公司章程的設(shè)計(jì)與起草培訓(xùn)教材

1、公司章程的設(shè)計(jì)與起草一、概述公司章程作為公司治理的自治規(guī)則，其能否發(fā)揮作用，以及其發(fā)揮作用時(shí)的程序是如何樣的？公司投資者與經(jīng)營者之間的相互關(guān)系以及他們對公司章程的認(rèn)識、意識等都緊密相關(guān)。公司章程關(guān)于公司來講是公司的“ HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_001.htm 憲法”，但在實(shí)踐當(dāng)中，我國公司章程的意識現(xiàn)狀以及對公司章程的認(rèn)識高度都不盡人意。突出表現(xiàn)在，眾多投資者包括一些經(jīng)營者的公司章程意識特不淡薄。公司章程的目的是為公司設(shè)立之后的行為建立規(guī)則。然而，其要緊目的不是設(shè)立，而是為設(shè)立

2、后治理、運(yùn)作公司的整體行為設(shè)立規(guī)則。因?yàn)楣菊鲁桃?guī)定的是今后的情況，因此其中一些規(guī)定可能有時(shí)需通過幾年、幾十年才會用得上，甚至一輩子都用不上。因此，大伙兒對它不重視，不能正確認(rèn)識和運(yùn)用公司章程，往往認(rèn)為公司章程確實(shí)是幾張紙，只是為設(shè)立公司而必備的一個(gè)申請文件。也有人認(rèn)為，章程僅僅是一個(gè)約束機(jī)制，沒有認(rèn)識到其中關(guān)于股東權(quán)利、董事權(quán)利和治理人員權(quán)利的愛護(hù)機(jī)制?；谡J(rèn)識上的不足，在實(shí)踐中對公司章程不僅不重視，反而有抵觸情緒，企業(yè)往往因此而陷入治理困境。在頻頻吃虧之后，才逐漸認(rèn)識到公司章程的重要性。因此，在實(shí)踐中我們還需要向客戶不斷“推銷”公司章程的意義及作用。（一）企業(yè)的類型既然講公司章程，我們就從

3、公司、企業(yè)類型的角度動身，打個(gè)比方，假如公司是一列火車，那么公司章程確實(shí)是這列火車飛速前進(jìn)的一個(gè)軌道。第一個(gè)問題，企業(yè)的類型由公司章程來確認(rèn)。在設(shè)計(jì)、起草公司章程時(shí)，要依照企業(yè)類型來考慮它的結(jié)構(gòu)，來考慮選擇適用的法律，選擇適用的規(guī)范、規(guī)制以及支撐公司章程的動身點(diǎn)、思路，它的具體制度、具體安排。要防止混淆不同企業(yè)的類型，即把不同企業(yè)類型在章程中的特定內(nèi)容進(jìn)行混用、錯(cuò)用。目前在實(shí)踐中，我國企業(yè)的類型要緊有以下幾類：1.公司法項(xiàng)下的公司第一類， HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_003.ht

4、m 公司法項(xiàng)下的公司，包括有限責(zé)任公司、股份有限公司。股份有限公司又分為上市和非上市股份有限公司。此外，還有 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_003.htm 公司法當(dāng)中所規(guī)定的分公司。2.外商投資企業(yè)法項(xiàng)下的合資企業(yè)、合作企業(yè)和外商獨(dú)資企業(yè)第二類，與 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_004.htm 公司法相關(guān)的是外商投資企業(yè)，即外商投資企業(yè)法項(xiàng)下的合資企業(yè)、合作企業(yè)和外商獨(dú)

5、資企業(yè)，現(xiàn)在還有一個(gè)是外商投資合伙企業(yè)，以及外商投資股份制企業(yè)。3.全民所有制工業(yè)企業(yè)法項(xiàng)下的企業(yè)第三類， HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_005.htm 全民所有制工業(yè)企業(yè)法項(xiàng)下的企業(yè)。此類企業(yè)不是依照 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_005.htm 公司法設(shè)立，也不是依照外商投資企業(yè)法設(shè)立的，而是依照我國 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a

6、9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_005.htm 全民所有制工業(yè)企業(yè)法設(shè)立。有時(shí)也稱作公司，但名稱中不帶“有限責(zé)任”字樣，有時(shí)稱作某某中心或者廠、分公司、企業(yè)集團(tuán)等等。4.合伙企業(yè)法項(xiàng)下的企業(yè)第四類， HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_006.htm 合伙企業(yè)法項(xiàng)下的企業(yè)，包括：一般合伙、有限合伙、混合制合伙。5.非公司法、非企業(yè)法項(xiàng)下的事業(yè)單位第五類，非 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3

7、c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_007.htm 公司法、非企業(yè)法項(xiàng)下的事業(yè)單位。此類型單位也是市場經(jīng)濟(jì)的主體，經(jīng)常參與投資，也進(jìn)行一系列類似公司運(yùn)作的行為。6.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法項(xiàng)下的企業(yè)第六類， HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_008.htm 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法項(xiàng)下的企業(yè)。以上所講的差不多上我們在做律師業(yè)務(wù)過程中經(jīng)常遇到的企業(yè)類型。我們在設(shè)計(jì)、起草公司章程時(shí)，假如要設(shè)立有限責(zé)任公司，則有關(guān)于公司章程的具體要求；設(shè)立股份有限公司，亦是如此。假如公司資本里有外資成分

