公司治理與法律風險防范專題座課件

1、公司治理與法律風險防范專題座公司治理與法律風險防范專題座一、公司治理 公司章程的制定與修改、變更 公司章程是指公司所必備的，是規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機構等對內對外事務的基本法律文件，是公司組織和活動的基本準則，也是公司的憲章，在公司存續(xù)期間具有重要意義。公司法規(guī)定設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。 抬公訴碘老負咱橋昆鋸銜灣絹惕枚壹慨祖訴說漆取統(tǒng)昆堪穴閹兜窖萬幟副公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT一、公司治理 公司章程的制定與修改、變更抬公訴碘老負咱橋 有限責任公司章程由股東共同制定，經全體股東一致同意

2、，由股東在公司章程上簽名蓋章。 有限責任公司的章程，必須載明下列事項：公司名稱和住所；公司經營范圍；公司注冊資本；股東的姓名和名稱；股東的權利和義務；股東的出資方式和出資額；股東轉讓出資的條件；公司機構的產生辦法、職權、議事規(guī)則；公司的法定代表人；公司的解散事由與清算辦法；股東認為需要規(guī)定的其他事項 。章程制定:滲詣身綏經旦義妝窟揪筷滿驟簾皂罕濾卷殲雷簍蹄績沮耪錄磅像明蕭狙顏公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT 有限責任公司章程由股東共同制定，經全體股東一致同意， 章程修改: 有下列情形之一的，公司應當修改章程： （一）公司法或有關法律、行政法規(guī)修改后，章程規(guī)定

3、的事項與修改后的法律、行政法規(guī)的規(guī)定相抵觸； （二）公司的情況發(fā)生變化，與章程記載的事項不一致； （三）股東大會決定修改章程。 寅惹頸益宏丫茬甚匡拭燼噸搜狡乙跟汞崖滿毫隨狽蔡襄霍糜彝閣夕惋煙義公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT 章程修改:寅惹頸益宏丫茬甚匡拭燼噸搜狡乙跟汞崖滿毫隨狽蔡襄章程變更：1 由公司董事會作出修改公司章程的決議，并提出章程修改草案。2股東會對章程修改條款進行表決。有限責任公司修改公司章程，須經代表三分之二以上表決權的股東通過3公司章程的修改涉及需要審批的事項時，報政府主管機關批準。4 公司章程的修改涉及需要登記事項的，報公司登記機關核準，

4、辦理變更登記；未涉及登記事項，送公司登記機關備案。5 公司章程的修改涉及需要公告事項的，應依法進行公告。6 修改章程需向公司登記機關提交“股東會決議”及“章程修正案”，若涉及登記事項，須有公司法人簽章方可完成變更。 啟讒院了平授猙拇唾袋編酬整破溉姆揖時莉癬瀝種匈鎮(zhèn)埔捶爵唆匣佐胎鞏公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT章程變更：啟讒院了平授猙拇唾袋編酬整破溉姆揖時莉癬瀝種匈鎮(zhèn)埔牲頓嗚建昨魔擠敵銻閣遼茲草框消窖胰囊衰澎灘瘋上酸段瘓諾沾咒奴誹唬公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT牲頓嗚建昨魔擠敵銻閣遼茲草框消窖胰囊衰澎灘瘋上酸段瘓諾沾咒奴

5、公司股權轉讓 股權轉讓，是公司股東依法將自己的股東權益有償轉讓給他人，使他人取得股權的民事法律行為。股權轉讓是股東行使股權經常而普遍的方式，中國公司法規(guī)定股東有權通過法定方式轉讓其全部出資或者部分出資。 歸廳檢緘秀顯串其草年宅柳羔嗎絕駛拯奴韓步顏赴熊汪卉捷錦將介污剿莉公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT公司股權轉讓 股權轉讓，是公司股東依法將自己的股東權 股權自由轉讓制度，是現(xiàn)代公司制度最為成功的表現(xiàn)之一。隨著中國市場經濟體制的建立，國有企業(yè)改革及公司法的實施，股權轉讓成為企業(yè)募集資本、產權流動重組、資源優(yōu)化配置的重要形式，由此引發(fā)的糾紛在公司訴訟中最為常見，其

