié)，是項目投資概算能否操縱得住的一個關(guān)鍵措施。早在1984年，國家計委就與有關(guān)部門聯(lián)合公布了建設(shè)工程 招標(biāo)投標(biāo)暫行規(guī)定，此后又公布了工程設(shè)計招標(biāo)投標(biāo)暫行方法(1985年6月)

49、、關(guān)于加強(qiáng)國家重點建設(shè)項目及大型建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)治理的通知(1991年2月)等，提出：建設(shè) 項目的設(shè)計、設(shè)備采購、施工除有專門緣故不宜招標(biāo)外(要提早報經(jīng)國家計委備案)，都要制造條件實行招標(biāo)投標(biāo)；可依照工程的性質(zhì)、規(guī)模、復(fù)雜程度及其他客觀條件，分不采取公開 招標(biāo)、邀請招標(biāo)和議標(biāo)等方式。1997年，國家計委在總結(jié)實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，為加強(qiáng)重點建設(shè)項目的治理，制定并公布了國家差不多建設(shè)大中型項目實行招標(biāo)投標(biāo)的暫行規(guī)定，提出 建設(shè)項目主體工程的設(shè)計、建筑安裝、監(jiān)理和要緊設(shè)備、材料供應(yīng)、工程總承包單位以及招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，除有專門情況或要求外，都應(yīng)實行招標(biāo)投標(biāo)；并強(qiáng)調(diào)在條件同意下，建設(shè)項目 及其項目法人的確定

50、、不涉及特定地區(qū)或不受資源限制的項目建設(shè)地點的選定、項目前期評估咨詢單位的確定，也應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)投標(biāo)進(jìn)行。此外，在國家計委頒發(fā)的關(guān)于實行建設(shè)項 目法人責(zé)任制的暫行規(guī)定(1996年4月)、國家重點建設(shè)項目治理方法(1996年6月)以及有關(guān)部門的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)規(guī)定中，也都對建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)的有關(guān)程序及實體問題進(jìn)行規(guī) 定。目前，國家建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)工作已得到大面積推廣，并已取得了顯著的經(jīng)濟(jì)和社會效益。如三峽、二灘、小浪底工程等重大項目，差不多上國家投資為主、關(guān)系國民經(jīng)濟(jì)和社會進(jìn)展全局 的大項目。這些項目采納招標(biāo)投標(biāo)，對全國固定資產(chǎn)投資的治理和投資效益的提高產(chǎn)生了重大阻礙。三、建設(shè)工程招標(biāo)80年代初，我國

51、領(lǐng)先在工程建設(shè)領(lǐng)域推行招標(biāo)投標(biāo)制，作為建筑業(yè)和差不多建設(shè)治理體制改革的突破口，從此拉開了我國招標(biāo)投標(biāo)制度全面推廣和進(jìn)展的序幕。1983年6月7日，原城鄉(xiāng)建設(shè)部印發(fā)了建筑安裝工程招標(biāo)投標(biāo)試行方法，規(guī)定“凡經(jīng)國家 和省、市、自治區(qū)批準(zhǔn)的建筑安裝工程，均可按本方法的規(guī)定，通過招標(biāo)，擇優(yōu)選定施工單位。持有營業(yè)執(zhí)照的國營建筑企業(yè)和集體所有制施工單位，均可通過投標(biāo)，承攬任務(wù)”。這 是建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)的第一個部門規(guī)章，也是我國第一個對招標(biāo)投標(biāo)做出較詳盡規(guī)定的方法 ，它的頒布的為我國推行招標(biāo)投標(biāo)制的奠基年，我國開始全面推行招標(biāo)投標(biāo)制。1992年12月30日，建設(shè)部公布了工程建設(shè)施工招標(biāo)投標(biāo)治理方法，規(guī)定“凡政

52、府和公有 制企、事業(yè)單位投資的新建、改建、擴(kuò)建和技術(shù)改造工程項目的施工，除某些不適宜招標(biāo)投標(biāo)的專門工程外，均應(yīng)按照本方法，實行招標(biāo)投標(biāo)”。那個規(guī)定對規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)各方行為起了積極作用。上述各項政策法規(guī)的出臺，極大地推動了全國建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)工作的開展。1984年，招標(biāo) 投標(biāo)面積只占當(dāng)年施工面積的4.8%，1985年那個比例上升為13%，1986年為15%，1987年為1 8%，1988年為21.7%，1989年為24%，1990年為29.5%。1996年達(dá)到54%，個不省市如陜西、河北、江蘇等高達(dá)90%以上。我國對建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)的日常監(jiān)督治理要緊通過全國各級建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)治理辦公室進(jìn)行的，那