8、且達(dá)到一定比例，那么在設(shè)計(jì)公司章程時(shí)就要考慮適用外商投資企業(yè)法中關(guān)于公司章程的具體規(guī)定。一般來講，現(xiàn)在專門少有新設(shè)合伙企業(yè)，非 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_008.htm 公司法、非企業(yè)法項(xiàng)下的事業(yè)單位，以及企業(yè)法項(xiàng)下的公司等公司類型，但其能夠作為投資者投資。那么，在設(shè)計(jì)公司章程時(shí)就需要考慮不同類型公司的特性。（二）什么是公司第二個(gè)問題，什么是公司？哥倫比亞大學(xué)校長曾經(jīng)講過，有限責(zé)任公司是近現(xiàn)代最偉大的發(fā)明，少了它，蒸汽機(jī)和電力的重要性也要降低。由此可見，有限責(zé)任公司這一制度創(chuàng)新

9、被提升到了專門高的高度?，F(xiàn)代公司是用“有限責(zé)任”這只手來界定公司產(chǎn)權(quán)，操縱公司的投資風(fēng)險(xiǎn)。另外，用會計(jì)上的“權(quán)責(zé)發(fā)生制”這只手來衡量和規(guī)制公司的財(cái)務(wù)狀況。所謂“權(quán)責(zé)發(fā)生制”確實(shí)是我們會計(jì)上講的“有借必有貸，借貸必相等”，即通過那個(gè)新的會計(jì)制度來規(guī)制公司。公司以公司章程為標(biāo)志，按照一定組織規(guī)則組建起來的合約結(jié)構(gòu)，即把資金、人力等資源組合起來，通過章程固定下來的商業(yè)組織。該商業(yè)組織通過為消費(fèi)者提供產(chǎn)品、服務(wù)而獲得利潤。比如國美電器，有創(chuàng)業(yè)者的創(chuàng)業(yè)投資，治理者的治理，職員的勞動技能以及資本市場上的資本，結(jié)合起來組成了公司這種形態(tài)。公司是全體股東的，股東通過持有并被公司章程所確認(rèn)的股份（或者股權(quán)）對公

10、司行使所有權(quán)。前段時(shí)刻鬧得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的國美電器股權(quán)之爭。專門多人，包括一些知名人士為黃光裕打抱不平。他們在電視上辯論或者是發(fā)表言論，認(rèn)為國美確實(shí)是黃光裕的，陳曉的行為是盜竊。黃光裕確實(shí)是國美電器的大股東，但不是唯一的股東，他只是擁有國美的部分股權(quán)。然而，在國美事件當(dāng)中有一個(gè)特不行的現(xiàn)象，即陳、黃雙方都在尋求股東的支持。公司是股東的，治理者、治理層、股東尋求其他股東的支持，那個(gè)現(xiàn)象特不行。國美之爭最后是通過到股東大會上去尋求支持來解決的。什么緣故在股東大會能夠?qū)で笾С帜?？這與公司最本源性的內(nèi)容直接相關(guān)。公司最本源性的內(nèi)容之一確實(shí)是股東和股東的出資，公司任何一個(gè)行為最終都要得到股東大會的認(rèn)可。因此，

11、國美操縱權(quán)之爭最后到股東大會去尋求支持好過其他形式。不管是黃光裕也好，陳曉也好，雙方分歧如何嚴(yán)峻，紛爭激烈到何種程度，最后依舊在公司框架內(nèi)，按照公司規(guī)制、公司章程行事，這確實(shí)是尊重股東的最高權(quán)利。股東之因此擁有如此的最高權(quán)利：第一，法律給予，法律確認(rèn)的；第二，公司章程中的具體規(guī)范的。國美之爭給我們上了一堂專門好的現(xiàn)實(shí)版公司章程的課程，它告訴我們創(chuàng)始人和公司，和公司的所有人不是一回事，告訴我們刑事責(zé)任和民事責(zé)任是兩回事，告訴我們只有讓股東隨時(shí)、自由地處置自己手中的股份（或者股票），才能真正愛護(hù)股東的權(quán)利，告訴我們從一個(gè)具體的公司乃至整個(gè)社會，游戲規(guī)則是何等重要，強(qiáng)勢部門對游戲規(guī)則的尊重又是何等重

12、要。國美之爭鬧得如此嚴(yán)峻，那幾天幾乎各個(gè)電視臺的財(cái)經(jīng)頻道都在報(bào)道，然而政府一直保持極大克制，沒有過度干預(yù)，只有一個(gè)聯(lián)合會出來發(fā)表了一個(gè)東西，結(jié)果被大伙兒批駁得體無完膚。以上這些講明假如沒有良好的規(guī)章制度，沒有對規(guī)章制度的認(rèn)真遵守，那么專門難講國美會成什么緣故模樣。陳、黃之間的爭議拿到股東大會上解決，這是公司章程起的作用，是 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_009.htm 公司法起的作用。因此，由于國美電器是在香港注冊的上市公司，因此該 HYPERLINK /Learning/2208

13、dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_009.htm 公司法不是中國內(nèi)地的 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_009.htm 公司法，而是 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_009.htm 中華人民共和國香港特不行政區(qū)的公司法起了專門大作用。（三）公司章程的效力范圍1.公司章程的時(shí)刻效力第三個(gè)問題，公司章程的效力范圍，該

14、效力范圍涉及以下三個(gè)方面：第一個(gè)方面，公司章程的時(shí)刻效力。 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_010.htm 公司法對公司章程效力的起始與終止時(shí)刻沒有作明確規(guī)定。一般情況下，章程效力的起始時(shí)刻，包括：第一，對內(nèi)的時(shí)刻效力：公司章程對內(nèi)的時(shí)刻效力，從章程簽署或者股份有限公司的公司創(chuàng)立大會通過、批準(zhǔn)章程時(shí)開始生效；第二，對外的時(shí)刻效力；章程對外的時(shí)刻效力，自登記機(jī)關(guān)簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照時(shí)開始生效。簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照講明登記機(jī)關(guān)關(guān)于申報(bào)的所有文件，包括最重要的公司章程予以登記。那么，現(xiàn)在章程的對外效力產(chǎn)生