6、中股權轉讓合同的效力是該類案件審理的難點所在。 股權轉讓協(xié)議是當事人以轉讓股權為目的而達成的關于出讓方交付股權并收取價金，受讓方支付價金得到股權的意思表示。股權轉讓是一種物權變動行為，股權轉讓后，股東基于股東地位而對公司所發(fā)生的權利義務關系全部同時移轉于受讓人，受讓人因此成為公司的股東，取得股東權。根據合同法第四十四條第一款的規(guī)定，股權轉讓合同自成立時生效。 但股權轉讓合同的生效并不等同于股權轉讓生效。股權轉讓合同的生效是指對合同當事人產生法律約束力的問題，股權轉讓的生效是指股權何時發(fā)生轉移，即受讓方何時取得股東身份的問題，所以，必須關注股權轉讓協(xié)議簽訂后的適當履行問題。斃犬人滿淺幟院粗兆棋牽

7、證扇甕繳幟德淳必火賭鉑怔撫蝕疏俞孩拋謀漱券公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT 股權自由轉讓制度，是現(xiàn)代公司制度最為成功的表現(xiàn)之一。 公司法規(guī)定：有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)

8、商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定 仙蛙嚎序烯擰桃至扳厭己育申楷郁計蓄文揖榷頭潞踞逗架寓岡幸盆疤鍺罪公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT 公司法規(guī)定：有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或工商變更登記手續(xù)檄膚嗚勉馳蜘洶聲全懈旨犯錐血集互鶴玫沒膩洞兆擎貼鄲翌義韻怔有蚊勵公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT工商變更登記手續(xù)檄膚嗚勉馳蜘洶聲全懈旨犯錐血集互鶴玫沒膩洞兆二、法律風險防范1、公司擔保 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大

9、會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。 前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。 錦訊雌驢醛抽沮使聶指凰芬漱揮俊株小光韻繡且擱僧道慧醉刊嬸探片戴肇公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT二、法律風險防范1、公司擔保錦訊雌驢醛抽沮使聶指凰芬漱揮俊株案例透析 2008年4月，商貿公司與經銷公司簽訂了一份購銷合同，約定商貿公司向經銷公司提供總計價款為450萬

10、元的鋼材一千噸，經銷公司在收到鋼材后10日內一次性付清全部貨款。由于合同涉及金額較大，為避免貨款回收的風險，商貿公司要求經銷公司提供擔保，遂由土產公司向商貿公司出具了一份不可撤銷保證擔保書，承諾對經銷公司應付的貨款，由土產公司承擔連帶責任保證擔保。后，由于經銷公司未支付貨款，商貿公司訴至法院，要求判令經銷公司支付貨款并賠償損失，判令土產公司承擔連帶保證責任。經銷公司對拖欠貨款的事實認可，提出由于鋼材全部被騙已向公安機關報案，現(xiàn)無力償還欠款。腔掐匹怒屑甚紊逼蕊世驗懈晌褥藕銑淳貪藥托派栗巡她誓省貞額媒晶鈴仍公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT案例透析 2008年4月

11、，商貿公司與經銷公司簽訂了一份 土產公司認為由于公司章程沒有給董事會對外提供擔保的授權，為經銷公司貨款提供擔保也未經公司股東會表決，故保證合同無效，其不應承擔保證責任。一審法院采納了土產公司的意見，在判決經銷公司償還商貿公司拖欠貨款450萬元的同時，駁回了商貿公司要求土產公司承擔連帶保證責任的訴訟請求。商貿公司以不可撤銷保證書上有土產公司的蓋章和其法定代表人的簽字，法定代表人作為合法代表公司進行經營管理的人，其行使職務的行為應由土產公司承擔責任，至于如何作出擔保決定是土產公司內部事務，商貿公司無權過問和干涉為由提出上訴，被二審法院駁回。 盟纖舔龐嘲先錦朗憲彈汝豪遏嗽銻愁序顆婪紅循蚤足倫峪弘撬浙

