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文檔簡介
1、新破產(chǎn)法將對資本市場開展產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響適用于所有企業(yè)的破產(chǎn)法終于“破繭而出,并將于2022年6月1日正式生效。新破產(chǎn)法的出臺對完善我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)制度有非常重大的意義,也必將對資本市場開展產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。上市公司被納入新破產(chǎn)法之內(nèi),舊破產(chǎn)法只適用于國有企業(yè),而上市公司可以不受舊破產(chǎn)法的約束,市場退出機(jī)制缺乏。新破產(chǎn)法采取了折衷的方法,平衡了勞動債權(quán)與擔(dān)保債權(quán)的權(quán)益。新破產(chǎn)法規(guī)定,企業(yè)法人不能清償債務(wù),并且資產(chǎn)缺乏以清償全部債務(wù)或明顯缺乏清償債務(wù)才能的,債務(wù)人和債權(quán)人均可以向法院提出重整或破產(chǎn)清算申請。申請條件更具有操作性,也更接近國際慣例。新破產(chǎn)法引入了國際通行的管理人制度和重整制度,對標(biāo)準(zhǔn)企
2、業(yè)相關(guān)利益主體之間的利益關(guān)系有積極作用。一、對擔(dān)保債權(quán)的保護(hù)有利于上市公司治理機(jī)制的完善,對改善上市公司融資構(gòu)造,進(jìn)而逐步建立有效市場具有深遠(yuǎn)的意義。我國上市公司債務(wù)融資并不能向市場傳遞正向信息,公司債務(wù)融資程度與市場價(jià)值之間存在顯著的負(fù)相關(guān)關(guān)系。市場并不認(rèn)同公司增加債務(wù)融資是因?yàn)榫哂懈玫耐顿Y工程或良好的開展前景,也不認(rèn)為增加債務(wù)融資是出于最大化現(xiàn)有股東利益的原因或可以加強(qiáng)公司的治理構(gòu)造。在我國,盈利越好的上市公司,越會進(jìn)展股權(quán)再融資,以最大化控制權(quán)益。中國上市公司債務(wù)融資并沒有發(fā)揮治理效應(yīng),其中最重要的原因之一是舊破產(chǎn)制度對債權(quán)缺乏保護(hù),債權(quán)約束軟化,破產(chǎn)本錢幾乎等于零。新破產(chǎn)法對擔(dān)保債權(quán)
3、的保護(hù)以及債權(quán)約束的加強(qiáng),將使得經(jīng)理層特別是擁有股份的經(jīng)理層的破產(chǎn)壓力增大,破產(chǎn)之后他們將徹底喪失其原有的控制權(quán)利益,企業(yè)債務(wù)融資的正向信號作用加強(qiáng)。另一方面,新?公司法?和?證券法?的公布施行,加強(qiáng)了對中小股東的保護(hù),股權(quán)約束日益加強(qiáng)。我們可以相信,在股權(quán)約束和債權(quán)約束不斷加強(qiáng)的環(huán)境下,我國上市公司的融資順序和融資構(gòu)造也會逐步向興隆市場看齊,市場價(jià)格信號也會更加真實(shí),市場股票的價(jià)格會更接近公司的內(nèi)在價(jià)值,價(jià)格發(fā)現(xiàn)功能更強(qiáng),資源配置的效率更高。雖然,這可能是一個(gè)較為漫長的過程,但我們畢竟邁出了關(guān)鍵的第一步。二、對勞動債權(quán)的保護(hù)以及擔(dān)保債權(quán)優(yōu)先于勞動債權(quán)的清償順序,將極大地加強(qiáng)市場對公司的外部約
4、束,包括來自地方政府、勞動社保部門,以及職工、銀行。利益相關(guān)者的法律保護(hù)和自身保護(hù),將對“內(nèi)部人攫取控制權(quán)利益起到限制作用。從新破產(chǎn)法的清償順序可以看出,擔(dān)保債權(quán)具有對擔(dān)保資產(chǎn)的優(yōu)先受償權(quán),優(yōu)先于勞動債權(quán),而普通債權(quán)排在最后受償。舊破產(chǎn)法的勞動債權(quán)至上,減少了職工的個(gè)體理性行為和群體理性行為,也就是減輕了職工對經(jīng)理層經(jīng)營失敗的不滿意度。勞動債權(quán)得到最優(yōu)先保護(hù),實(shí)際上減輕了經(jīng)理層的責(zé)任,經(jīng)理層也易于逃脫責(zé)任。而新破產(chǎn)法將之打破,職工的合法權(quán)益受到一定的影響,職工必將從自身利益出發(fā),加強(qiáng)對企業(yè)經(jīng)營管理的監(jiān)視和參與。假設(shè)企業(yè)經(jīng)營不善,勞動債權(quán)得不到清償,地方財(cái)政負(fù)擔(dān)和地方社會責(zé)任必然加大,所以,新破
