服務(wù)貿(mào)易的基本構(gòu)思與法律框架

1、服務(wù)貿(mào)易（GATs）服務(wù)（service）作為“第三產(chǎn)業(yè)”，到本世紀(jì)70年代才被人們獨(dú)立分列成為單獨(dú)部門，而且在美國與歐洲一些發(fā)達(dá)國家，它的發(fā)展十分迅速。到20世紀(jì)90年代，服務(wù)業(yè)已占到發(fā)達(dá)國家國民生產(chǎn)總值（GNP）的5060，美國則達(dá)到70以上。而服務(wù)貿(mào)易在國際貿(mào)易中也已占到25經(jīng)30的份額。據(jù)估計(jì)，WTO成立后的1995年，全球國際貿(mào)易額5萬億美元中，服務(wù)貿(mào)易占到1萬億美元左右。在許多發(fā)達(dá)國家和少部分發(fā)展中國家，出口服務(wù)貿(mào)易的收益，占其總出口收益的一大部分。當(dāng)然，服務(wù)一般屬于“無形產(chǎn)品”，在數(shù)額估計(jì)上有許多困難。上述估計(jì)含有推算的成分。服務(wù)是個(gè)門類很多很雜，五花八門，內(nèi)容龐雜的概念，很難對(duì)

2、它下一個(gè)抽象定義。據(jù)美國統(tǒng)計(jì)，服務(wù)的門類達(dá)150個(gè)。我國國家統(tǒng)計(jì)局則列為“第三產(chǎn)業(yè)”計(jì)24個(gè)門類。就其犖犖大者，諸如：交通運(yùn)輸（海、空、陸、水運(yùn)），金融服務(wù)（銀行、保險(xiǎn)、股票），電訊服務(wù)，建筑工程，旅游業(yè)，商業(yè)銷售，專業(yè)性（律師、會(huì)計(jì)、醫(yī)生、咨詢等），視聽服務(wù)（廣播、電視、電影、音樂等），教育服務(wù)等。WTO秘書處則就服務(wù)貿(mào)易的門類，分為11大類142項(xiàng)。一、GATs的適用范圍與定義如前述，服務(wù)是個(gè)門類眾多、五花八門、內(nèi)涵十分龐雜的經(jīng)濟(jì)部門，很難為之下一個(gè)能概括其共同特征的定義。但是，經(jīng)濟(jì)學(xué)家們對(duì)服務(wù)貿(mào)易的性質(zhì)，從其絕大多數(shù)門類角度，與貨物貿(mào)易相對(duì)照，歸納概括出如下三個(gè)特性。第一，與貨物相比，服

3、務(wù)是一種無形的產(chǎn)品。因此，服務(wù)的進(jìn)出口或者作跨國界流動(dòng)，不像貨物那樣都經(jīng)過海關(guān)，經(jīng)海關(guān)驗(yàn)明正身，征收關(guān)稅后始放行進(jìn)入進(jìn)口國。而有相當(dāng)一部分服務(wù)是在提供方境內(nèi)或者在消費(fèi)者境內(nèi)進(jìn)行的，有的甚至在第三國境內(nèi)提供的。這個(gè)特征決定了服務(wù)貿(mào)易的壁壘不同于貨物貿(mào)易，服務(wù)貿(mào)易自由化的關(guān)鍵，它要消減的東西或?qū)ο蟛皇顷P(guān)稅，而是各國管理模式和法令上的限制。第二，不像貨物，服務(wù)一般是無法貯存的，服務(wù)的生產(chǎn)與消費(fèi)經(jīng)常是在同一時(shí)間、同一地點(diǎn)，由提供者和消費(fèi)者面對(duì)面接觸來完成，或者用其他聯(lián)系方式來進(jìn)行。第三，貨物是一種物體，而服務(wù)是一個(gè)過程，一般說服務(wù)是不含所有權(quán)轉(zhuǎn)移的特殊交易方式，無法獨(dú)立存在于合同之外。當(dāng)然，服務(wù)的上述

4、三個(gè)特殊性質(zhì)是就服務(wù)的一般情況而論的，由于服務(wù)門類眾多，形式差異很大，所以上述特性每種都有相當(dāng)數(shù)目的例外。例如，有些服務(wù)就是有形的，如書籍、視聽服務(wù)中的磁帶和影片，建筑師的設(shè)計(jì)圖紙等。例如，有些服務(wù)的生產(chǎn)與消費(fèi)可以間隔相當(dāng)一段時(shí)間，所謂“銀行的交易總比冰激凌的壽命要長(zhǎng)”。當(dāng)然，有些服務(wù)貿(mào)易是涉及所有權(quán)的轉(zhuǎn)移的。如若加以分類，有些服務(wù)貿(mào)易其本身并非獨(dú)自存在，而是投入到貨物貿(mào)易里面，計(jì)人貨物成本，因此無法將之脫離貨物本身來對(duì)待；或者一種服務(wù)是作為另一種服務(wù)的“投入”（input），難以分開。例如運(yùn)輸過程中的搬動(dòng)貨物、裝箱、裝船、卸貨等服務(wù)。由于這種復(fù)雜因素，在討論服務(wù)定義時(shí)，美國等曾在將服務(wù)貿(mào)易列

5、入烏拉圭回合談判議時(shí)主張：投入貨物的服務(wù)，隨著貨物貿(mào)易跨國界而去，不應(yīng)當(dāng)作服務(wù)貿(mào)易來對(duì)待；列入談判內(nèi)容的應(yīng)該只限于本身被視為成品的服務(wù)（又叫nonfactorservices），例如金融服務(wù)等，從而排除了僅作為“投入”因素的服務(wù)，例如建筑人員等。美國這種分類法顯然出于自私自利的動(dòng)機(jī)，因?yàn)榻?jīng)過這樣分類留下作為“服務(wù)貿(mào)易”的主要都是知識(shí)型或技術(shù)密集型的、美國占有比較優(yōu)勢(shì)的服務(wù)門類，而把勞動(dòng)密集型的、發(fā)展中國家具有比較優(yōu)勢(shì)的服務(wù)排除在未來要制訂的GATs之外。這種分類法嘴上說說容易，實(shí)際并不可行。有許多被說成是成品的服務(wù)，其實(shí)也是貨物生產(chǎn)、推銷與分配的重要投入，包括提供生產(chǎn)所需資金的金融服務(wù)在內(nèi)。再

6、者，原本作為生產(chǎn)另一項(xiàng)產(chǎn)品“投入”的貨物（或叫中間產(chǎn)品），仍要遵循貨物貿(mào)易規(guī)則；而作為“投入”的服務(wù)又為什么不需遵守服務(wù)貿(mào)易的規(guī)則呢？因此，這類抽象概念式討論，越議越玄，不能解決任何國際規(guī)則的問題。經(jīng)過反復(fù)爭(zhēng)論、議論最后達(dá)成了為各方相對(duì)滿意的、為GATs目的的服務(wù)貿(mào)易定義，其實(shí)也可理解為GATs的適用范圍。因此，GATs第1部分和第1條均冠以“定義和范圍”的標(biāo)題，并在第2款里說：“為本協(xié)定的目的，將服務(wù)貿(mào)易定義為：(a)跨境提供（cross border supply）在一個(gè)成員方境內(nèi)向任何其他成員方境內(nèi)提供的服務(wù)；（b）國外消費(fèi)（consumption abroad）在一個(gè)成員方境內(nèi)向任何其