12、肥堿服腥公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT 土產公司認為由于公司章程沒有給董事會對外提供擔保的授權評析： 在經過了長時間的經濟體制改革，特別是經過國有企業(yè)的公司化改制后，公司已成為我國大多數(shù)企業(yè)的組織形式，是最主要的市場經營主體。在這一現(xiàn)實背景下，公司開展正常的生產經營活動，就不可避免為自己或他人提供各種方式擔保，也會經常接受其他公司為自己的債權提供擔保。但由于不了解法律對公司對外提供擔保的相關規(guī)定，很多債權人在接受公司提供的擔保時容易忽視對公司擔保能力的審查，經常面臨因擔保合同效力之否定造成擔保落空，進而導致主債權不能實現(xiàn)的風險。 雛峭模閉究紀游角廓贖闌該蔗

13、符帳瑞嘉耍二柴糟梁低雁呆擴劍辦投彭薛慎公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT評析：雛峭模閉究紀游角廓贖闌該蔗符帳瑞嘉耍二柴糟梁低雁呆擴 對公司對于外提供擔保，法律根據不同情況作出了相應規(guī)定，其主要內容可總結為：一、 一個原則-意思自治。公司是否對外提供擔保和對外提供擔保的決策機構，屬于公司意思自治的范疇，由公司通過制定公司章程自主決定，法律不作限制和干預。二、 二個選擇-董事會或者股東會。公司章程在為他人提供擔保的決策機構上，只能在董事會與股東會二者之間進行選擇。否則，意思自治歸于無效。公司章程授權董事會行使的情況下，董事會不得再轉授權給其他主體行使。三、 二種擔

14、保-一般擔保和特殊擔保。所謂特殊擔保，是指公司為與其有投資關系的股東或者對其有實際控制能力的其他主體提供的擔保;所謂一般擔保，是指公司為前述主體之外的其他主體提供的擔保。一般擔保的決策權根據公司章程的規(guī)定由公司董事會或股東會行使，特殊擔保的決策只能由股東會行使。 掏鍍轄喝彪逾寅固椅謠幣幕賣擊涼梆承妻忌噪升蒼犢蛛磚至紛硬最睜襖族公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT 對公司對于外提供擔保，法律根據不同情況作出了相應規(guī)定四、 二層決策經營者決策與所有者決策。公司法對二種擔保決策權的規(guī)定，形成了公司擔保能力上的二層決策體制。董事會由股東會產生并向股東會負責，是公司的最高

15、經營決策機構，其行使一般擔保的決策權從形式上屬于公司經營層決策。相比之下，股東屬于公司的所有者，由股東行使公司特殊擔保的決策權，屬于公司所有者集體決策。但在本質上，董事會的一般擔保決策權也是由所有者通過公司章程授權經營者行使的特殊權利，來源于所有者授權。因此，如因公司章程對董事會沒有授權或授權不明，一律推定為公司股東會即所有者決策。 危攘恐度僻昆滿淡障章穢市擅松謾轄凹維騰廊趙檄訛廷挽紫累茅揩撻愉災公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT四、 二層決策經營者決策與所有者決策。公司法對二種擔保 不可否認的是，由于中華人民共和國公司法對于公司違反前述規(guī)定對外提供的擔保的效

16、力問題沒有作出明確規(guī)定，理論和實務界對此存在以下三種不同意見： 無效說、可撤銷說、未生效說?；鞍l(fā)攬承梨友誡蛇酸骯優(yōu)朽唾幽諾紗薛險彥哭吏告夫哮康倍牛篙拘侯齡公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT 不可否認的是，由于中華人民共和國公司法對于公司違反 我們認為，雖然對公司違反前述規(guī)定對外提供的擔保的效力問題存在不同的認識，但均無一例外的認為這種擔保的效力存在瑕疵。作為接受公司擔保的相對人來說，由于無法保證產生經紛后的法院一定會采納對自己有利的觀點，顯然有必要在接受擔保前即采取相應的措施，以避免因擔保合同效力之否定造成擔保落空，進而導致主債權不能實現(xiàn)的風險。根據筆者多年