15、。公司章程效力的終止確實(shí)是公司終止時(shí)章程效力終止。那個(gè)地點(diǎn)要明確，以下兩種情況公司章程的效力不終止：第一，公司章程的效力不是從營業(yè)執(zhí)照被吊銷之日起終止。公司被吊銷后需要進(jìn)行清算，清算則要依照公司章程中關(guān)于清算部分的規(guī)定。因此，在公司清算結(jié)束、企業(yè)被撤銷時(shí)，章程的效力終止。第二，章程的效力不是公司歇業(yè)就終止。公司歇業(yè)期間許多情況需要依照公司章程的相應(yīng)規(guī)定進(jìn)行處理。過去在一些公司的具體爭議中就涉及到此類問題，其在公司章程中找到一些依照，另外一方就講，“公司都被工商局吊銷了，公司章程早就作廢了”。顯然，這種講法是不成立的。2.公司章程的對內(nèi)效力第二個(gè)方面，公司章程的對內(nèi)效力。表面上看，公司章程是設(shè)立

16、公司時(shí)必備的申請文件，實(shí)際上它是公司的“ HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_011.htm 憲法”。公司章程的對內(nèi)效力體現(xiàn)在：第一，對公司有效，約束公司；第二，對股東有效，包括設(shè)立時(shí)的股東和后來通過增資或轉(zhuǎn)股等方式進(jìn)來的股東都有效；第三，對董事有效，對通過合法手續(xù)批準(zhǔn)、任命的董事有效；第四，對監(jiān)事有效，監(jiān)事要依照公司章程行事，遵守章程所確定的權(quán)利和義務(wù)；第五，對公司高級治理人員有效，具有約束力。公司董事、監(jiān)事、高管在執(zhí)行職務(wù)時(shí)違反公司章程的規(guī)定，給公司造成損失，應(yīng)當(dāng)依照章程規(guī)定承擔(dān)責(zé)任

17、；違反公司章程的規(guī)定，損害股東利益，股東還能夠向法院起訴，這些都以公司章程為依照。3.公司章程的對外效力第三個(gè)方面，公司章程的對外效力?；?HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_012.htm 公司法明確列舉了公司章程的法定內(nèi)容，那么公司外的第三人對公司章程必須記載的事項(xiàng)有一個(gè)注意義務(wù)，這一點(diǎn)在實(shí)踐當(dāng)中大伙兒都予以認(rèn)可。作為公司外的第三人對公司章程中屬于法定的必備事項(xiàng)有特不注意的義務(wù)，假如違反或沒有盡到特不注意的義務(wù)，今后可能公司章程上的一些規(guī)定關(guān)于公司外第三人是有作用的。因此，這一點(diǎn)也

18、存在爭議。另外， HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_012.htm 公司法有關(guān)股東優(yōu)先權(quán)的設(shè)定，公司章程中也有此項(xiàng)設(shè)定。那么，以股東優(yōu)先權(quán)為代表的股東權(quán)利，也是公司章程對外效力的一種表現(xiàn)。因此，公司章程是處理公司事務(wù)，特不是處理公司糾紛的一個(gè)“準(zhǔn)據(jù)法”。在處理比如公司出資糾紛、股東權(quán)確認(rèn)糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛、資產(chǎn)并購糾紛、公司擔(dān)保糾紛以及董事、監(jiān)事、高管人員的職務(wù)侵權(quán)糾紛等等在這些糾紛過程中，公司章程起著至關(guān)重要的作用。因此，評價(jià)當(dāng)時(shí)的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任，除了依據(jù) HYPERLINK /L

19、earning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_012.htm 公司法之外，必須同時(shí)遵守公司章程。因此，大伙兒今后在制定公司章程時(shí)要考慮公司章程的這一“準(zhǔn)據(jù)法”作用。（四）公司法與公司章程1.公司法關(guān)于公司章程的規(guī)定第四個(gè)問題， HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法與公司章程，其中涉及以下幾個(gè)方面：我國現(xiàn)行 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-

20、6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法共219條，其中涉及公司章程的有48條，占21.92%，那個(gè)比例是專門高的。也確實(shí)是講，在219條當(dāng)中，有2122%的條款與公司章程有關(guān)。由此可見，公司章程在 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法當(dāng)中的重要地位。 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法的規(guī)范要緊分

21、為兩大部分，一部分是任意性的規(guī)范，一部分是強(qiáng)制性的規(guī)范。其中，任意性的規(guī)范由三部分構(gòu)成。第一，推定性規(guī)范；第二，選擇性規(guī)范；第三，授權(quán)性規(guī)范。公司章程實(shí)際上也是圍繞 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法這些任意性規(guī)范來展開。因此，在設(shè)計(jì)章程時(shí)要考慮到這些規(guī)范。任意性規(guī)范與 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法的關(guān)系分述如下：第一個(gè)是推定性

22、規(guī)范。除非公司關(guān)系人（一般是股東）選擇排除適用，否則就推定該規(guī)范對公司關(guān)系人具有約束力，如此的 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法規(guī)范即屬于推定性規(guī)范。比如 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法第 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_00

