ch7z合同變更、轉(zhuǎn)讓、終止

1、第七講 合同的變更、轉(zhuǎn)讓、終止一、合同的變更二、合同的轉(zhuǎn)讓三、合同終止概述 1、解除 2、清償 3、抵銷 4、提存 5、免除 6、混同視頻：房子出租以后1合同的變更概念：是指合同的主體不變，合同的內(nèi)容予以改變。（此處指狹義的合同變更）條件：(案例) 原已存在合同關(guān)系； 合同內(nèi)容發(fā)生變化； 必須遵循一定的程序（依據(jù)法律規(guī)定或當事人協(xié)商同意）； 必須遵循法律要求的形式（例如批準、登記等）效力： 不溯及既往，即不能對已履行部分產(chǎn)生效力。返回2合同的轉(zhuǎn)讓概念：是指合同的當事人一方依法將其合同的權(quán)利和義務全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人。特點： 是合同主體的變更； 不是合同內(nèi)容的變更； 涉及到原合同當事人雙方之

2、間的關(guān)系、轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的關(guān)系。3合同的轉(zhuǎn)讓種類： 依內(nèi)容分：合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務的轉(zhuǎn)讓、合同權(quán)利義務的轉(zhuǎn)讓 依發(fā)生根據(jù)分：依法律行為發(fā)生的轉(zhuǎn)讓、依法律直接規(guī)定的轉(zhuǎn)讓 依轉(zhuǎn)讓的數(shù)量分：部分轉(zhuǎn)讓、全部轉(zhuǎn)讓4合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓概念：債權(quán)人將合同的權(quán)利全部部分地轉(zhuǎn)讓給第三人性質(zhì)：國內(nèi)學界認為是一種合同關(guān)系。條件： 有有效的合同債權(quán)存在且權(quán)利的轉(zhuǎn)讓不改變債權(quán)的內(nèi)容； 轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間達成合意； 合同債權(quán)本身具有可轉(zhuǎn)讓性； 須通知債務人，始對債務人發(fā)生效力。但是，依合同性質(zhì)、當事人的約定及法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的則不得轉(zhuǎn)讓。5合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓效力： 內(nèi)部效力合同權(quán)利在讓與人與受讓人之間發(fā)生轉(zhuǎn)移、依附于該債

3、權(quán)的從權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移、讓與人對讓與的債權(quán)負瑕疵擔保責任。 外部效力包括債務人向新的債權(quán)人履行債務、向受讓人主張抗辯、向受讓人主張抵銷等。6合同義務的轉(zhuǎn)讓含義：也稱債務的承擔或移轉(zhuǎn)：是指不改變合同的內(nèi)容，債務人將其合同義務全部或部分地轉(zhuǎn)移給第三人。性質(zhì)：債務人的特定承受。種類：債務的全部轉(zhuǎn)讓、債務的部分轉(zhuǎn)讓 注意：債務的轉(zhuǎn)讓須取得債權(quán)人的同意。7合同權(quán)利義務的概括移轉(zhuǎn)概念：是指由原合同當事人一方將其債權(quán)債務一并移轉(zhuǎn)與第三人，由第三人概括繼受這些債權(quán)債務。種類： 全部轉(zhuǎn)讓和部分轉(zhuǎn)讓； 基于法律的轉(zhuǎn)讓和基于合同的轉(zhuǎn)讓。返回8合同終止概述概念：指依法生效的合同，因具備法定情形和當事人約定的情形，合同債權(quán)

4、、債務歸于消滅。原因：合同法91條 解除、清償、抵銷、提存、免除、混同法律后果： 從權(quán)利、義務一并消滅； 當事人負有協(xié)助、通知、保密等附隨義務； 合同中結(jié)算、清理條款的效力不受影響；9合同的解除條文規(guī)定： 合同法第69條、91條第2款、9397條。 一、概述 （一）概念與特征 概念 ： 指合同有效成立后，當具備解除條件時，因當事人一方或者雙方的意思表示而使合同關(guān)系自始消滅或者向?qū)硐麥绲姆尚袨椤?0 崔建遠合同法教材稱：合同解除是指在合同有效成立以后，當解除的條件具備時，因當事人一方或雙方的意思表示，使合同關(guān)系自始或僅向?qū)硐麥绲男袨椋彩且环N法律制度。11郭明瑞、房紹坤合同法原理認為：合同

