漢律儒家化及對中國當代立法的借鑒

1、漢律儒家化及對中國當代立法的借鑒漢律儒家化及對中國當代立法的借鑒漢武帝時期，儒家思想被確定為封建正統(tǒng)思想。經(jīng)過后來儒家學(xué)派不斷地開展和歷代統(tǒng)治者的提倡，儒家思想逐漸成為我國傳統(tǒng)思想的主流思想，儒家道德思想也逐漸成為我國法律思想的主流思想。漢武帝時期，董仲舒提出罷黜百家，獨尊儒術(shù)。自此以后，儒家思想對我國法律的影響越來越大，并逐漸成為具有統(tǒng)治地位的思想。一、儒家思想的開展歷程春秋時期，中國社會發(fā)生重大變化?？鬃又畷r，周室微而禮樂廢，?詩?書?缺。追跡三代之禮，序?書?傳，上紀唐虞之際，下至秦穆，編次其事。孔子逝世之后，孔子的弟子對孔子的思想不斷的開展，至戰(zhàn)國中后期，儒家學(xué)派又分立為八個小的派別，

2、即戰(zhàn)國儒家八派。其中我們最熟悉的就是以孟子為代表的孟氏之儒，孟子的主要思想是人性本善的理論，以及施行仁政、王道的政治理想和民貴君輕的民本思想等。秦朝時由于實行焚書坑儒，儒家思想遭到壓制。及至秦之季世，焚?詩?、?書?，坑術(shù)士，六藝從此缺焉。不過由于秦朝的短暫，使得這部分儒生可以為后來建立的漢代效勞。到了漢武帝時期下詔征求治國方略，董仲舒在提出了天人感應(yīng)、大一統(tǒng)學(xué)說和罷黜百家，表彰六經(jīng)的主張，受到了漢武帝的賞識。隨后，漢武帝推行了一系列崇尚儒學(xué)的措施，從而確立了儒學(xué)思想的統(tǒng)治地位。二、儒家思想對漢代法律的浸透1、漢以前的中國古代法律1秦以前的中國古代法律春秋時期，周王朝衰微，各諸侯國征戰(zhàn)不已。此

3、時也出現(xiàn)了中國歷史上第一次公布成文法的活動鄭國子產(chǎn)鑄刑書。這樣的做法否認了中國刑不可知，威不可測的舊傳統(tǒng)。戰(zhàn)國時期在法律方面的主要成就集中在魏國李悝制定了中國第一部比較系統(tǒng)的封建成文法典?法經(jīng)?。其后，商鞅就是在這樣的歷史背景下來到秦朝，受到秦孝公重用，最終主持了改變中國歷史的商鞅變法。2秦朝的法律在法家思想的主導(dǎo)下，秦從一個邊陲小國開展到后來的統(tǒng)一六國，并且建立中國歷史上第一個統(tǒng)一的封建國家。秦朝建立之后，仍然依靠輕罪重罰管理國家，并徭役賦稅不斷，最終導(dǎo)致了秦末農(nóng)民起義。2、西漢立法情況簡介西漢建立之初，國家凋敝荒涼、經(jīng)濟蕭條，國力虛弱，漢高祖遂采取道家黃老治術(shù)、無為而治的理念治理國家。后來

4、隨著國家經(jīng)濟的恢復(fù)，政權(quán)的穩(wěn)定以及社會的復(fù)雜化，劉邦令蕭何重修法律。蕭何制定了?漢律九章?，亦稱?九章律?。漢高祖倚重儒生，讓儒生參與法律的建立。在惠帝、呂后、文帝時，以約法省禁為原那么，相繼廢除了起草的一些法律。漢武帝時，董伸舒創(chuàng)始了以經(jīng)義斷案的先例。后來春秋經(jīng)義在實際上成為了當時的一種法律形式。3、漢律的儒家化1道德法律化談到道德法律化，必須首先分析儒家思想里有哪些詳細的道德。而分析當時的儒家道德，必須首先研究當時的儒家代表人物董仲舒的思想。他的主要思想包括：第一、針對中央集權(quán)需要，提出春秋大一統(tǒng)和罷黜百家，獨尊儒術(shù)主張。第二、針對加強君權(quán)需要，提出君權(quán)神授的政治思想和相應(yīng)的儒家道德觀點。

5、第三、針對土地兼并現(xiàn)實，進一步發(fā)揮儒家的仁政思想，主張限田、薄斂、省役。第四、針對為人處世標準，提出三綱五常，提倡孝道。除了實體法，漢代根據(jù)儒家經(jīng)典進展判決的做法也是儒家道德法律化的一個表達。在當時，由董仲舒提倡的春秋決獄。即當時提倡以?春秋?里的思想作為司法裁判的指導(dǎo)思想。但凡法律中沒有規(guī)定的情況，就可以以儒家經(jīng)義作為裁判的根據(jù)；甚至出現(xiàn)法律條文與儒家經(jīng)義相違犯的情形時，儒家經(jīng)義那么具有高于現(xiàn)行法律的效力。雖然春秋決獄在一定程度上保護了過失引起的犯罪，但是存在一系列的問題。首先，孔子著?春秋?，字數(shù)不多，描繪了春秋時期的重要歷史事件，同時還融入了孔子的儒家思想在里面，不得不說是微言大義。以這