23、1_013.htm 四十三條規(guī)定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。然而公司章程另有規(guī)定的除外，即只要公司章程沒有另作制度安排，就推定公司關(guān)系人適用“但書”之前 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法安排的制度。從具體立法中大伙兒能夠看出，公司自治規(guī)范關(guān)于 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法當(dāng)中的推定性規(guī)范具有優(yōu)先效力和排除效力,即

24、 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法規(guī)定了股東會的表決方式。然而，公司章程另有規(guī)定的除外，這講明公司自治性規(guī)范優(yōu)先適用。假如公司章程中規(guī)定另外一種表決方式，那么 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法當(dāng)中設(shè)置的相應(yīng)制度就排除適用。因此，公司治理人員增減、刪改 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-b

25、d3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法當(dāng)中的推定性規(guī)范，只要不違反 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法、不違反公司其他關(guān)系人的合理預(yù)期，就應(yīng)該保持沉默，不予干預(yù)。 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法（第 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3

26、c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 四十三條）規(guī)定按出資比例行使表決權(quán)，公司章程規(guī)定按另一種方式行使表決權(quán)，對此應(yīng)該優(yōu)先適用公司章程的規(guī)定，這確實(shí)是推定性規(guī)范。第二個(gè)是選擇性規(guī)范。 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法當(dāng)中存在專門多選擇性規(guī)范，即針對同一事項(xiàng)設(shè)計(jì)多種制度予以調(diào)整，各項(xiàng)制度之間具有同質(zhì)性和可替代性，公司關(guān)系人能夠選擇適用其一。 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c

27、-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法第 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 三十八條規(guī)定對前款所列事項(xiàng)（即股東會的十一項(xiàng)職權(quán)），股東以書面形式一致表示同意的，能夠不召開股東會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。這項(xiàng)規(guī)定即是選擇性規(guī)范既能夠選擇傳統(tǒng)的會議形式，即把股東召集在一起開會；也能夠選擇關(guān)于所議事項(xiàng)大伙兒一致同意，直接作出決定，大伙兒都簽字蓋章。在實(shí)踐中，我們經(jīng)常遇到股東會決議寫好后拿到各股東那兒傳簽，大伙

28、兒都簽字同意后，公司決議生效。即是有限責(zé)任公司能夠選擇以全體股東書面同意的方式代替?zhèn)鹘y(tǒng)的召開股東會的方式來作出決議。設(shè)計(jì)這一制度的效果是不管公司關(guān)系人選擇哪種規(guī)則，產(chǎn)生的法律效果差不多上相同的。假如沒有選擇采取選擇性規(guī)范所提供的行為方式，比如規(guī)定了要么開會，要么大伙兒一致同意都簽字這兩種方式，假如既不選擇這種方式，也不選擇那種方式，那么必定導(dǎo)致違法的結(jié)果。我不開會，然而我采取大伙兒簽字，簽字又不是全體股東都簽字，一個(gè)持有0.01%股份的小股東不簽字，那么該股東會決議無效。假如采取開會的方式，0.01%決定不了什么，不管規(guī)定要求1/2、2/3、4/5通過都沒有問題，確信都能通過；但假如選擇傳簽的

29、方式，就要求必須一致通過。因此，在設(shè)計(jì)公司章程時(shí)，依照 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法設(shè)了那個(gè)選擇性規(guī)范，就必須從兩種法定規(guī)范中選擇一種。換言之，公司自治規(guī)范當(dāng)中關(guān)于選擇性規(guī)范的運(yùn)用，律師只能選擇，不能制造。選擇性規(guī)范具有一定的強(qiáng)制性（或稱半強(qiáng)制性），公司章程只能在劃出的范圍里行事，律師也只能從該范圍里面選擇其一，而不能自己制造，這是選擇性的規(guī)范。第三個(gè)是授權(quán)性規(guī)范，即當(dāng)法律對特定事項(xiàng)規(guī)范列舉不足時(shí)，授權(quán)公司關(guān)系人通過章程或者其他自治規(guī)范予以補(bǔ)充的規(guī)范。例如

30、HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法第 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 一百零一條、第 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 四十九條、第 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-b

31、d3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 五十六條，其中關(guān)于公司章程的規(guī)定，都有一項(xiàng)為“公司章程規(guī)定的其他情形”或者是“除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”，此類規(guī)范即屬于授權(quán)性的規(guī)范。那么，這種制度規(guī)范的適用效果是補(bǔ)充性的，也確實(shí)是設(shè)計(jì)自治規(guī)范以彌補(bǔ) HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法規(guī)范的不足，以此為前提就規(guī)范的條件、模式等進(jìn)行補(bǔ)充。因此，自治規(guī)范的補(bǔ)充部分不具有排除 HYPERLINK /Learning/2208dc6d

32、-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法規(guī)范的效力。在 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法設(shè)計(jì)了專門多規(guī)范的前提下，能夠再進(jìn)行補(bǔ)充，但不能通過補(bǔ)充規(guī)范來排除既定規(guī)范，不能作出與 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_013.htm 公司法相反的自治規(guī)范。上述三類任意性規(guī)范為公司章程的設(shè)計(jì)與起

33、草預(yù)留了巨大空間，同時(shí)也規(guī)定了專門多要求，在此范圍內(nèi)，沿著劃出的一條條道道，是律師發(fā)揮專業(yè)服務(wù)技能的基礎(chǔ)和舞臺。2.公司法司法解釋二 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_014.htm 最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定（二）（以下簡稱 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_014.htm 公司法司法解釋二）差不多頒布生效了，其中涉及公司章程的有兩項(xiàng)規(guī)定。 HYP