5、的解除有狹義與廣義之分。 狹義的合同解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當事人一方基于法律規(guī)定或當事人約定行使解除權(quán)而使合同關(guān)系歸于消滅的一種法律行為； 廣義的合同解除包括狹義的合同解除和協(xié)議解除。大陸法系民法認為，合同解除是以解除權(quán)存在為必要的，而協(xié)議解除為雙方合意的行為，因而不屬于合同解除的范疇?？梢?，大陸法系民法采取狹義的合同解除。我國合同法對合同解除采取了廣義的概念，包括協(xié)議解除、約定解除和法定解除。因此，合同的解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當事人基于協(xié)商或者法律規(guī)定或者當事人約定而使合同關(guān)系歸于消滅的一種法律行為。12合同法第九十三條 當事人協(xié)商一致，可以解除合同。

6、當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。13特征： 1、合同解除以當事人間有效成立的合同為標的。 2、必須具備解除條件時，才可解除合同。 3、合同解除以法律行為的方式作出。 4、合同解除的效果是消滅合同的效力。14崔建遠合同法第190頁： 合同法第93條第1款和第94條規(guī)定了適用于一切合同的解除條件，學說稱為一般法定解除條件。該法第164條至167條、第219條規(guī)定了僅適用于特別合同的解除條件，學說稱為特別的法定解除條件。151、與變更 （1）內(nèi)容不同（2）根據(jù)不同 （3）目的不同（4）后果不同 2、與無效 （1）針對對象不同 （2）方式不同 （3）后果不

7、同（二）與有關(guān)制度的區(qū)別163、與撤銷 原因 方式 后果 4、與附解除條件 適用對象 目的 方式 法律效力17二、合同解除的種類及條件理論上 (一)單方解除和協(xié)議解除 1、單方解除：通過一方行使解除權(quán)而解除合同。解除權(quán)獲取的條件可以由雙方事先約定，也可由法律直接加以規(guī)定。 2、協(xié)議解除：雙方并未事先約定解除權(quán)，也沒有法定解除的事由，而是在合同存續(xù)過程中基于雙方協(xié)商一致解除合同。18合同法第九十三條 當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。191、法定解除 合同解除的條件由法律直接加以規(guī)定，當出現(xiàn)這些條件時，當事人可以單方行為解

8、除合同。 2、約定解除 當事人事先約定可解除合同的條件，當條件出現(xiàn)時，即可以單方行為解除合同。（二）法定解除和約定解除 20我國合同法規(guī)定的種類及條件 （一）協(xié)議解除（93.1） 當事人協(xié)商一致，可以解除合同。 實質(zhì)上是通過一個新合同而解除原合同，該新合同以解除原合同為目的。 （二）約定解除（93.2） 當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。 有人認為此與協(xié)議解除同，二者實有不同21(三)法定解除 又分一般法定解除和特別法定解除 1、一般法定解除條件（第94條） 可作為一切合同的解除條件，主要包括: (1) 不可抗力（94.1） 典型案例4因不可抗力致使

9、不能實現(xiàn)合同目的； 當有不可抗力發(fā)生時，雙方當事人均享有解除權(quán)。22第九十四條 有下列情形之一的，當事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；(二)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；(三)當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(四)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；(五)法律規(guī)定的其他情形。第一百四十八條 因標的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。23(2) 拒絕履行主要債務