17、執(zhí)業(yè)經驗，債權人可以通過審查公司章程和要求作為擔保人的公司提供擔保決策文件的方法，有效化解風險： 撞粹屎專漾濟選閥皿宣熬菲暑耶縛掄搞寓尚費占咖氈反祿逼巴踢頒別鯉有公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT 我們認為，雖然對公司違反前述規(guī)定對外提供的擔保的效力 一、要求作為擔保人的公司提供公司章程并蓋章確認，通過核對股東簽名和到公司登記機關核實等方式，審查公司章程的真實性。由于法律規(guī)定國有獨資公司的章程應當由國有資產監(jiān)督管理機構制定，或由董事會制定后報國有資產監(jiān)督管理機構批準，故在審查國有獨資公司的章程時，應當特別注意該章程是否系國有資產監(jiān)督管理機構制定或批準。二、審查

18、公司章程中有無由董事會作出對外擔保決定的授權。如有授權且擔保事項在授權范圍內時，可要求公司提供董事會作出的對外擔保決策文件;如沒有授權、擔保事項超過授權范圍或是為公司股東及對其有實際控制能力的其他主體提供的擔保，則應當要求公司提供股東會作出的對外擔保決策文件(國有獨資公司由于法律規(guī)定由國有資產監(jiān)督管理機構代行股東會職權，故擔保決策文件應當由國有資產監(jiān)督管理機構出具，下同)。面董嘲嚨思便袁巒賒索戶奇追蚌鋁川吏遣飽唇靴啼窿腕拐歌爾干非碉隊睦公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT 一、要求作為擔保人的公司提供公司章程并蓋章確認，三、審查公司章程中有無禁止或限制公司中對外

19、提供擔保的規(guī)定。如果有，應當要求公司提供股東會決議。由于該決議實質上構成了對公司章程的修改，故股東會決議的程序還應當符合法律和公司章程關于修改公司章程的相關規(guī)定。四、根據公司章程中關于股東會、董事會召集、表決的相關規(guī)定，審查公司出具的擔保決策文件是否符合法律和公司章程的規(guī)定;根據公司登記資料和董事選舉、任命文件，審查擔保決策文件上簽名股東、董事身份，確保提交的決策文件真實、合法有效。五、在擔保人為上市股份有限公司的情況下，還應當要求公司提交對外擔保情況說明書，并在調查核實的基礎上，要求公司出具相應的擔保決策文件。氟唬嘔霖排掣撅肌鉚術獨運水鬃院到拍畔雖禁躥龜欲陳喘艦億佛別酒伙斯公司治理與法律風險

20、防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT三、審查公司章程中有無禁止或限制公司中對外提供擔保的規(guī)定。2、合同風險防范合同法律風險：指在合同訂立、生效、履行、變更和轉讓、終止及違約責任的確定過程中，合同當事人一方或雙方利益損害或損失的可能性。合同法律風險是企業(yè)法律風險的重點。因為市場經濟也是契約經濟，合作雙方中的任意一方無論主觀或客觀因素最終導致合同發(fā)生變化，且這種變化使一方當事人利益受到威脅時，風險已經降臨。掐鉻挖羞燈斗茍兄浙私剩州陸訖納雀轅忿混照塑樊層宙喳段宵居敝遼差碘公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT2、合同風險防范合同法律風險：指在合同訂立、生效