34、ERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_014.htm 公司法（司法解釋二）第 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_014.htm 一條，單獨(dú)或合并持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以股東表決時(shí)無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東（大）會決議，公司經(jīng)營治理發(fā)生嚴(yán)峻困難等事由，同時(shí)符合 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4

35、557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_014.htm 公司法第 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_014.htm 一百八十三條規(guī)定的，就能夠到法院起訴，法院應(yīng)該受理。 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_014.htm 公司法（司法解釋二）第 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3

36、de2a8/files/html_001_014.htm 二十三條規(guī)定清算組成員從事清算事務(wù)時(shí)，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失。公司或者債權(quán)人主張其承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。以上是 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_014.htm 公司法（司法解釋二）中涉及到公司章程的兩項(xiàng)規(guī)定。3.公司法司法解釋三最高人民法院關(guān)于適用 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/ht

37、ml_001_015.htm 中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定（三）當(dāng)中涉及公司章程的有九項(xiàng)規(guī)定，因?yàn)槠渖形搭C布，因此我們就不展開講了。4.新舊公司法比較 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_016.htm 公司法與公司章程緊密相關(guān)，公司章程依照 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_016.htm 公司法來制定?，F(xiàn)行的 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-2

38、4a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_016.htm 公司法擴(kuò)大了以公司章程為核心的一些任意性的規(guī)范或者授權(quán)性的規(guī)范，給投資人以更多的選擇和更大的設(shè)計(jì)空間。第一，確立了公司章程的效力范圍，與舊的 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_016.htm 公司法相比，那個(gè)效力范圍有所增加和擴(kuò)大；第二，對公司法定代表人的選擇和選擇性作出了新的規(guī)范。以往董事長確實(shí)是法定代表人，現(xiàn)在董事長、經(jīng)理、執(zhí)行董事均可；第三， HYPERLINK /Learning

39、/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_016.htm 公司法當(dāng)中關(guān)于對外擔(dān)保權(quán)利的行使程序及限制也作出了規(guī)定，授權(quán)公司章程作出一定的具體安排；第四，改變了由出資比例確定分紅比例的唯一性。第五，議事程序、表決程序由法定的變?yōu)槿我庑缘鹊?。以上?HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_016.htm 公司法給公司章程規(guī)定了一個(gè)空間。5.公司章程可否改變股東會、董事會的法定職權(quán)在設(shè)計(jì)、起草公司章程過程中經(jīng)常遇到的問題是可否以公司章

40、程來改變 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_017.htm 公司法對股東會的權(quán)利、董事會的權(quán)利這兩項(xiàng)職權(quán)的規(guī)定？在實(shí)踐當(dāng)中，公司章程進(jìn)行部分調(diào)整經(jīng)常發(fā)生，有的出現(xiàn)爭議起訴到法院，被法院支持了，有的沒有被支持。那么，在設(shè)計(jì)、起草公司章程時(shí)，如何樣做到既能夠依照實(shí)際情況作出適當(dāng)調(diào)整，又能在今后得到司法最終確認(rèn)？這確實(shí)是個(gè)考驗(yàn)。這一問題在實(shí)踐中經(jīng)常會遇到，有時(shí)客戶也有此要求。對此，我們能夠從以下幾方面進(jìn)行考慮：第一，公司章程的性質(zhì)。公司章程是規(guī)范公司組織和活動的差不多規(guī)則，是股東、發(fā)起人對公

41、司重要事務(wù)所作出的規(guī)范性和長期性的安排。既然公司章程是公司治理性、自治性的規(guī)范，那么其能夠就公司內(nèi)部股東會和董事會的職權(quán)作出規(guī)定。第二， HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_017.htm 公司法關(guān)于股東會和董事會職權(quán)規(guī)定的性質(zhì)。 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_017.htm 公司法中關(guān)于股東會和董事會職權(quán)規(guī)定的性質(zhì)是屬于強(qiáng)制性規(guī)范依舊任意性規(guī)范？我們需要進(jìn)行推斷。我的理解是

42、： HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_017.htm 公司法關(guān)于董事會、股東會的職權(quán)在有限責(zé)任公司部分和股份有限公司部分是有區(qū)不的。盡管措詞上看不出，但從兩類公司本質(zhì)上來講是有一定區(qū)不的。有限責(zé)任公司的規(guī)范是非強(qiáng)制性規(guī)范，股份有限公司的規(guī)范應(yīng)該是強(qiáng)制性的。因此，在有限責(zé)任公司部分能夠作出適當(dāng)調(diào)整，然而還要考慮以下將談到的第三個(gè)因素。第三，區(qū)分股東權(quán)利的性質(zhì)。由因此進(jìn)行股東會和董事會的職權(quán)劃分，因此要考慮哪些權(quán)利是股東的本源性權(quán)利。股東的本源性權(quán)利包括：（1）收益權(quán)，我們稱其為股東自益權(quán)

43、；（2）治理權(quán)，這是股東的共益權(quán)；（3）選擇權(quán)，這也是股東的自益權(quán)。此外，還有股東救濟(jì)性權(quán)利。股東的本源性權(quán)利和救濟(jì)性權(quán)利應(yīng)該交給股東，由股東在股東會上行使，其他權(quán)利能夠考慮授權(quán)給董事會行使。因此， HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_017.htm 公司法關(guān)于有限責(zé)任公司權(quán)利分配的結(jié)構(gòu)規(guī)范一般能夠調(diào)整，關(guān)于股份有限公司的權(quán)利規(guī)范是不能調(diào)整的；對股東本源性的權(quán)利規(guī)范不能任意調(diào)整，關(guān)于非本源性的權(quán)利規(guī)范是能夠調(diào)整的。比如， HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9