53、個治理辦公室為政府授權(quán)治理建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)的事業(yè)單位，其差不多治理職能為工 程報建、招標(biāo)投標(biāo)、建設(shè)單位資格治理、工程合同治理、發(fā)承包代理單位治理和市場行為的檢查監(jiān)督，直至工程發(fā)包承包全過程的監(jiān)督治理。目前全國絕大多數(shù)地級以上都市都建立了 的招標(biāo)投標(biāo)治理辦公室，據(jù)不完全統(tǒng)計，列入招標(biāo)投標(biāo)治理辦公室事業(yè)編制專職從事治理工作的人員近3000人。這些治理機(jī)構(gòu)為推動我國招標(biāo)投標(biāo)工作起了重要的作用。全國目前已有21個省、自治區(qū)、直轄市人大頒發(fā)了建筑市場治理條例；有7個省、自治區(qū)、直轄市頒發(fā)了建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)治理條例。在這些地點性法規(guī)出臺后，許多地點還 制定與之配套的規(guī)章和規(guī)范性文件，包括報建、招標(biāo)代理、招

54、標(biāo)申報、招標(biāo)文件及標(biāo)底治理審查，開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)、百分制評標(biāo)等方面的治理規(guī)定，規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)治理，減少工作的 隨意性。建立了以標(biāo)底為基礎(chǔ)的投標(biāo)報價體系。標(biāo)底是依據(jù)全國統(tǒng)一工程量計算規(guī)則、預(yù)算定額和計價方法計算出來的工程造價，是投資者對建設(shè)工程預(yù)算的期望值，也是評標(biāo)的參考中準(zhǔn)價。 標(biāo)底需要通過建設(shè)系統(tǒng)的招標(biāo)辦的審查，以保證其準(zhǔn)確性和權(quán)威性。開標(biāo)前標(biāo)底是保密的，任何人不得泄露標(biāo)底。為減少標(biāo)泄密現(xiàn)象的發(fā)生。招標(biāo)投標(biāo)治理機(jī)構(gòu)審定標(biāo)底的時刻是在投 標(biāo)截止之后，開標(biāo)之前。標(biāo)底有一定的上下浮動范圍，在那個浮動范圍內(nèi)投標(biāo)報價有效，超出浮動范圍的投標(biāo)報價無效。建立了以百分制為主體的評標(biāo)定標(biāo)方法。我國大部分地區(qū)采納

55、的是百分制評標(biāo)方法，即設(shè)立造價、質(zhì)量、工期、信譽(yù)等若干指標(biāo)，給予每項指標(biāo)一定的分值，逐項打分，得分最高者 中標(biāo)。考慮到項目經(jīng)理是工程的具體實施者，在項目實施過程中有著舉足輕重的作用，招標(biāo)投標(biāo)治理工作在強(qiáng)化對投標(biāo)企業(yè)治理的同時，還建立項目經(jīng)理檔案，考核項目經(jīng)理的業(yè)績， 并將業(yè)績量化記分帶入百分制評標(biāo)中，直接阻礙企業(yè)能否中標(biāo)?？己隧椖拷?jīng)理的做法，從全然上解決項目層層轉(zhuǎn)包、多頭掛靠的的混亂現(xiàn)象，促使項目經(jīng)理提高素養(yǎng)，提高工程建設(shè)管 理水平。除百分制評標(biāo)法外，我國部分地區(qū)在技術(shù)簡單、利潤高的建設(shè)工程中開始實行合理低標(biāo)中標(biāo)法，取得了初步成功。四、進(jìn)口機(jī)電設(shè)備招標(biāo)與機(jī)械成套設(shè)備招標(biāo)(一)進(jìn)口機(jī)電設(shè)備招標(biāo)我

56、國的機(jī)電設(shè)備招標(biāo)投標(biāo)事業(yè)是改革開放以后逐步進(jìn)展起來的。1985年為了深化流通體制改 革，改革機(jī)電設(shè)備進(jìn)口治理工作，國務(wù)院決定開展機(jī)電設(shè)備招標(biāo)工作，并批準(zhǔn)成立了中國機(jī) 電設(shè)備招標(biāo)中心。十多年來，全國機(jī)電設(shè)備招標(biāo)系統(tǒng)進(jìn)行了1萬多個項目的招標(biāo)，進(jìn)口設(shè)備招標(biāo)150多億美元，平均節(jié)匯率在10%以上，國內(nèi)設(shè)備招標(biāo)50多億元，平均節(jié)資率15%以上， 取得了較好的經(jīng)濟(jì)效益和社會效益，為改革開放和經(jīng)濟(jì)建設(shè)發(fā)揮了重要作用。我國進(jìn)口機(jī)電設(shè)備招標(biāo)工作的進(jìn)展，大致經(jīng)歷了三個進(jìn)展時期。第一時期是起步時期。1985 年中國機(jī)電設(shè)備招標(biāo)中心成立后，一邊著手制訂招標(biāo)工作的制度方法，一邊批準(zhǔn)組建了北京 、上海、天津、廣州、武漢、