5、產(chǎn)法將迫使地方政府加大對企業(yè)經(jīng)理層的外部約束。勞動社保部門也將加強(qiáng)對企業(yè)的監(jiān)視。銀行部門將加強(qiáng)債權(quán)約束,信譽(yù)放款將受到一定的影響,對抵押物的需求傾向可能更為嚴(yán)格。利益相關(guān)者對各自利益的關(guān)注,增加了企業(yè)經(jīng)營者的經(jīng)營壓力,對改進(jìn)企業(yè)管理和減少道德風(fēng)險(xiǎn)有極大的作用。當(dāng)然,貸款的抵押物需求對經(jīng)濟(jì)可能有一定的負(fù)面影響,對開展小企業(yè)貸款和在經(jīng)濟(jì)緊縮時(shí)增加貨幣投放可能不利。三、新破產(chǎn)法引入了國際通行的管理人制度和重整制度,對標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)利益主體之間的利益和資源構(gòu)造優(yōu)化重組有積極作用,并將對投資銀行業(yè)務(wù)的構(gòu)造優(yōu)化和業(yè)務(wù)技能提升發(fā)揮重要作用。在舊的破產(chǎn)制度框架內(nèi),企業(yè)破產(chǎn)過程中對債權(quán)人保護(hù)相當(dāng)不夠,破產(chǎn)過程和破產(chǎn)程
6、序缺乏透明度,債權(quán)人會議處于無權(quán)狀態(tài),行政力量遠(yuǎn)大于市場力量,所以,銀行和資產(chǎn)管理公司也很少使用破產(chǎn)起訴作為最后手段。按照市場經(jīng)濟(jì)的一般規(guī)那么,不還款企業(yè)即應(yīng)該承擔(dān)破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)。除非債權(quán)人同意,否那么無法減債。但是,我國的舊破產(chǎn)制度規(guī)定,“企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn),上級主管部門申請整頓并且經(jīng)企業(yè)與債權(quán)人會議達(dá)成和解的,中止破產(chǎn)程序,債權(quán)人的破產(chǎn)申請只有當(dāng)?shù)卣?,才會被法院受理,否那么上告無門。債權(quán)人的破產(chǎn)申請權(quán)嚴(yán)重缺失。在破產(chǎn)過程中,主要是政府主導(dǎo),法院指定的清算委員會也主要是由代表企業(yè)所有者和職工利益的機(jī)構(gòu)組成,債權(quán)人會議只是在破產(chǎn)程序的后期才得以介入。而在西方興隆市場經(jīng)濟(jì)國家,一旦企業(yè)借款不還
7、進(jìn)入破產(chǎn)審理程序,就會指定接收人,成立債權(quán)人委員會,由債權(quán)人委員會接收企業(yè)原有管理層,并進(jìn)展企業(yè)重組或破產(chǎn)。這種對企業(yè)經(jīng)理層的威懾力量是非常重要的,實(shí)際上也保護(hù)了股東和其他利益相關(guān)者的利益。新破產(chǎn)法規(guī)定了擔(dān)任管理人的限制性條件,將與破產(chǎn)案有利害關(guān)系的人排除在外。上市公司的外部中小股東的利益也可以通過債權(quán)約束得到一定的保護(hù)。這對于增強(qiáng)國外投資者的信心也是至關(guān)重要的?!爸卣彩切略O(shè)立的一個(gè)制度,有明顯喪失清償才能可能的可以申請重整。新破產(chǎn)法明確規(guī)定了重整的相關(guān)法律程序以及重整過程中各利益相關(guān)者的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這是我國經(jīng)濟(jì)法的一個(gè)較大打破,也是國際化的一個(gè)表現(xiàn)。在國外,企業(yè)重整是破產(chǎn)法的重要組成部分
8、,也是企業(yè)退出市場的主要方式之一。通過合法合規(guī)的專業(yè)化的重組,使企業(yè)獲得新生,也使得利益相關(guān)者的利益得到盡可能的保護(hù)。資不抵債的上市公司無論是按照程序進(jìn)展破產(chǎn)還是重組,對于優(yōu)化資本市場的市場主體、優(yōu)化資源配置都具有重要的意義。另一方面,“管理人和企業(yè)重整的財(cái)務(wù)參謀也將成為投資銀行要扮演的新角色,投資銀行將在其中發(fā)揮積極作用。這有利于提升投資銀行的整體業(yè)務(wù)程度,有利于投資銀行業(yè)務(wù)的構(gòu)造優(yōu)化,有利于改變現(xiàn)有的簡單的“承銷為主和“靠天吃飯業(yè)務(wù)形式。當(dāng)然,新破產(chǎn)法是一個(gè)法律框架。在詳細(xì)的運(yùn)行和操作程序上還需要相關(guān)的法律解釋。其中也有一些如今看來還不完善的地方,例如管理人由債務(wù)人當(dāng)?shù)胤ㄔ簛泶_定,而當(dāng)?shù)卣⑵髽I(yè)與當(dāng)?shù)胤ㄔ旱年P(guān)系似乎在短期內(nèi)未必
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