44、-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_017.htm 公司法規(guī)定，股東會有制定公司經(jīng)營方針、投資打算等權(quán)利，董事會的權(quán)利當(dāng)中又有制定公司經(jīng)營打算、投資方案等，我覺得這些都可能調(diào)整。（五）出資合同與公司章程1.出資合同與公司章程的異同第五個(gè)問題，出資合同與公司章程的關(guān)系。出資合同與公司章程都以設(shè)立公司為目的的法律文件，二者在內(nèi)容上多有交叉和重疊。同時(shí)，出資合同與公司章程的作用完全不同，要緊體現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：第一，解決問題的側(cè)重點(diǎn)不同。出資合同(或者叫設(shè)立合同)，要緊是解決公司設(shè)立的問題；公司章程要緊是解決公司治理的問題，兩者側(cè)重點(diǎn)不同。把公司設(shè)立合同的內(nèi)容都

45、抄到公司章程當(dāng)中是不可能的。在設(shè)計(jì)公司章程時(shí)，可能需要參照公司設(shè)立合同中所約定的某些內(nèi)容。第二，適用法律不同。出資合同不是設(shè)立公司的必備文件，也不是設(shè)立申請必備的文件。假如投資人之間相互信任，沒有任何爭議，亦或是我們在實(shí)踐中經(jīng)常遇到的一種情況，一個(gè)擁有公司95%甚至99%股份的大股東和一個(gè)擁有1%股份的小股東，那個(gè)大股東與小股東之間通常不設(shè)出資合同，直接就進(jìn)公司章程。過去工商登記時(shí)，要求必須提交出資合同和公司章程，現(xiàn)在不要求提交出資合同。而公司章程是申請文件當(dāng)中必備文件之一，這一點(diǎn)是出資合同與公司章程專門重要的區(qū)不，但這只是表面區(qū)不。實(shí)質(zhì)上，出資合同不是要式行為，內(nèi)容自定，適用 HYPERLI

46、NK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_018.htm 合同法。公司章程是要式法律行為，適用 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_018.htm 公司法。 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_018.htm 公司法要求公司章程必須記載法定事項(xiàng)，不能缺少法定事項(xiàng)，此外還要報(bào)送備案、登記備案。這是

47、出資合同與公司章程之間一個(gè)實(shí)質(zhì)上的區(qū)不。第三，效力不同。出資合同（設(shè)立合同）在效力上具有相對性，其只對合同的當(dāng)事人有效。 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_018.htm 合同法規(guī)定：合同只約束合同當(dāng)事人，不能約束合同以外的當(dāng)事人，也不能為合同以外的其他人設(shè)定任何義務(wù)。公司章程的效力不僅基于股東，還基于董事、監(jiān)事、高管。而在公司章程簽署、公司設(shè)立時(shí)，董事、監(jiān)事、高管往往還沒產(chǎn)生或者即便產(chǎn)生了，也可能在后來發(fā)生各種變換，公司章程對其都有約束力。公司章程不僅約束簽署章程的股東，約束公司，還

48、約束這些后來人。因此，增資合同、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、合并分立合同和公司章程都有類似關(guān)系，那個(gè)地點(diǎn)就不作展開了。之因此在講設(shè)計(jì)、起草公司章程時(shí)對出資合同與公司章程的關(guān)系進(jìn)行講明，是要解決我們在實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的誤解?；蛟S大伙兒經(jīng)常看到，出資合同約定的內(nèi)容與公司章程的內(nèi)容一樣。以往是把出資合同稍作修改就變成公司章程，現(xiàn)在的公司章程只要按照工商局提供的格式填空就能夠了。這種情況導(dǎo)致公司一旦出現(xiàn)爭議、糾紛，不明確的事項(xiàng)，甚至是僵局。2.關(guān)于責(zé)任追究的依據(jù)涉及出資合同與公司章程的若干問題，比如追究公司股東的出資責(zé)任、出資義務(wù)，是依照出資合同依舊依照公司章程來追究，在實(shí)踐中存在專門大爭議。包括在一些訴訟案件中，當(dāng)

49、事人是依照出資合同追究，依舊依照公司章程追究，有時(shí)也出現(xiàn)混亂。第一，股東間追究責(zé)任的依據(jù)。股東追究其他未履行或者未完全履行出資義務(wù)的股東的責(zé)任時(shí)，要緊依據(jù)出資合同。股東之間追究責(zé)任是依照出資合同，涉及違約責(zé)任也需要依照出資合同。因?yàn)?，公司章程不?guī)定違約及違約金，只規(guī)定賠償責(zé)任。第二，第三人追究股東出資義務(wù)的依據(jù)。第三人追究股東未出資或出資不到位，或未完全履行出資義務(wù)的責(zé)任，應(yīng)該依據(jù)公司章程，而不能依據(jù)出資合同或者設(shè)立合同。 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_001_019.htm 公司法當(dāng)中也

50、規(guī)定了未出資或者未完全履行出資義務(wù)的股東，其出資的填補(bǔ)責(zé)任以及其他發(fā)起人、其他股東的連帶認(rèn)繳責(zé)任，這依照的是公司章程。第三，股權(quán)認(rèn)定的依據(jù)。關(guān)于股權(quán)認(rèn)定，包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓和處置等依據(jù)的是公司章程，而非出資合同。依照出資合同來認(rèn)定是否是股東是不對的，股東身份應(yīng)該依照公司章程來確定。因此，公司章程僅是確定股東身份的標(biāo)志之一。公司章程的設(shè)計(jì)與起草（一）公司法的邏輯性規(guī)則公司是人和財(cái)產(chǎn)的結(jié)合，因此依照 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_002_001.htm 公司法中規(guī)范的性質(zhì)，能夠分為強(qiáng)制性規(guī)范和任意性