7、他成員方的服務(wù)消費(fèi)者提供的服務(wù)；（c）商業(yè)到位（commercial presence）一個(gè)成員方的服務(wù)提供人在任何其他成員方境內(nèi)以商業(yè)到位來提供的服務(wù)；(d)人員流動(dòng)（movement of personel）一個(gè)成員方的服務(wù)提供人在任何其他成員方境內(nèi)以自然人到位來提供的服務(wù)。”順便說明，每項(xiàng)前面在括號(hào)內(nèi)用四個(gè)漢字作“點(diǎn)睛”式的概括，系出自英國著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家Bernard Hoekman的手筆的漢譯。此簡(jiǎn)明述語現(xiàn)已為各方所通用。據(jù)說，可列入（a)項(xiàng)定義“跨境服務(wù)”中的服務(wù)貿(mào)易是通過電子通訊工具而不需人員，物資或資金流動(dòng)就可完成的，是服務(wù)貿(mào)易的主要模式，估計(jì)約占全球服務(wù)貿(mào)易總額的一半以上。而（b

8、）項(xiàng)所指“國外消費(fèi)”的典型例子是旅游業(yè)。（c）項(xiàng)的“商業(yè)到位”是指一國服務(wù)提供人在另一國（消費(fèi)者所在國）設(shè)立經(jīng)營機(jī)構(gòu)，如銀行的分行，保險(xiǎn)子公司；或者為此而興辦的企業(yè)、飯店等經(jīng)濟(jì)實(shí)體，來提供服務(wù)。（d）項(xiàng)的典型例子是建筑工程，由一國建筑公司攜事公司的工程技術(shù)人員、工人到外國承包建筑工程。不難看出，這個(gè)定義或適用范圍是相當(dāng)廣闊的，涵蓋了幾乎所有的服務(wù)門類，因此為具有各種類型服務(wù)優(yōu)勢(shì)的國家，包括發(fā)達(dá)工業(yè)國和發(fā)展中國家所共同接受。但也有一類服務(wù)被排除在外，即GATs第1條第3款（b）項(xiàng)所規(guī)定的“為行使政府職權(quán)而提供和服務(wù)除外”。第13條還規(guī)定“政府采購的法律、規(guī)章與細(xì)則”不適用最惠國（第2條）、市場(chǎng)準(zhǔn)

9、入（第16條）和“國民待遇”（第17條）規(guī)則?！斑@就大大縮減了GATs的涵蓋面，因?yàn)檎少徴剂嗽S多門類服務(wù)如專業(yè)服務(wù)、工程咨詢、建筑等的重大份額”。與定義有關(guān)的還有兩個(gè)重要問題，應(yīng)該討論清楚。一個(gè)問題是“自然人流動(dòng)”問題。第1條第2款對(duì)此未做出明確表述，但實(shí)際上屬于第三、四部分經(jīng)談判達(dá)成具體承諾的范圍。而且GATs“附件”里專門有個(gè)關(guān)于本協(xié)定里提供服務(wù)的自然人的流動(dòng)的附件。該附件主要目的是處理自然人流動(dòng)到服務(wù)消費(fèi)國后可能發(fā)生的移民或永久居留權(quán)等敏感問題。附件第2條規(guī)定說，“本協(xié)定不適用于”各成員方的兩種措施，一種是該自然人進(jìn)入該國就業(yè)市場(chǎng)的管理措施；另一種是關(guān)于永久性公民權(quán)、居留權(quán)和就業(yè)權(quán)的

10、措施。附件第3條明確要求各成員方就各種提供服務(wù)自然人的進(jìn)入及條件談定具體承諾。第3條明確重申了“本協(xié)定不妨礙”各成員方采取管理措施，“只要該措施的實(shí)行不會(huì)抵銷或損害各成員方依其具體承諾的項(xiàng)目享有的利益”。第二個(gè)問題是，（c）項(xiàng)定義中要在服務(wù)消費(fèi)國設(shè)置經(jīng)營機(jī)構(gòu)或經(jīng)濟(jì)實(shí)體，必然要直接涉及外國投資。但是，圍繞著是否要和如何就此類投資制定規(guī)則的辯論，卻直接影響著GAts規(guī)定，尤其把本該普遍適用的國民待遇“貶人”GATs第三部分第17條的“specificconlmitmenf”，使之服從于具體承諾中的條件或限制。二、基本構(gòu)思與法律框架GAT的基本構(gòu)思，首先是基于服務(wù)貿(mào)易的特殊性，同時(shí)又兼顧作為國際貿(mào)易

11、的共同性。（一）阻礙服務(wù)貿(mào)易自由化的主要障礙不是關(guān)稅，而是“法規(guī)”這里的法規(guī)包括各國的貿(mào)易政策（不僅指對(duì)服務(wù)貿(mào)易的限制政策，而且包括限制投資、資金流動(dòng)等政策以及這些方面簽訂的雙邊或區(qū)域協(xié)定中的歧視性條款），國內(nèi)法規(guī)和對(duì)各類服務(wù)的規(guī)章制度。有些國內(nèi)法規(guī)，作為規(guī)范行業(yè)活動(dòng)的合理管理制度原本并非為貿(mào)易而設(shè)的。鑒于這種復(fù)雜局面，有的學(xué)者把“國內(nèi)法規(guī)”依其對(duì)貿(mào)易的影響，分為四種類型：1.直接的或明的歧視性的障礙。這類障礙諸如規(guī)定電視與廣播內(nèi)容的國內(nèi)含量，不許外國人經(jīng)營，以及規(guī)定金融機(jī)構(gòu)外國占據(jù)所有權(quán)比例等都是專門限制服務(wù)業(yè)貿(mào)易的。其直接動(dòng)機(jī)是出自保護(hù)本國社會(huì)的、文化的和政治的至關(guān)重要的合法權(quán)益，因此必然

12、會(huì)限制國民待遇，認(rèn)為有合法理由實(shí)行歧視性措施。2.間接的或暗的歧視性障礙。這類障礙并非直接對(duì)付服務(wù)貿(mào)易，而且一般性限制外國因素，諸如限制服務(wù)生產(chǎn)要素（人員、資金、信息）的國際流動(dòng)。最常見的例子是各國的移民法，防止提供服務(wù)人員乘機(jī)移居，即使因工作需要暫時(shí)進(jìn)入本國時(shí)，也有若干核定和手續(xù)事項(xiàng)的限制。其他諸如對(duì)外國投資的限制，為清償目的對(duì)向外國匯出收益的管制等，這些全部超出管理國際國內(nèi)服務(wù)貿(mào)易本身的范圍，因此需要另外的國際協(xié)定來處理。當(dāng)然，對(duì)特定服務(wù)門類也可談判放松或消除這些障礙，達(dá)成具體規(guī)則。在歐盟和北美自由貿(mào)易區(qū)各方范圍，已有這方面的嘗試。3.直接的或明的中性的障礙。絕大多數(shù)管理國內(nèi)服務(wù)行業(yè)的規(guī)章