6、樣一部作品來作為入罪量刑的根據(jù)，完全可能因為個人理解的不同，而出現(xiàn)偏頗。其次春秋決獄注重以人的內(nèi)心來進展價值判斷。但是一個人的主觀心態(tài)是隱藏與每個人的內(nèi)心的，一般情況下只能通過外部表現(xiàn)來反映。而還是同樣的問題，每個人的價值判斷不同，最后造成的對當事人主觀心態(tài)的認識不同，最后案件的判決結(jié)果也可能不一樣。最后，當時雖然已經(jīng)開始設(shè)立鄉(xiāng)學(xué)，但是真正去上學(xué)的人畢竟是少數(shù)。而像?春秋?這樣的晦澀難懂的書接觸到并真正理解其含義的就更少了。而在實際判案時，有的時候，儒家道德是可以凌駕于成文的法律之上的。所以說，當時判案的時候真正的話語權(quán)是掌握在那些有文化的人的手中的，那么這也給一些人任意定罪量刑提供了一條便利

7、的途徑。2法律自然化漢代司法制度上開始法律的自然化包括兩個方面：一是那么天立法即以天為制定法律的根據(jù)，二是順時行罰即按照時令來執(zhí)行刑罰。董仲舒在對儒家思想的開展過程中，不僅對孔子等儒家先賢們的思想進展了闡述，還交融了道家，陰陽五行家的思想。在?春秋繁露?這部書中，他詳細闡述了關(guān)于陰陽德刑的關(guān)系。漢代法律自然化最重要的表現(xiàn)就是親親相隱。這一法律原那么的指導(dǎo)思想不僅還是對我們內(nèi)心的一種撫慰，是儒家的孝和仁的表達，同時還對維護社會穩(wěn)定，促進社會進步起到了積極的作用。第一、親情，是一個很美妙的詞，在我們還沒有來到這個世界之前就和我們有了聯(lián)絡(luò)，并且伴隨著我們度過漫漫人生路，最后，直到我們悄然離世，親情仍

8、然會存在，默默流淌。所以無論什么情況下，一味強調(diào)大義滅親，是對最根本的人性的否認。法律標準有時過于強硬，需要另外的東西使其變得柔和，自然和人性就是很好的調(diào)和劑。親親相隱的制度防止了親屬間因為法律不近人情的規(guī)定而處于對立面的場面。該原那么是司法與民心雙向選擇的結(jié)果，是法律天平向民心的傾斜，平衡了親情與社會正義。第二、在漢代小農(nóng)經(jīng)濟的經(jīng)濟根底之下，要維護一個國家的穩(wěn)定，促進經(jīng)濟的開展，最根本的單位就是家庭。馬克思說過：人類社會最根本的組成單位是家庭，而能使家庭得以維持和持續(xù)的最根本因素?zé)o疑是家庭成員之間的親情關(guān)系。在那個以戶為單位的社會，在社會上個人的價值被家庭吸收，而在一個家庭內(nèi)部，人與人之間的

9、和諧相處那么決定了一個家庭的穩(wěn)定與否。當無數(shù)個家庭的疊加，就形成了社會。那么每個家庭內(nèi)部的和諧與否與整個社會的穩(wěn)定有著不可分割的聯(lián)絡(luò)。只有當社會穩(wěn)定，人人安居樂業(yè)，個人才能有心情從事勞作，從而促進家庭穩(wěn)定，社會和諧。因此，施行親親相隱的制度，從家庭內(nèi)部著手，最終還是促進了社會的穩(wěn)定，促進了社會經(jīng)濟的開展。當然親親相隱存在著一些與現(xiàn)代法治社會不相符的弊端。第一、親親相隱制度過分強調(diào)人治，不符合現(xiàn)代法治社會的理念。漢代的親親相隱制度只是在總體上提出了一些概念，并沒有詳細的操作標準，所以遇到實際的案例的時候，還是要逐層上報，要較高級別的官員或者直接是最高統(tǒng)治者進展判決。而這部分判決的根據(jù)也僅僅是自己

10、對親情倫理和該案件的理解，存在著極大的主觀因素，很可能導(dǎo)致同感不同判的結(jié)果，嚴重威脅了部分當事人的權(quán)益。第二、當將親親相隱作為一種義務(wù)強加于當事人時，有時會阻礙司法，影響案件的調(diào)查。第三、刑罰評價權(quán)只能由國家法律強迫行使，不應(yīng)該賦予個人以干預(yù)的權(quán)利。三、對中國當代立法的借鑒意義目前中國的立法與法學(xué)家的觀點有一些格格不入，明明是一些很好比較先進的想法，但是卻運用不到實際的立法中，或者思想被制定進法律中，實際的效果卻不盡如人意。為了改善這個現(xiàn)狀，可以從這幾個方面入手：1、制定法律的人和法學(xué)家參與到實際的案件審理過程中。理論必須與實際想結(jié)合才能表達出其價值，讓具有一定理論高度的法學(xué)家們參與實際的案件

11、審理，可以讓他們更加明確現(xiàn)實所需。漢代董仲舒親自判決案件，并且編寫?春秋決獄?來指導(dǎo)后來者進展案件的審理，這樣從理論中汲取經(jīng)歷，將經(jīng)歷融入法律制定中，對之后的案件審理有理論性很強的指導(dǎo)作用。2、加大普法宣傳，使得每個人有具有一定的法律常識。漢代儒家思想之所以可以融入法律，并且經(jīng)后世的不斷開展，最重要的就是儒家思想在當時已經(jīng)深化人心，幾乎所有人都將儒家思想作為自己的價值標準。而放在我們?nèi)缃?，就是?yīng)該加強對個人的普法宣傳，使得對于每個人來說，法的概念成為我們內(nèi)心的價值判斷，讓我們每個人都自覺承受法的思想，使法成為我們生活所需。3、制定法律時可以考慮一些除了根本法學(xué)原理以外的東西。在我們評價一個法律制定出來的好壞的時候，我們往往會用這部法律是否符合某些原理來作為衡量的標準。但是法律制定的根本目的是為了改善人民的生活。我覺得法條的