51、規(guī)范。其中，任意性規(guī)范包括：推定性規(guī)范、選擇性規(guī)范、授權(quán)性規(guī)范。 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_002_001.htm 公司法當(dāng)中的規(guī)則，從立法的邏輯結(jié)構(gòu)上來講，能夠分為三個(gè)類型：結(jié)構(gòu)性規(guī)則、分配性規(guī)則和信義性規(guī)則。1.結(jié)構(gòu)性規(guī)則結(jié)構(gòu)性規(guī)則是指有關(guān)決策權(quán)在公司相關(guān)機(jī)關(guān)中的配置，決策權(quán)行使的條件以及對機(jī)關(guān)操縱權(quán)的配置等等，即決策權(quán)如何配置、如何行使。2.分配性規(guī)則分配性規(guī)則是對股東財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配等規(guī)則。 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6

52、f0bdf3de2a8/files/html_002_003.htm 公司法當(dāng)中的規(guī)范多為此類。3.信義性規(guī)則信義性規(guī)則是指調(diào)整經(jīng)理人和操縱股東的義務(wù)等規(guī)則。大股東不能利用其大股東的地位過度操縱公司，不能利用公司侵害小股東的利益；經(jīng)理人，不管是信托義務(wù)也好，代理義務(wù)也好，如何樣來做等等一些規(guī)則。上述 HYPERLINK /Learning/2208dc6d-24a9-4557-bd3c-6f0bdf3de2a8/files/html_002_004.htm 公司法邏輯上的規(guī)則，無一例外都體現(xiàn)在公司章程的設(shè)計(jì)當(dāng)中。實(shí)際上，公司章程也是由結(jié)構(gòu)性規(guī)則、分配性規(guī)則和信義性規(guī)則構(gòu)成的。其中，百分之九十以

53、上條款都能夠歸納到這三類規(guī)則當(dāng)中。因此，這三類規(guī)則即成為我們在設(shè)計(jì)、起草公司章程過程中需要把握的差不多內(nèi)在結(jié)構(gòu)。（二）公司的要素設(shè)計(jì)、起草公司章程必須了解公司的差不多要素。只有如此，才能把公司的差不多要素在設(shè)計(jì)公司章程時(shí)添加并分配到結(jié)構(gòu)性規(guī)則、分配性規(guī)則和信義性規(guī)則當(dāng)中。公司要緊有六大要素，在設(shè)計(jì)、起草公司章程時(shí)，要緊緊圍繞這六個(gè)要素來進(jìn)行。1.股東和實(shí)際操縱人第一個(gè)要素，股東和實(shí)際操縱人，這是公司的首要要素。該要素解決的是公司從哪里來的問題，解決公司的最終權(quán)利人問題，解決公司股東會的權(quán)利問題，解決股東的權(quán)利問題，也解決公司董事長、總經(jīng)理是否為公司操縱人的問題。因此，股東和實(shí)際操縱人在設(shè)計(jì)、起

54、草公司章程時(shí)是必須予以考慮的。公司股東的構(gòu)成，一般來講，有法人、自然人、還有非法人的其它經(jīng)濟(jì)組織等等，我們現(xiàn)在討論的不是從那個(gè)角度來分的。由于不同的人其訴求不同，因此在設(shè)計(jì)、起草公司章程過程中對此問題必須要予以注意。在實(shí)踐中，我們把公司股東歸納為三個(gè)類型：第一類，產(chǎn)業(yè)投資者。作為產(chǎn)業(yè)投資人，股東可能是自然人、法人、也可能是非法人經(jīng)濟(jì)組織。產(chǎn)業(yè)投資者看中的是企業(yè)價(jià)值，致力于與公司主營業(yè)務(wù)長期相伴、相生、相存，同時(shí)通過經(jīng)營公司主營業(yè)務(wù)來獲得投資回報(bào)。打個(gè)比方，我是電腦制造商，我投資一家電腦公司，同時(shí)還制造電腦，盈利是將生產(chǎn)出的電腦產(chǎn)品銷售以后這百分之十至十五的利潤回報(bào)。對企業(yè)的期望，最好做成百年老

55、店、千年老店，我一直伴隨下去。這一類型投資者希望能夠操縱公司。其特點(diǎn)是預(yù)備與公司長期相伴相生，因此最好在公司里講了算，把公司看作自己的小孩。因此，關(guān)于此類投資者的要求或者你的托付人是這一類型的人，在設(shè)計(jì)公司章程過程中要注意其特點(diǎn)。第二類，財(cái)務(wù)投資者，也稱策略投資者。因分類不同，叫法也不同。財(cái)務(wù)投資者要緊以獲利為導(dǎo)向，但不是以賣產(chǎn)品獲利。這一類型投資者對公司是否賣產(chǎn)品并不關(guān)懷，并非希望公司制造手表，來年銷售，然后明年盈利5塊鈔票，后年盈利10塊鈔票；而是看重公司價(jià)值如何能夠提高，然后能夠把股權(quán)賣掉。財(cái)務(wù)投資者最關(guān)懷的是：第一，退出渠道，即有無順暢的退出渠道；第二，資金的使用。投資后資金的使用是否