10、(94.2) 在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務； 有此情形，不必催告對方當事人，即可徑直解除合同。 對此，有人歸納為預期違約。（李建偉）24(3)遲延履行主要債務(94.3, 94.4) 當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； (4)有其他致使不能實現(xiàn)合同目的的違約行為(94.4) 如部分履行，瑕疵履行。 (5)法律規(guī)定的其他情形。 如69條。25第六十九條 當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解

11、除合同。262、特別法定解除 規(guī)定在各典型合同中,見下面列舉: (1)買賣合同 148, 164,165,166,167 (2)租賃合同 219, 224, 227, 231, 232, 233 27第一百四十八條因標的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。第一百六十四條因標的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力及于從物。因標的物的從物不符合約定被解除的，解除的效力不及于主物。第一百六十五條標的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除，但該物與他物分離使標

12、的物的價值顯受損害的，當事人可以就數(shù)物解除合同。第一百六十六條出賣人分批交付標的物的，出賣人對其中一批標的物不交付或者交付不符合約定，致使該批標的物不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批標的物解除。出賣人不交付其中一批標的物或者交付不符合約定，致使今后其他各批標的物的交付不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批以及今后其他各批標的物解除。買受人如果就其中一批標的物解除，該批標的物與其他各批標的物相互依存的，可以就已經(jīng)交付和未交付的各批標的物解除。第一百六十七條分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求

13、支付該標的物的使用費。28第一百六十七條分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標的物的使用費。第二百一十九條承租人未按照約定的方法或者租賃物的性質(zhì)使用租賃物，致使租賃物受到損失的，出租人可以解除合同并要求賠償損失。第二百二十四條承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應當賠償損失。承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。 第二百二十七條承租人無正當理由未支付或者遲延支付租金的，出租人可以要

14、求承租人在合理期限內(nèi)支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。第二百三十一條因不可歸責于承租人的事由，致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金；因租賃物部分或者全部毀損、滅失，致使不能實現(xiàn)合同目的的，承租人可以解除合同。第二百三十二條當事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃。當事人可以隨時解除合同，但出租人解除合同應當在合理期限之前通知承租人。第二百三十三條租賃物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人訂立合同時明知該租賃物質(zhì)量不合格，承租人仍然可以隨時解除合同 。29(3)融資租賃合同 248, 249 (

15、4)承攬合同 253, 259 (5)技術(shù)開發(fā)合同 337 (6)委托合同 41030第二百四十八條承租人應當按照約定支付租金。承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租賃物。第二百四十九條當事人約定租賃期間屆滿租賃物歸承租人所有，承租人已經(jīng)支付大部分租金，但無力支付剩余租金，出租人因此解除合同收回租賃物的，收回的租賃物的價值超過承租人欠付的租金以及其他費用的，承租人可以要求部分返還。31第二百五十三條承攬人應當以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，但當事人另有約定的除外。承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應當就該第三人完成的工作成果

16、向定作人負責；未經(jīng)定作人同意的，定作人也可以解除合同。第二百五十九條承攬工作需要定作人協(xié)助的，定作人有協(xié)助的義務。定作人不履行協(xié)助義務致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定作人在合理期限內(nèi)履行義務，并可以順延履行期限；定作人逾期不履行的，承攬人可以解除合同。第三百三十七條因作為技術(shù)開發(fā)合同標的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開，致使技術(shù)開發(fā)合同的履行沒有意義的，當事人可以jiechu合同。第四百一十條委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除委托合同給對方造成損失的，除不可歸責于該當事人的事由以外，應當賠償損失。32三、合同解除的程序（一）各國方式 法院裁判 法國民法典1184.2 當事人通知解除 德、

17、日、國際商事合同通則 自動解除 美合同法重述，397。 協(xié)商與法院裁判并用 俄羅斯民法典第452條。331184.2(法民): 債權(quán)人解除契約應向法院提出,法院得根據(jù)實際情況給予被告一定期限.397（合同法重述）：雙務合同的當事人一方，在拒絕履行合同義務的場合，如果是屬于重大的違約或不履行時，當事人他方的義務消滅。34（二）我國 典型案例51、協(xié)議解除 解除合同的意思表示一致。 2、約定解除和法定解除 以通知方式作出，自通知到達對方時合同解除。 對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力 法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。見96條35第九十六條