13、或行規(guī)行法，都屬于這一類。例如，對(duì)鐵路或電訊網(wǎng)絡(luò)實(shí)行國家壟斷經(jīng)營，就直接阻止了外國同業(yè)者的市場(chǎng)進(jìn)入；但它并無歧視性，因?yàn)樗鼘?duì)國內(nèi)國外競(jìng)爭(zhēng)者統(tǒng)統(tǒng)予以排除，因此也無從違背對(duì)此類服務(wù)的國民待遇。另一種例子對(duì)諸如電訊服務(wù)規(guī)定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，不論對(duì)本國人還是外國人辦的，統(tǒng)統(tǒng)適用。這種辦法并不發(fā)生表面歧視外國人的問題，卻可能剝奪了外國人低成本的價(jià)格優(yōu)勢(shì)，不利于他們的競(jìng)爭(zhēng)。要消除這類障礙，常涉及到有些國家管理制度上的根本性變革。美國人提議的“私有化”（privatlization）、“放松管理”（deregulation）就是根據(jù)本國經(jīng)驗(yàn)?zāi)Y(jié)而成的，但是在烏拉圭回合談判中受到不少國家反對(duì)或抵制。4.間接的或暗的中

14、性障礙。這類障礙也是來自國內(nèi)行業(yè)管理的種種規(guī)矩和標(biāo)準(zhǔn)，有些規(guī)矩或標(biāo)準(zhǔn)在國與國之間差異很大。外國服務(wù)業(yè)者到進(jìn)入一國服務(wù)市場(chǎng)，要適應(yīng)這類不同于本國的行規(guī)，必須為此額外付出代價(jià)，導(dǎo)致成本增高，在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中處于不利地位。所以稱之為“間接”，因?yàn)樗旧聿⒉唤垢?jìng)爭(zhēng)本身，卻必須順從當(dāng)?shù)靥禺愋孕幸?guī)，并為此付出代價(jià)。這方面最明顯的例子是服務(wù)的專業(yè)人員的資格標(biāo)準(zhǔn)：各國對(duì)專業(yè)人員的學(xué)歷和資格證書的具體標(biāo)準(zhǔn)不同，而且一般都不承認(rèn)在外國獲得的文憑和證書。要克服這類障礙，困難很多，但最重要的出路是協(xié)調(diào)各國的管理制度和法規(guī)，歐盟協(xié)調(diào)金融服務(wù)尤其銀行業(yè)是成功例證，對(duì)此我們將在下文有關(guān)段落再專門予以評(píng)介。對(duì)專業(yè)人員資格而言，

15、最好的辦法是相互承認(rèn)，對(duì)此GATs第7條作了規(guī)定，雖然規(guī)則是軟了點(diǎn)。除國內(nèi)法規(guī)外，各國簽訂的與服務(wù)類有關(guān)的雙邊或多邊條約也有許多，最典型的如1944年芝加哥國際民用航空公約，我們下文還會(huì)專門談到。從以上簡(jiǎn)明分類中，我們不難看出：服務(wù)貿(mào)易自由化的障礙不同于貨物貿(mào)易，這些障礙重重疊疊十分復(fù)雜，要清除它們需付出的努力，要擬定的法律規(guī)則，比貨物貿(mào)易要大得多，是一項(xiàng)何等巨大的一項(xiàng)綜合工程！但是，正如有的經(jīng)濟(jì)學(xué)家所指出：有各種理由認(rèn)為，政府行為對(duì)服務(wù)貿(mào)易造成的扭曲比貨物貿(mào)易大得多，但這也使得從服務(wù)貿(mào)易自由化中獲得的利益，會(huì)是非常巨大的。（二）對(duì)服務(wù)貿(mào)易障礙是全國性的，即中央政府制定的全國性法規(guī)按照GATs

16、第1條第3（a）款規(guī)定，還包括“地區(qū)或地方政府和當(dāng)局”共三級(jí)政府機(jī)構(gòu)，以及“由中央、地區(qū)或地方政府或當(dāng)局授予行使權(quán)力的非政府團(tuán)體”所采取的“影響服務(wù)貿(mào)易的措施”。將這類非政府團(tuán)體的“措施”都包括進(jìn)GATs的適用范圍，是一個(gè)與GATT只約束政府單位行為的模式的重要不同。為什么作這種擴(kuò)大？主要是因?yàn)樵S多國家對(duì)有些服務(wù)門類實(shí)行“自律”（self-regulating）或非自律式管理，尤其是專業(yè)性服務(wù)如律師、會(huì)計(jì)師、建筑師以及健康服務(wù)等。對(duì)有些公共團(tuán)體。其中典型的如加拿大的“無線電與電視委員會(huì)”，是依法創(chuàng)立卻明顯獨(dú)立于政府的公共團(tuán)體，問題是，對(duì)這些自律式團(tuán)體或機(jī)構(gòu)，應(yīng)如何界定“授權(quán)”：是僅指正式授權(quán)還

17、是也可按其職能來解釋為事實(shí)上已“授權(quán)”呢？例如，英國倫敦發(fā)布倫敦各證券所應(yīng)遵循的行業(yè)規(guī)則（Cityrules）的一個(gè)“委員會(huì)”，它所行使的并非屬直接授權(quán)的權(quán)力，但它所履行的職能在許多國家卻是由政府機(jī)關(guān)來完成的，如美國的“證券委員會(huì)”（SEC，SecuritiesCommission）。但是，不論這類自律性質(zhì)的公共團(tuán)體是經(jīng)正式授權(quán)還是解釋為職能授權(quán)，各成員方政府都有責(zé)任使之遵守GATs的規(guī)則。（三）在逐步自由化的條件下，以擴(kuò)大服務(wù)貿(mào)易來推動(dòng)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)GATs在序言里表述其宗旨時(shí)說，“希望為服務(wù)貿(mào)易設(shè)立一個(gè)原則和規(guī)則的多邊框架，以便在透明與逐步自由化的條件下，擴(kuò)大服務(wù)貿(mào)易，以此作為推動(dòng)所有貿(mào)易伙伴的

18、經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)和發(fā)展中國家的發(fā)展?！蹦敲窗凑者@個(gè)“服務(wù)貿(mào)易逐步自由化”的宗旨和對(duì)服務(wù)貿(mào)易的種種障礙的特征，這個(gè)原則與規(guī)則的多邊框架應(yīng)怎樣構(gòu)筑呢？盡管烏拉圭回合商定了將服務(wù)貿(mào)易規(guī)則與GATT分離開來，即實(shí)行“雙軌”（dual-track）并進(jìn)的方式，但誰也無法否認(rèn)：兩者既都屬國際貿(mào)易，必然有共性存在，GATs的擬定過程中，人們必然會(huì)吸取GATT已有的成功經(jīng)驗(yàn)。因此，從GATs法律框架結(jié)構(gòu)中，到處都有“似曾相識(shí)”的GATT影子，尤其它結(jié)構(gòu)的核心仍然是仿效GATT的以關(guān)稅減讓為實(shí)現(xiàn)自由化中心環(huán)節(jié)的做法，只不過按服務(wù)貿(mào)易的特殊性，將開放市場(chǎng)的“具體承諾”，不斷經(jīng)過談判加大開放幅度，最后達(dá)到服務(wù)貿(mào)易的自由化。