57、西安、重慶、沈陽八個中心都市招標(biāo)機(jī)構(gòu)。并選擇一些合適的項目，參照世界銀行等國際上的經(jīng)驗和采購程序，結(jié)合中國的國情，在招標(biāo)的程序和效果 方面進(jìn)行試點，積存了一些差不多經(jīng)驗。二是進(jìn)口機(jī)電設(shè)備國內(nèi)招標(biāo)的全面推廣聯(lián)合會。那個時期從1987年開始，提出了以下要求：凡國內(nèi)建設(shè)項目需要進(jìn)口的機(jī)電設(shè)備，必須先托付中 國機(jī)電設(shè)備招標(biāo)中心下屬的招標(biāo)機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)進(jìn)行公開招標(biāo)；凡國內(nèi)制造企業(yè)能夠中標(biāo)制造供貨，就不再批準(zhǔn)進(jìn)口；國內(nèi)不能中標(biāo)的，能夠批準(zhǔn)進(jìn)口。三是開展國際招標(biāo)時期。 隨著我國改革開放的進(jìn)一步深入，我國在改革關(guān)稅、進(jìn)口治理等方面采取了一系列重大舉措，明確要求機(jī)電設(shè)備招標(biāo)要按國際慣例辦事。從1992年開始，中

58、國機(jī)電設(shè)備招標(biāo)中心帶領(lǐng) 各地招標(biāo)機(jī)構(gòu)逐步轉(zhuǎn)向國際招標(biāo)，即對用戶所需進(jìn)口的機(jī)電設(shè)備進(jìn)筆公開的國際招標(biāo)，公平對待國內(nèi)外投標(biāo)者，優(yōu)者中標(biāo)。1994年，我國對進(jìn)口體制進(jìn)行重大改革，除了大幅度降低 關(guān)稅外，還對非關(guān)稅制度進(jìn)行了重大改革，將機(jī)電產(chǎn)品治理分為三大類：第一類是實行配額治理的機(jī)電產(chǎn)品；第二類是實行招標(biāo)的特定機(jī)電產(chǎn)品；第三類是自動登記進(jìn)口機(jī)電產(chǎn)品。對 特定機(jī)電產(chǎn)品，由國家指定的28家專職機(jī)構(gòu)進(jìn)行招標(biāo)。我國機(jī)電設(shè)備招標(biāo)工作通過十多年的進(jìn)展，差不多初步走向成熟，要緊體現(xiàn)在以下幾個方面：一是建立了比較完善的制度方法。1986年制定了申請進(jìn)口機(jī)電設(shè)備國內(nèi)招標(biāo)投標(biāo)治理暫行 方法，1987年又做了補(bǔ)充規(guī)定。1

59、993年公布了機(jī)電設(shè)備招標(biāo)投標(biāo)指南。明確了招標(biāo)需遵循的原則、差不多程序，提出了招標(biāo)投標(biāo)在與國際慣例相銜接中的指導(dǎo)意見。1996年11月， 國家經(jīng)貿(mào)委頒布了機(jī)電設(shè)備招標(biāo)治理方法和機(jī)電設(shè)備招標(biāo)機(jī)構(gòu)資格治理暫行方法。 (二)機(jī)械成套設(shè)備招標(biāo)長期以來，我國建設(shè)項目的成套設(shè)備供應(yīng)實行打算發(fā)配制。改革開放以后，招標(biāo)投標(biāo)在設(shè)備成套供應(yīng)中越來越占據(jù)重要地位。從此，我國成套設(shè)備招標(biāo)投標(biāo)工作經(jīng)歷了三個進(jìn)展時期 ：起步時期。我國建設(shè)項目成套設(shè)備招標(biāo)投標(biāo)工作起步于1984年。當(dāng)時，上海市成套公司為上 海益民啤酒廠及浦東煤氣廠一期工程組織設(shè)備成套；北京成套局為華東啤酒廠組織設(shè)備成套 。兩家成套公司都借鑒世界銀行設(shè)備招標(biāo)

60、的做法，采取了打破地區(qū)、部門以及軍工和民用的界線，進(jìn)行了招標(biāo)擇優(yōu)選擇，取得了專門好效益。為此，原物資部成套治理局立即在9成套系 統(tǒng)推廣了上海、北京的招標(biāo)經(jīng)驗。1986年，又選定山西鋁石二期工程進(jìn)行試點，將工程所需大型專用設(shè)備采有招標(biāo)和詢價比價方式落實了設(shè)備采購，對其中47臺壓力容器實行了招標(biāo)。 此后又陸續(xù)組織了中州鋁廠熱電站設(shè)備等一批國家重點建設(shè)項目所需設(shè)備進(jìn)行了各種類型的招標(biāo)試點，包括專用設(shè)備，批量大的通用設(shè)備，單項工程設(shè)備總承包招標(biāo)等。組織推行階級。為了加強(qiáng)對招標(biāo)工作的治理和指導(dǎo)，進(jìn)一步推動成套系統(tǒng)的招標(biāo)工作，1987 年4月原物資部成套治理局正式成立了招標(biāo)治理機(jī)構(gòu)，1987年編印了“建設(shè)