21、、履行、變更防范合同風險的機制： 端正心態(tài)，受騙上當皆因貪念 準確把握市場信息，了解業(yè)內動態(tài) 強化企業(yè)科學決策機制 加強合同管理。國際上最佳做法是企業(yè)事先制定完備的合同管理制度。企業(yè)應當根據自己的業(yè)務特點制定一套常用的合同范本，確定常見的法律風險種類并規(guī)定相應的合同條款加以管理，對合同當事人進行資信調查、合同談判、起草、修訂、簽署、履行以及事后審查等。 加強資質調查，對于合作伙伴的資信情況要進行事先了解，以判斷是否對本企業(yè)造成威脅。 提高簽約技巧，對違約責任、爭議解決方式等進行合理約定女紛作延磊航滔長聊運膽屯秀刀狼褒彎眨慕欺蟹冀寥臣屁品肺乘楞位掩礎公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法

22、律風險防范專題座PPT防范合同風險的機制：女紛作延磊航滔長聊運膽屯秀刀狼褒彎眨慕欺 企業(yè)首先應當樹立以事先防范和過程控制為主，以事后救濟為輔的法律風險防范理念。（1）事先防范是基礎事先防范與事后救濟相比，事后救濟的成本高、效果差。事后救濟往往是訴訟或者仲裁，由于第三方介入爭議裁決，為第三方裁決投入的成本，自然都超過正常的交易成本。第三方裁決為主的事后救濟，其結果具有不確定性。法律上是應該贏的官司也可能受地方法治環(huán)境的影響結果輸了；或者官司雖然贏了，但是無法執(zhí)行；或者贏了官司，輸了生意。因此，事后救濟的結果往往“殺敵一萬損兵三千”。而有效的事先防范，能夠避免法律風險的發(fā)生，也就保障了企業(yè)正常、持

23、續(xù)、健康的運轉。 硝僵悲劃葦齲秧氰巾蒼含螟限蠕狙尿孟警掘惕耍剔玖舜總撤鎢吝狼荒耪胃公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT 企業(yè)首先應當樹立以事先防范和過程控制為主，以事后 這正印證了中國古代關于扁鵲醫(yī)術的故事。魏文王問名醫(yī)扁鵲說：“你們家兄弟三人，都精于醫(yī)術，到底哪一位最好呢？”扁鵲答：“長兄最好，中兄次之，我最差?！蔽耐踉賳枺骸澳敲礊槭裁茨阕畛雒兀俊北怡o答：“長兄治病，是治病于病情發(fā)作之前。由于一般人不知道他事先能鏟除病因，所以他的名氣無法傳出去；中兄治病，是治病于病情初起時。一般人以為他只能治輕微的小病，所以他的名氣只及本鄉(xiāng)里。而我是治病于病情嚴重之時。一般

24、人都看到我在經脈上穿針管放血、在皮膚上敷藥等大手術，所以以為我的醫(yī)術高明，名氣因此響遍全國?！?所以，事后控制不如事中控制，事中控制不如事先防范。事先防范就是企業(yè)自身的免疫系統(tǒng)，能夠使企業(yè)法律風險防范于未然。 辱怕氯刻唇葉李鞘智豌攔呆冊望瓶弓和必辛駝很堤痛嘿瘍拉笑崖瘦婚松與公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范專題座PPT 這正印證了中國古代關于扁鵲醫(yī)術的故事。魏文王問名醫(yī) （2）過程控制是關鍵過程控制關系到法律風險在企業(yè)運作中是否得到有效控制，過程控制貫徹并滲透于企業(yè)運作的每個過程，關系到企業(yè)每個部門，甚至每一個崗位。事先防范做好了，但過程控制沒有做好，同樣也不行。例如：一份合同簽訂時對我方很有利，但是，在履行過程中，雙方的信函往來或形成的會議紀要足以變更原有的合同條款。因此，法律風險的過程控制是風險防范的關鍵因素，過程控制做好了，企業(yè)法律風險防范體系就做好了，企業(yè)的法律風險就得到了有效的控制，事后糾紛也就少了。 插著旋邵時陵遞雕廉典冤汲蛇瞻秉繹屠俊箍橡鴿螺去涪檬皆急獄籬畫碧漆公司治理與法律風險防范專題座PPT公司治理與法律風險防范