19、甚至在用詞上都相似，例如同用一個(gè)詞“Schedules”，在GATT指關(guān)稅減讓表”，而在GATs中則叫“開放市場(chǎng)的具體承諾表”。但是，當(dāng)將GATT條款引進(jìn)GATs時(shí)，都嚴(yán)格按照服務(wù)貿(mào)易自身的特征，量體裁衣，對(duì)這些條款作了適應(yīng)服務(wù)的調(diào)整、變動(dòng)乃至重新設(shè)計(jì)。GATs框架的基本點(diǎn)在于大部分規(guī)則是圍繞著開放市場(chǎng)的具體承諾這個(gè)軸心轉(zhuǎn)的，由此，形成了第215條的“普遍義務(wù)與法紀(jì)”。包括了最惠國，透明度，發(fā)展中國家的更多參與，國內(nèi)法規(guī)，承認(rèn)等一批原則或規(guī)則條款，和一批保障性質(zhì)的條款如“緊急保障措施”“一般例外”等。其中不少條款連標(biāo)題和名字都和GATT一樣，諸如GATs第5條“經(jīng)濟(jì)一體化”，內(nèi)容和GATT第2

20、4條（自由貿(mào)易協(xié)定、關(guān)稅聯(lián)盟）基本相同，我們?cè)诒緯谒恼乱褜烧呓Y(jié)合著討論過了。GATs第8條的標(biāo)題雖叫“壟斷和專管服務(wù)提供人”，和GATT第17條“國家專控產(chǎn)品的貿(mào)易單位”相當(dāng)；GATS第10條和GATT第19條都叫“緊急保障措施”；第12條和GATT第12條也都叫“為保障國際收入的限制”?！耙话憷狻焙汀鞍踩狻钡葪l款亦復(fù)如此。然而，GATs中也按照服務(wù)貿(mào)易的特殊需要，除在上述與GATT同款條款中表述有不同規(guī)則外，還另行規(guī)定了一些新條款。例如第6條“國內(nèi)法規(guī)”，第7條的“相互承認(rèn)”，第9條的“商業(yè)做法”等。應(yīng)該指出的是，有兩個(gè)條款在GATS與GATT中名稱雖然相同，但不論它們?cè)贕ATs中

21、的處境或地位，還是具體規(guī)則都與GATT有重大不同。一項(xiàng)是第2條的最惠國待遇，受到眾多保留性例外（列入免除第2條義務(wù)附件）的困擾，在短期內(nèi)似乎很難再把它稱作支撐服務(wù)貿(mào)易的“柱石”。另一項(xiàng)是“國民待遇”，在GATs中已不再把這個(gè)在GATT中列為“普通適用原則”，而是“貶人另冊(cè)”，列為規(guī)定“具體承諾”的組成部分，受制于市場(chǎng)準(zhǔn)入具體承諾表中所列的“限制或條件”。GATs第17條對(duì)國民待遇規(guī)則的具體表述（共三款），也與GATT第3條不同?？傊?，它只是“一種具體承諾，僅適用于成員方列入承諾表的服務(wù)門類，并要遵守該表所列限制或條件”。這樣，起碼在表面上看，國際貿(mào)易中的不歧視原則在以Ts中已大打折扣。似乎是說

22、，起始階段先作低調(diào)處理，逐步地隨著服務(wù)貿(mào)易自由化目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，才為恢復(fù)不歧視原則本來面目創(chuàng)造有利條件。三、市場(chǎng)準(zhǔn)入和具體承諾由于國際服務(wù)貿(mào)易的障礙或“壁壘”并非海關(guān)或關(guān)稅，而是各成員方的國內(nèi)法規(guī)（政策、法令、行規(guī)）對(duì)服務(wù)要素（機(jī)構(gòu)、資金、人員等）作跨國流動(dòng)的阻擋或限制，因此服務(wù)貿(mào)易的第一道關(guān)口就是向進(jìn)口國的市場(chǎng)進(jìn)入，接著就是在符合市場(chǎng)準(zhǔn)入條件下的國民待遇。比起GATs第二部分的“普遍義務(wù)和紀(jì)律”中種種彈性（甚至軟性）較大的寬松規(guī)則約束來，市場(chǎng)準(zhǔn)入以及對(duì)市場(chǎng)準(zhǔn)入做出的具體承諾，才是硬梆梆和實(shí)實(shí)在在的東西，構(gòu)成了GATs的核心。（一）市場(chǎng)準(zhǔn)入在市場(chǎng)準(zhǔn)入方面遇到的主要問題，一是發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家在服

23、務(wù)領(lǐng)域存在著程度不同的、但總起來說是很大的差距；二是各國在不同服務(wù)門類中的比較優(yōu)勢(shì)錯(cuò)綜復(fù)雜。這就決定了，市場(chǎng)開放要一步一步進(jìn)行，允許各成員方根據(jù)本國情況對(duì)不同服務(wù)門類的市場(chǎng)進(jìn)入規(guī)定條件、做出限制。GATs第16條的宗旨似乎正是如此，它規(guī)定了每成員方在“承諾表”中應(yīng)列明的項(xiàng)目。第16條第2款規(guī)定：“2.在已做出市場(chǎng)準(zhǔn)入承諾的服務(wù)門類中，每個(gè)成員方除非在其承諾表中列明，不得在它的全境或某個(gè)區(qū)域保持或采取如下措施：（a)限制服務(wù)提供人的數(shù)目，不論是對(duì)提供人采取數(shù)目配額，壟斷，專營服務(wù)，還是規(guī)定經(jīng)濟(jì)需求標(biāo)準(zhǔn)；（b）以數(shù)目配額或規(guī)定經(jīng)濟(jì)需求標(biāo)準(zhǔn)的方式，限制服務(wù)交易或資產(chǎn)的總值。（c)以數(shù)目配額或規(guī)定經(jīng)濟(jì)

24、需求標(biāo)準(zhǔn)的方式，限制服務(wù)作業(yè)的總數(shù)或以指定數(shù)目單位的表示來限制服務(wù)產(chǎn)出總量；（d）以數(shù)目配額或規(guī)定需求標(biāo)準(zhǔn)的方式，限制某個(gè)服務(wù)門類可雇傭或某個(gè)提供人可雇傭的，為某個(gè)特定服務(wù)的提供所必需或直接有關(guān)的自然人的總?cè)藬?shù)。（e）限制或規(guī)定服務(wù)提供人提供服務(wù)采取的特定形式法律實(shí)體或合資企業(yè)的措施；（f）限制外國資本的參與，不論以限制外資持股最高百分比的方式，還是以單計(jì)或總計(jì)方法限制外國投資總值的方式?！辈浑y看出，條文表述為禁止的東西，同時(shí)也兼具表明了對(duì)某項(xiàng)服務(wù)作具體承諾時(shí)要列明的項(xiàng)目。該條第1款規(guī)定，所做的上述各項(xiàng)承諾，應(yīng)按最惠國原則適用于所有成員方。（二）具體承諾表按GATs法律結(jié)構(gòu)，一個(gè)成員方對(duì)市場(chǎng)進(jìn)