18、當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。36四、合同解除的效力（一）合同解除有無溯及力的問題。 1、肯定說 德民346、日民545.1、意民1458 此說后果是：若合同解除，則不僅未履行的部分不必履行，且對已履行的部分，當事人互負返還義務，以回復到合同訂立之前的利益狀態(tài)。 2、否定說 在我國合同法起草過程中存在此說，依此說，解除只對將來有效，無溯及力。373、我國合同法的規(guī)定 合同法97條采靈活作法，

19、賦予當事人以自決權(quán)，而未作剛性規(guī)定。依其規(guī)定，解除是否有溯及力，取決于兩個因素： （1）當事人是否主張； （2）合同的履行情況和合同性質(zhì)。38第九十七條合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。39（二）實踐中的后果 1、尚未履行的，終止履行 2、已履行的，視當事人主觀意愿而定： （1）當事人可要求恢復原狀； （2）若因根本違約而解除，當事人可要求損害賠償； （3）若因不可抗力而解除，雙方都不承擔合同不履行的賠償責任。 40清償概念：是指按照合同的約定實現(xiàn)債權(quán)目的的行為。（案例）主體： 清償人：有債務人、

20、代理人、管理人、第三人等。 清償受領(lǐng)人：有債權(quán)人、代理人、收據(jù)持有人等。標的：部分清償、代物清償?shù)攸c、期限、費用：依照合同履行的有關(guān)規(guī)定進行。有約定照約定；無約定則協(xié)商；協(xié)商不成，則依據(jù)合同有關(guān)條款和交易習慣來確定。41抵銷概念：是指雙方互負債務，各以其債權(quán)充當債務之清償，而使其債務與對方的債務在對等額內(nèi)相互消滅。種類：（兩者區(qū)別） 法定抵銷：雙方互負債務，互享債權(quán)，給付種類相同，債權(quán)已屆清償，依債的性質(zhì)可抵銷。 合意抵銷：當事人雙方協(xié)商一致，使自己債務與對方的債務在對等額內(nèi)相互消滅。方法：以通知方式告知對方，不得附條件或期限。效力：為債的絕對消滅，故抵銷成立后不得撤回。42提存概念：是指由于

21、債權(quán)人的原因而無法向其交付合同的標的物時，債務人得將該標的物交給提存機關(guān)而消滅債務的制度。當事人：提存人（債務人）、提存部門、債權(quán)人。條件： 債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)； 債權(quán)人下落不明； 債權(quán)人死亡或者喪失行為能力而未確定繼承人或者監(jiān)護人等。43提存程序：提存人應在交付標的物的同時，提交提存書。效力： 提存機關(guān)應當采取適宜的方法保護提存物； 提存之債從提存之日即告清償； 債權(quán)人取得提存物的所有權(quán)，他可以隨時提取提存物（提存之日起5年內(nèi)）。44混同免除：是指債權(quán)人拋棄債權(quán)，從而消滅合同關(guān)系及其他債的關(guān)系。要件： 債權(quán)人有處分能力； 應向債務人表示； 不得損害第三人的利益。效力： 債務因免除絕對消

22、滅； 免除的意思表示不得撤回。45混同混同： 是指債權(quán)債務同歸一人，致使債權(quán)債務關(guān)系歸于消滅的事實。方法： 由債權(quán)或債務的承受而產(chǎn)生。效力： 合同權(quán)利義務因混同而絕對消滅。46典型案例1 李某與王某為多年的好朋友，二人均為私人企業(yè)主。2000年5月，李某因談成 一宗生意需投入大量資金。因其現(xiàn)有的流動資金不足，遂向王某提出借款,王某當即表示同意。同年6月10日,雙方正式簽訂一書面借款合同。合同約定：李某向王某借款100萬元，王某在合同簽訂后10日內(nèi)須將該款付給李某，李某對該筆款的使用期限為10個月，利息按銀行同期貸款利率計算。合同訂立后，李某于同年6月15日收到王某付給的100萬元，隨即將該款投