56、按照公司章程或者他們約定的方向使用。其關(guān)懷的是企業(yè)價(jià)值，股權(quán)價(jià)值的整體升值。因此，這一類型投資者的選擇有兩點(diǎn)需要特不注意：第一，其通?？紤]在以后的36個(gè)月甚至24個(gè)月之內(nèi)能否退出。他考慮投資進(jìn)來后，公司有無進(jìn)展前景，是否能夠做IPO（首次公開募股），今后是否能夠通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓、收購、并購等方式退出，還要考慮產(chǎn)業(yè)投資人在某種情況下是否要進(jìn)行回購。因此，作為此類財(cái)務(wù)投資人的律師，在設(shè)計(jì)、起草公司章程時(shí)就需要考慮他的利益。財(cái)務(wù)投資人不考慮公司以后進(jìn)展有1015%的利潤，不考慮經(jīng)營公司五、六十年；他考慮的是通過幾十個(gè)月，一般最長是三十六個(gè)月，能否退出，退出時(shí)把股權(quán)一賣，能否一次實(shí)現(xiàn)以后二三十年的利潤。因

57、此，這一類型投資者考慮的是，在主營與進(jìn)展的前景下，在以后一個(gè)能夠同意的時(shí)刻，高出其出資，高價(jià)出售股份，而不是利潤分配。因此，這類投資人進(jìn)來以后，企業(yè)挺可怕的。公司營利后不進(jìn)行分配，要求擴(kuò)大規(guī)模，造阻礙，總而言之不要求分配。其認(rèn)為，三十六個(gè)月我把股權(quán)都賣了，利潤分配后公司進(jìn)展不起來，不分配鈔票都在那兒，直接滾動。讓你把企業(yè)在短時(shí)刻內(nèi)做大做強(qiáng)做好，我的股權(quán)價(jià)值（股份價(jià)值）升值了，然后把它賣出去。因此，在設(shè)計(jì)、起草公司章程時(shí)對那個(gè)問題要予以考慮。關(guān)于財(cái)務(wù)投資者，還要考慮到其在公司章程中可能會設(shè)立對賭要求、股權(quán)激勵(lì)要求等內(nèi)容。這一類型投資者肯拿出鈔票（或者股份）來鼓舞高管、董事會、董事長給其經(jīng)營，要求

58、在兩年之內(nèi)達(dá)到何種指標(biāo)?？傊?，你讓我的股權(quán)價(jià)值極具增值，我不操縱公司，我明兒就退出。因此，大伙兒要注意這一類型投資者并非真正想操縱公司。比如國美之爭中的貝恩資本、JP摩根、摩根士丹利等諸如此類的投資人，實(shí)際上其并不想操縱公司。也不具備經(jīng)營那個(gè)公司的人才儲備和能力，但其具有資本運(yùn)作能力。其投資進(jìn)來后，通過幾年確信是要退出的，什么時(shí)刻好它就走，流淌性極強(qiáng)。財(cái)務(wù)投資者認(rèn)可的是退出渠道，財(cái)務(wù)安排，能否短時(shí)刻內(nèi)激勵(lì)公司進(jìn)展，今后退出有無障礙等內(nèi)容。作為這類財(cái)務(wù)投資人的律師，在章程中設(shè)計(jì)董事會安排多少董事進(jìn)行經(jīng)營治理，經(jīng)理你派多少，什么你都操縱，你與公司共生存、共患難，那就南轅北轍了。第三類，戰(zhàn)略投資者。

59、戰(zhàn)略投資者對公司的主營、利潤均不感興趣，其感興趣的是與公司相伴而生，同時(shí)持續(xù)進(jìn)展的關(guān)聯(lián)交易。即，通過協(xié)議獲得獨(dú)家采購、供應(yīng)、銷售、使用、技術(shù)等等，同時(shí)希望長期伴隨下去。例如有個(gè)酒類銷售商到一家中國頂級白酒品牌的公司入股，他不想造酒，對酒廠分配利潤沒興趣。他唯一感興趣的是頂級白酒的分配額度，通過那個(gè)分配額度在市場銷售上盈利。他實(shí)際的盈利點(diǎn)、投資目的是希望發(fā)生如此的關(guān)連交易。假如你代表這一類型投資者,在起草公司章程時(shí)，設(shè)置專門多禁止或者是對關(guān)聯(lián)交易專門嚴(yán)格的條款，那就與你的托付人的意志背道而馳了。因此，在設(shè)計(jì)、起草公司章程時(shí)不但要明白自己的托付人是屬于哪一類型，而且還要平衡各類人之間的關(guān)系。假如完

60、全站在某一類人的立場上設(shè)計(jì)公司章程，那么其他人可不能同意，也不可能強(qiáng)行要求人家簽字同意。以上是公司的第一個(gè)要素。2.主營業(yè)務(wù)第二個(gè)要素，主營業(yè)務(wù)。公司章程當(dāng)中，經(jīng)營范圍是一個(gè)法定必備條款。假如公司章程中沒有規(guī)定經(jīng)營范圍，那么該章程不完整，工商局是可不能準(zhǔn)予登記。主營業(yè)務(wù)作為公司要緊要素，其直接關(guān)系到公司的盈利模式，而投資人要緊關(guān)懷的這家公司預(yù)備做什么、如何盈利。因此，主營業(yè)務(wù)作為公司的一個(gè)要素，我們在設(shè)計(jì)公司章程時(shí)要予以注意。因此，其對公司章程的合法性，目的合法性等順便進(jìn)行審核了。假如公司章程中的主營業(yè)務(wù)涉嫌違法，你律師就退出，不惹苦惱。3.凈資產(chǎn)第三個(gè)要素，凈資產(chǎn)。公司設(shè)立之初，其凈資產(chǎn)要緊