25、入的具體承諾，均需經(jīng)過談判，逐項(xiàng)列入“具體承諾表”（Schedules; of specificCommitments）。這種表和GATT的關(guān)稅減讓表（schedules）性質(zhì)極為相似，連用詞都相同。服務(wù)貿(mào)易的自由化，全要靠經(jīng)過定期和逐項(xiàng)談判，逐步降低或放寬承諾表中的限制與條件，最后得以實(shí)現(xiàn)。因此，從法律上說，具體承諾表是整個(gè)GATs文件的一個(gè)重要組成部分，同樣具有法律約束力。可想而知，100多個(gè)國家的表集中起來，占了GATs協(xié)定內(nèi)容篇幅的大部分，加之每經(jīng)一次談判都會(huì)對(duì)承諾表有新的修訂，積累起來篇幅就更大了。為了便于讀者有個(gè)感性認(rèn)識(shí)，現(xiàn)從橫面和豎面列出兩個(gè)表的樣式，將烏拉圭回合中各成員國的具體

26、承諾表，如表4.4所示。表4.4; 烏拉圭回合各成員國具體承諾橫表承諾提供方式對(duì)市場(chǎng)準(zhǔn)入的條件與限制對(duì)國民待遇的限制橫向(含所有門類)的承諾跨境提供例如：“沒有限制”例如：“沒有”，由對(duì)研究開發(fā)展服務(wù)待遇的差別所引起的稅收措施除外國外消費(fèi)例如：“沒有限制”例如，對(duì)補(bǔ)貼、捐費(fèi)、減稅“未作承諾”商業(yè)到位(FDI.外國直接投資);例如，外國產(chǎn)權(quán)額最多占49%例如，對(duì)補(bǔ)貼“未作承諾”。按照某項(xiàng)法律，對(duì)產(chǎn)權(quán)額超過25%，新投資超X百萬者，要經(jīng)批準(zhǔn)自然人暫時(shí)入境例如，“未作承諾”下列情況除外：公司內(nèi)部接受主管與高級(jí)經(jīng)理轉(zhuǎn)讓人；專家人員為期一年；符合經(jīng)濟(jì)需要標(biāo)準(zhǔn)的專家人員停留期可超過一年；服務(wù)銷售人員最多住

27、三個(gè)月除市場(chǎng)準(zhǔn)收入欄中提到的各種自然人以外，“不受限制”具體承諾例如，建筑服務(wù)跨境消費(fèi)例如，需要商業(yè)到位例如：“未作承諾”國外消費(fèi)例如：“沒有限制”例如：“沒有限制”商業(yè)到位(外國直接投資)例如，“高級(jí)管理職位中，國民需占25%例如，未作承諾”自然人暫時(shí)入境例如，“除橫向承諾規(guī)定者外，未作承諾”例如，“除橫向承諾規(guī)定者外，“未作承諾”。關(guān)于烏拉圭回合談判后，各成員方所具體承諾的服務(wù)門類的情況，Hoekman還作了一個(gè)“具體承諾所涵蓋的服務(wù)門類（）”的圖表，如表4.5所示：表4.5; 烏拉圭回合具體承諾中服務(wù)門類涵蓋表; ;單位：%;高收入國家其他國家大的發(fā)展中國家市場(chǎng)準(zhǔn)入平均占(以門類或提供方

28、式計(jì))53.315.129.6加權(quán)(加限制與約束規(guī)模因素)平均占40.69.417.1未加限制者占30.56.710.9國民待遇平均占(以門類或提供方式計(jì))53.315.129.6加權(quán)(加限制與約束規(guī)模因素)平均占42.410.218.8未回限制者占35.38.514.6注：“高收入國家”指：經(jīng)合組織（OECD）成員，中國香港，韓國，新加坡。“大的發(fā)展中國家”指：阿根廷，巴西，智利，中國，哥倫比亞，印度，印尼，以色列，馬來西亞，巴基斯坦，菲律賓，波蘭，南非，泰國，委內(nèi)瑞拉?！捌渌麌摇敝赋呤杖雵酝馑械膰?。按第18條“附加承諾”的規(guī)定，雖不屬第16、17條范圍，各成員方仍可就影響服務(wù)貿(mào)易

29、的資格、標(biāo)準(zhǔn)或執(zhí)照等事宜進(jìn)行談判，并做出承諾，并列入承諾表。這就構(gòu)成了第20條規(guī)定的承諾表的全部?jī)?nèi)容。（三）逐步實(shí)現(xiàn)自由化從上述兩個(gè)表中，我們可清楚地看出：具體承諾只是實(shí)現(xiàn)服務(wù)貿(mào)易自由化的一種手段。對(duì)這種手段的使用，GATs第19條作了進(jìn)一步規(guī)定。1.經(jīng)過烏拉圭回合談判而達(dá)成的具體承諾，不論從所涵蓋的服務(wù)門類上，還是從承諾中仍保持的限制和條件上，都是服務(wù)貿(mào)易自由化的最低程度，處于剛剛起步階段，“實(shí)際上在烏拉圭回合作的所有承諾，都屬于停步性質(zhì)（standstillnature即保持現(xiàn)狀），即答應(yīng)今后在所列門類里不會(huì)比談判時(shí)限制更多而已”，“只表明各成員方愿意停步于現(xiàn)狀”，并未真正邁出自由化的步伐

30、。在所涵蓋的服務(wù)門類上，更是如此：發(fā)達(dá)國家做出承諾的門數(shù)也不過占半數(shù)左右，至于發(fā)展中國家，約有1/4的成員方的承諾表中只承諾了3的服務(wù)門類。不難看出，服務(wù)貿(mào)易走向自由化的道路今后是漫長(zhǎng)的。2.真正實(shí)現(xiàn)服務(wù)貿(mào)易的自由化，會(huì)像GATT降低關(guān)稅那樣，全靠今后不斷談判。GATs第19條第1款對(duì)此規(guī)定得很清楚：“為實(shí)現(xiàn)本協(xié)定的目標(biāo)，各成員方要連續(xù)進(jìn)行若干回合的談判。自WTO協(xié)定生效之日起在不遲于5年內(nèi)開始舉行，并在此后定期舉行，以期逐步達(dá)到自由化的更高水平。這種談判旨在減少或消除對(duì)服務(wù)貿(mào)易有負(fù)面作用的措施，以此作為提供有效市場(chǎng)準(zhǔn)入的手段。這個(gè)進(jìn)程應(yīng)在互利基礎(chǔ)上舉行，以期促進(jìn)所有參加者的利益，并保證權(quán)利和

31、義務(wù)的總體平衡?！钡?款則進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)：“在逐步邁向自由化的進(jìn)程中，每個(gè)回合都要經(jīng)由雙邊或多邊談判，以期提高各成員方依本協(xié)定做出的具體承諾的總水平?！?.尊重各國政策目標(biāo)，照顧國家發(fā)展水平。第19條第2款規(guī)定：“在自由化進(jìn)程中，應(yīng)給各成員方的國家政策目標(biāo)以及各個(gè)成員方在總的和各個(gè)服務(wù)門類的發(fā)展水平以應(yīng)有的尊重。對(duì)發(fā)展中國家各成員方，要有適當(dāng)靈活性，開放較少的服務(wù)門類，較少自由化交易類型，按其發(fā)展情況逐步擴(kuò)大市場(chǎng)進(jìn)入，并于準(zhǔn)許外國服務(wù)提供人進(jìn)入他們市場(chǎng)時(shí)，對(duì)該進(jìn)入附加以旨在實(shí)現(xiàn)第5條發(fā)展中國家的進(jìn)一步參考目標(biāo)的條件?！边@是一個(gè)極其重要的條款，所處的位置（第19條第2款）雖不起眼兒，卻表述了GATs