23、入運行。4個月后，王某因其投入股市大資金被深度套牢，引起資金周轉(zhuǎn)的困難，遂向李某提出變更原借款合同中的還款期限，要求李某立即還款。李某則因該款已投入運行,現(xiàn)資金尚未收回為由拒絕變更合同，堅持按原合同履行。王某即向法院起訴要求李某立即還款。問:本案如何處理?返回47典型案例2 2001年8月2日，劉某向王某借錢2萬元，雙方約定利息為月息每萬元150元，借款半年。2002年2月1日，王某準備到美國定居，遂將這2萬元債權(quán)轉(zhuǎn)給其父親并通知劉某。2002年2月2日，借款合同到期，王父向劉某催債。劉某只還了王父2萬元本金而拒還利息。王父稱利息應同本金一同償還，劉某稱王某只通知將2萬元借款還給王父，并未要求

24、償還利息，因王某不通知轉(zhuǎn)讓利息債權(quán)又不自己主張利息債權(quán)，應視為其放棄利息債權(quán)。于是，王父向法院起訴，要求劉某向自己支付1800元利息。問：法院是否支持王父的訴訟請求？48典型案例3 2001年5月8日，王菊與海南立達房地產(chǎn)公司簽訂房屋銷售合同，約定：王菊向立達房地產(chǎn)公司購買“立達花園”2號樓503室，建筑面積98平方米，總價款223440元；王菊應在合同簽訂當日支付定金10000元，合同簽訂10日內(nèi)支付總價款的65%，即45236元，付清首期房款后30日內(nèi)再付總價款的15%即33516元，在房屋交付前15日付總價款的15%即 33516元，房屋產(chǎn)權(quán)證辦理完畢后再付總價款的5 % 即11172元

25、；立達房地產(chǎn)公司應在2001年7月31日前將房屋交付王菊使用，若遇特殊原因，可延期交付房屋，但延期不得超過360天，同時必須有海口市有關(guān)部門的相關(guān)證明文件。雙方還具體規(guī)定了違約責任。合同簽訂后，王菊即付定金10000元，并于6月17日支付首期款。由于合同約定的交房期限屆至，而立達房地產(chǎn)公司無法交房，王菊遂于2001年10月5日將其起訴，要求解除合同，被告退還房款并賠償利息。瓊山市法院召集雙方到施工現(xiàn)場查驗，其結(jié)果是房屋室內(nèi)裝修僅完成首期批擋，涂料、瓷磚、水電等工程尚未完成且已停工。 問：法院會支持王菊的訴訟請求嗎？49典型案例4 劉女士訴稱，去年10月，她曾到影樓交1688元拍婚紗照。半月后，

26、劉女士看照片小樣時感到不滿意，要求退款。影樓承諾可以重新提供拍攝服務，直到劉女士滿意為止。后來劉女士與前夫的婚姻關(guān)系出現(xiàn)危機，沒有補照。今年9月，劉女士離婚，等她到影樓要求返還1688元照相款時，遭到影樓拒絕。影樓答復：“誰來補照都行，就是不能退款。”劉女士說，她因離婚這一不可抗拒的原因，已無法再補照，要求解除合同。 問:劉女士起訴的原因離婚是不可抗力嗎? 50典型案例5 2000年8月1日，某開發(fā)中心與某實業(yè)公司簽訂一份租房協(xié)議書。該協(xié)議書第1條約定：開發(fā)中心同意將其位于解放路117號的15間空房租給實業(yè)公司使用，期限3年，自2000年8月1日至2003年8月1日，每年租金是5萬元。協(xié)議書第5條還約定：