32、的兩條關(guān)系全局的指導(dǎo)思想：尊重各國在各服務(wù)門類上的政策目標(biāo)；尊重各國整個(gè)或各個(gè)服務(wù)門類上的不同發(fā)展水平。就尊重各國“政策目標(biāo)”而言，就涉及在進(jìn)行服務(wù)貿(mào)易自由化的同時(shí)，對(duì)各國為保證各服務(wù)門類的安全、質(zhì)量、避免或防止風(fēng)險(xiǎn)、社會(huì)乃至文化效應(yīng)等多方面的政策，例如金屬服務(wù)的“穩(wěn)妥監(jiān)管”政策。它與GATs金融服務(wù)第一附件第2條“國內(nèi)法規(guī)”中關(guān)于GATs任何條款均“不得妨害一個(gè)成員方以穩(wěn)妥理由采取的措施，包括為保護(hù)投資人、存款人、投保人或者金融服務(wù)提供人對(duì)之負(fù)有托管責(zé)任的人，或者保證金融制度的統(tǒng)一和穩(wěn)定的措施”。這就是說，這些政策目標(biāo)雖有與自由化進(jìn)程相沖突的一面，但從總體上說，它們與自由化是同步并肩，有相輔

33、相成的關(guān)系。例如，鑒于近些年的亞洲金融危機(jī)，對(duì)金融服務(wù)的監(jiān)管并保持金融制度的合理與穩(wěn)定，這類政策措施在伴隨自由化進(jìn)程中，是只能加強(qiáng)不可削弱的。這個(gè)條款表述的第二條原則，即給“各個(gè)成員方在總的與各個(gè)服務(wù)門類的發(fā)展水平，以應(yīng)有尊重”，尤其給發(fā)展中國家以少開放些和逐步過渡以靈活性。這不僅直接關(guān)系到對(duì)發(fā)展中國家具體承諾水平的要求，而且間接地還對(duì)GATs的最惠國條款中對(duì)reclprocity（相互、互惠，還是對(duì)等）的解釋，乃至GATs要規(guī)定的是“有條件”的還是“無條件”的最惠國等重要爭(zhēng)論，和GATs最惠國條款今后的規(guī)則設(shè)計(jì)問題。發(fā)展水平不同，具體承諾的差距，在一定程度上也決定了只能把國民待遇和具體承諾捆

34、在了一起，對(duì)此我們下節(jié)再作具體討論。4.具體承諾在GATs框架中的核心地位。GATs將它的第一部分條款標(biāo)題作“普遍義務(wù)與紀(jì)律”（General Obligations andDisciplines），但真正稱得上普遍義務(wù)的只有兩條，即第2條“最惠國待遇”和第3條“透明性”。而從第4條“發(fā)展中國家的更多參與”以下，直到第15條所表述的規(guī)則，幾乎都只約束已具體承諾的服務(wù)門類的。其典型表述是：“在已做出具體承諾的門類（項(xiàng)目）中，各成員方應(yīng)確?！保ㄒ姷?條“國內(nèi)法規(guī)”）。對(duì)這些條款大概只能說它們都是圍繞著具體承諾轉(zhuǎn)的“紀(jì)律”（Disciplines）。畢竟這是人類和國際社會(huì)第一次規(guī)范國際服務(wù)貿(mào)易這個(gè)新

35、的法律課題，而且是邁出的第一步，有許多原則和規(guī)則尚處于摸索階段，在諸多爭(zhēng)議條件下，要達(dá)成國際協(xié)議，很難做到斬釘截鐵，使規(guī)則那么準(zhǔn)確和具體。從一開始就有不少國家主張只規(guī)定“軟義務(wù)”，后來制定出的“紀(jì)律”性條款，其規(guī)則表述很難說是“硬性”規(guī)定，而唯有第三、四部分的“具體承諾”和“逐步自由化”中的第16條至第21條所表述的規(guī)則具有強(qiáng)制法律約束力，全都屬硬性規(guī)則。四、保障條款GATs從第10條“緊急保障措施”以下用了五六個(gè)條款規(guī)定了保障措施問題。但是與GATT的同樣條款比較起來，GATs的規(guī)則要含糊些，或者說彈性更大，操作起來困難要多些。例如，第10條僅規(guī)定說，“應(yīng)就緊急保障措施問題按不歧視原則進(jìn)行多

36、邊談判”，根本沒有擬出具體規(guī)則，第12條“對(duì)保障國際收支的限制”則規(guī)定了大體和GATT第12條基本相似的規(guī)則。第14條的一般例外與安全例外均按服務(wù)貿(mào)易特性引申并調(diào)整了GATT第2021條的規(guī)則。第15條僅就補(bǔ)貼可能對(duì)服務(wù)貿(mào)易的扭曲作多邊談判。但GATs卻只字未提傾銷與反傾銷問題，這可能與烏拉圭回合談判中對(duì)GATT反傾銷規(guī)則的強(qiáng)烈批評(píng)有關(guān)。不少國家對(duì)GATs要不要再設(shè)保障條款表示懷疑，因?yàn)樵S多有保障機(jī)制的東西，在各成員方的具體承諾里已包含了；擔(dān)心另立保障條款容易被保護(hù)主義鉆空子。五、金融服務(wù)與GATs的一般規(guī)則稍嫌軟弱，而談判中各成員方所作具體承諾不論從服務(wù)門類較少還是對(duì)市場(chǎng)準(zhǔn)入附加的限制和條件

37、較多的不盡如人意相比，金融和電信服務(wù)貿(mào)易談判取得的成就斐然，成為GATs園地中的兩枝雙秀花朵。在眾多服務(wù)門類中最居要塞的要算金融服務(wù)了。在國家經(jīng)濟(jì)生活中銀行、保險(xiǎn)、票證都是神經(jīng)中樞，因此烏拉圭回合談判中對(duì)這個(gè)議題的爭(zhēng)論最為激烈。眼看烏拉圭回合談判已瀕落幕，但各成員對(duì)金融服務(wù)所作承諾仍爭(zhēng)論不休，幾乎不可能達(dá)成令人滿意的協(xié)議。為了給WTO成立后接著繼續(xù)談判留下話題，特地?cái)M定了兩個(gè)金融服務(wù)附件；同時(shí)為滿足一些不愿再談判成員方的愿望，經(jīng)過妥協(xié)，達(dá)成了一個(gè)對(duì)金融服務(wù)承諾的諒解。這些構(gòu)成WTO多邊協(xié)議群體一部分的文件，在概括金融服務(wù)特征和相應(yīng)具體法律規(guī)則上，都是有重要價(jià)值的東西。（一）金融服務(wù)附件GATs

38、共有兩個(gè)金融服務(wù)附件。第一個(gè)名叫金融服務(wù)附件，共設(shè)五條最為重要。附件第1條實(shí)際擴(kuò)大了GATs第1條第3款（b）項(xiàng)中“非政府團(tuán)體”措施的范圍，使之包括了金融行業(yè)中“（i）中央銀行，貨幣當(dāng)局或社會(huì)實(shí)體按貨幣或匯率政策進(jìn)行的活動(dòng)；（ii)作為法定社會(huì)保障制度或社會(huì)退休計(jì)劃的組成部分的活動(dòng)；（iii）公共實(shí)體為政府代銷，由政府擔(dān)?；蛴谜?cái)力的活動(dòng)?！备郊?條“國內(nèi)法規(guī)”規(guī)定說，“不應(yīng)妨礙一個(gè)成員方為穩(wěn)妥起見（for prudentialreasons)而采取的措施，包括可保護(hù)投資人、存款人、投保人、金融服務(wù)提供人對(duì)之負(fù)有托管責(zé)任的人，或者為確保金融體制的完善與穩(wěn)定而采取的措施。這些措施凡不符合本協(xié)

39、定規(guī)定者，則不得用作逃脫該成員本協(xié)定規(guī)定的承諾或義務(wù)?！边@是一個(gè)事關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易全局性的重要規(guī)則，它實(shí)際上規(guī)定了如何處理金融服務(wù)貿(mào)易自由化與保持足以防范金融危機(jī)與風(fēng)險(xiǎn)的穩(wěn)定與周密的金融體制這一對(duì)主要矛盾的指導(dǎo)原則?！安粚⒔鹑诜?wù)的貿(mào)易方面與監(jiān)管方面合并結(jié)合起來，就不能正確地弄清楚清楚金融服務(wù)的貿(mào)易管理是如何影響金融服務(wù)的穩(wěn)妥或其他傳統(tǒng)式的監(jiān)管的?！眹H經(jīng)濟(jì)一體化必然要求并帶來金融服務(wù)的國際化，因此金融服務(wù)貿(mào)易自由化已成為歷史必然；但是，金融服務(wù)的國際化和貿(mào)易自由化也帶來或增加了金融風(fēng)險(xiǎn)，近些年國際上頻頻發(fā)生的金融危機(jī)，再三對(duì)此敲響警鐘。要防止發(fā)生國際間金融危機(jī)，防范由金融服務(wù)自由化帶來的巨大風(fēng)

40、險(xiǎn)，就要求各國建立起對(duì)銀行等的穩(wěn)妥監(jiān)管（prudentialregulation）的法律制度，同時(shí)還要大力加強(qiáng)國際金融監(jiān)管的合作。適應(yīng)這種需要，早在1975年在國際清算銀行主持下，10個(gè)發(fā)達(dá)國家在瑞士的巴塞爾（Basle）成立了一個(gè)常設(shè)性“銀行規(guī)則與監(jiān)管委員會(huì)”（巴塞爾委員會(huì)）。經(jīng)多年協(xié)調(diào)，制定的“巴塞爾核心原則”已就金融機(jī)構(gòu)的開業(yè)許可、所有權(quán)轉(zhuǎn)讓、破產(chǎn)清算、資本充足率等制定了最低標(biāo)準(zhǔn)。1997年爆發(fā)的亞洲金融危機(jī)，對(duì)此種穩(wěn)妥監(jiān)管的防范性規(guī)又增添了新的內(nèi)容?？傊?，在促進(jìn)金融服務(wù)貿(mào)易自由化過程中，必須同時(shí)建立并充實(shí)國際國內(nèi)的穩(wěn)妥監(jiān)管制度，尤其是增強(qiáng)國內(nèi)金融法規(guī)的防范規(guī)則，而GATs的金融服務(wù)附件

41、第2條為此提供了充分的法律根據(jù)。附件第3條規(guī)定了一個(gè)成員方對(duì)別的成員方的“穩(wěn)妥措施”的承認(rèn)問題。如前述，這里的規(guī)則似乎比GATs第7條稍稍前進(jìn)了一步，尤其在雙邊或多邊基礎(chǔ)上“使用協(xié)調(diào)方式”。在“協(xié)調(diào)”方面歐共體先走一步的經(jīng)驗(yàn)是值得逐步推廣的。尤其它在1989年12月15日頒布的第二銀行指令（TheSecond BankingDirective），將各成員國銀行立法和行政規(guī)章中對(duì)別的成員國在其境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)及經(jīng)營活動(dòng)的各種限制和障礙，通過“相互承認(rèn)”和“協(xié)調(diào)各成員國對(duì)銀行業(yè)的穩(wěn)妥監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)行“母國控制原則”（即在歐共體范圍內(nèi)通行“單一銀行執(zhí)照”，一切由母國負(fù)責(zé)），這樣雖未在共同體范圍完全統(tǒng)一

42、金融服務(wù)的法律規(guī)則，卻清除了服務(wù)自由化的最后障礙，使真正的不受限制的國民待遇成為現(xiàn)實(shí)。附件第5條“定義”中，對(duì)構(gòu)成GATs意義上的“金融服務(wù)”作了具體明確的界定，包括保險(xiǎn)、銀行和證券在內(nèi)共16項(xiàng)服務(wù)。（二）對(duì)金融服務(wù)承諾的諒解國際金融服務(wù)市場(chǎng)是由大量不同金融產(chǎn)品、客戶類型與機(jī)構(gòu)等組成的，情況遠(yuǎn)比國內(nèi)金融市場(chǎng)復(fù)雜得多，僅有GATs的框架還不能完全滿足調(diào)整金融服務(wù)的需要。因此，GATs又制定了金融服務(wù)第二附件。該附件說，盡管GATs第21條規(guī)定了具體承諾表生效三年以后才可修改，但對(duì)金融服務(wù)的承諾可作不同處理，“在WTO協(xié)定生效后四個(gè)月起的60天內(nèi)”就可修改或撤銷其全部或部分承諾。同時(shí)，各成員方應(yīng)最

43、后定下他們的金融服務(wù)門類對(duì)免除最惠國義務(wù)（即是否列入免除第二條義務(wù)清單，列哪些項(xiàng)目?jī)?nèi)容）的態(tài)度（部長(zhǎng)對(duì)金融服務(wù)的決定）。這樣就為WTO成立后很快就繼續(xù)進(jìn)行金融服務(wù)的專項(xiàng)談判開辟道路，以期達(dá)成一個(gè)自由化程度較高的單個(gè)的全球金融服務(wù)協(xié)議。然而，有些國家不愿再進(jìn)行談判并做出承諾，作為一種妥協(xié)，才產(chǎn)生了一個(gè)對(duì)金融服務(wù)承諾的諒解。諒解原是由美國和歐盟提出的建議，后得到日本等發(fā)達(dá)國家的附和，其主調(diào)是要為在金融服務(wù)自由化方面達(dá)到比GATs第三部分的標(biāo)準(zhǔn)更高的規(guī)范，做出努力。（1）諒解序言明確鼓勵(lì)各烏拉圭回合參加方作超出GATs第二部分規(guī)定的具體承諾。說他們“有權(quán)以不同于GATs第三部分的方式對(duì)金融服務(wù)做出承

44、諾”，只要“不與GATs規(guī)定沖突”，不損害別人依GATs第三部分作承諾的權(quán)利；達(dá)成的具體承諾要在最惠國基礎(chǔ)上予以適用，對(duì)成員方承諾的自由化程度不作推斷。（2）諒解對(duì)市場(chǎng)準(zhǔn)入方面，把維持現(xiàn)狀不增加新的限制列為最低標(biāo)準(zhǔn)。并進(jìn)而要求，縮小在金融服務(wù)中的壟斷權(quán)或加以取消；允許“非居民的金融服務(wù)提供人”提供多種跨境服務(wù)項(xiàng)目；允許外國金融機(jī)構(gòu)在本國設(shè)立并擴(kuò)大其商業(yè)機(jī)構(gòu)（即全資公司、子公司、合資、合伙、獨(dú)資、特許經(jīng)營、分支機(jī)構(gòu)、代理機(jī)構(gòu)）。還要允許外國在其境內(nèi)設(shè)立的上述機(jī)構(gòu)經(jīng)營新的金融服務(wù)品種，允許其服務(wù)人員中各種專家（計(jì)算機(jī)專家，電訊服務(wù)專家，財(cái)務(wù)專家，保險(xiǎn)和法律專家等）安排暫時(shí)入境。（3）諒解大大提高了

45、在國民待遇和最惠國待遇方面的適用范圍。如前述，諒解序言中已明文規(guī)定了，依此諒解作成的具體承諾，“均應(yīng)在最惠國基礎(chǔ)上予以適用”，這就排除了將這類承諾列入免除最惠國義務(wù)清單的可能。諒解用“C”段專門對(duì)擴(kuò)大國民待遇作了規(guī)定。（三）全球金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議WTO成立后，金融服務(wù)的多邊談判經(jīng)歷了相當(dāng)艱苦、曲折與漫長(zhǎng)的路程，終于在1977年12月12日在GATs框架內(nèi)達(dá)成了永久性的全球服務(wù)協(xié)議。這個(gè)協(xié)議使金融服務(wù)實(shí)際成了GATs框架內(nèi)諸多服務(wù)門類中自由化程度較高，意義最深遠(yuǎn)的一個(gè)，其成果堪與GATT多邊貿(mào)易談判中大幅降低關(guān)稅相媲美。1.艱苦談判過程從1994年4月15日在馬爾喀什簽署烏拉圭回合一攬子最后文件后

46、，金融服務(wù)的多邊談判又重新啟動(dòng)，目的在于突破這個(gè)服務(wù)貿(mào)易最重要又達(dá)成協(xié)議最困難的服務(wù)門類的關(guān)口，達(dá)成一個(gè)在無條件最惠國基礎(chǔ)上貿(mào)易自由化程度較高的穩(wěn)定性協(xié)議。但是到規(guī)定結(jié)束日期（1995年6月29日）前夕，美國對(duì)談判中各國所做出的承諾很不滿意，于是亮出警告說，美國只給予美國境內(nèi)現(xiàn)有的外國金融機(jī)構(gòu)以國民待遇，對(duì)新進(jìn)入者不作任何承諾；同時(shí)又把金融方面大批服務(wù)項(xiàng)目列入免除最惠國義務(wù)清單，提出以“對(duì)等”作為市場(chǎng)準(zhǔn)入和國民待遇的條件。這實(shí)際上是用“對(duì)等”承諾作杠桿，迫使各國就范。為防止因美國態(tài)度而使這次談判失敗，經(jīng)歐共體提議，將最后期限再延長(zhǎng)一個(gè)月（到同年7月28日）。經(jīng)過歐盟及亞洲各國的磋商，參與談判的

47、大多數(shù)國家同意在無條件最惠國基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議，不少國家在具體承諾中加大了開放力度，如加拿大把它在NAFTA中對(duì)美、加的特惠待遇，擴(kuò)大適用到GATs各成員方等，同時(shí)也撤銷或減少了本國列入免除最惠國義務(wù)清單的項(xiàng)目。這樣，盡管美國仍堅(jiān)持其所謂“對(duì)等”的僵硬立場(chǎng)，但各國（95國）終于如期（7月28日）達(dá)成了“GATs第二議定書”。因?yàn)樵撟h定書要經(jīng)過各簽字國完成國內(nèi)批準(zhǔn)程序，到1996年7月1日才開始生效。GATs第二議定書實(shí)現(xiàn)了金融服務(wù)承諾諒解中的許多要求。就主要發(fā)達(dá)國家而言，歐盟已承諾不限制外資金融機(jī)構(gòu)進(jìn)入其市場(chǎng)，日本和加拿大也分別承諾將日美雙邊和北美自由貿(mào)易區(qū)中的特惠待遇提供給WTO所有成員方。就主

48、要發(fā)展中國家而言，印度、巴西等都在承諾中增加了準(zhǔn)許外國金融機(jī)構(gòu)進(jìn)入的數(shù)量，參股比例和跨境服務(wù)做出改善。第二議定書的生效對(duì)不加入?yún)f(xié)議并處處對(duì)別國施壓的美國，也是一種相當(dāng)大的反壓力，孤立就會(huì)起動(dòng)搖僵化的作用。2.1977年金融服務(wù)協(xié)定1997年爆發(fā)的亞洲金融危機(jī)，給了WTO各成員方以充分考慮、權(quán)衡與調(diào)整本國對(duì)金融服務(wù)具體承諾，完善本國穩(wěn)妥監(jiān)督機(jī)制，并決定對(duì)全球金融服務(wù)貿(mào)易自由化的態(tài)度。不少發(fā)展中國家對(duì)開放本國金融市場(chǎng)更趨謹(jǐn)慎。但是，再次重新談判，一直到1977年12月12日午夜，包括美國在內(nèi)的全球性金融服務(wù)協(xié)定終于達(dá)成，WTO的102個(gè)成員方在無條件最惠國基礎(chǔ)上做出了具體承諾。一直到達(dá)成協(xié)議前夕，

49、美國似乎放棄了僵持“對(duì)等承諾”的姿態(tài)，撤銷它在免除最惠國義務(wù)清單作保留的金融服務(wù)項(xiàng)目?jī)?nèi)容。在1977年達(dá)成的附有各成員方具體承諾表和免除最惠國義務(wù)清單的“GATs第五議定書”，規(guī)定了它至遲于1999年3月1日生效。從102個(gè)成員做出的具體承諾狀況看，大致有以下幾條特點(diǎn)。（1）發(fā)達(dá)國家因其金融業(yè)優(yōu)勢(shì)，普遍愿意開放金融市場(chǎng)，經(jīng)合組織（OECD）各成員國都根據(jù)金融服務(wù)承諾諒解開放了所有服務(wù)項(xiàng)目，對(duì)市場(chǎng)準(zhǔn)入和國民待遇的限制較少。（2）主要發(fā)展中國家為保護(hù)本國不夠發(fā)達(dá)的金融業(yè)，仍對(duì)外國金融機(jī)構(gòu)進(jìn)入本國市場(chǎng)保持了程度不同的限制和條件，如每年新準(zhǔn)入的數(shù)目，外資總額或所占比例，限于合資經(jīng)營等；一般限制或禁止外

50、國金融機(jī)構(gòu)的跨境提供服務(wù)，因?yàn)檫@類服務(wù)很難受到本國監(jiān)管。（3）世界上原來在免除最惠國義務(wù)清單列了大量保留項(xiàng)目和范圍的主要國家，如美國、印度、印尼、泰國、哥倫比亞等，基本上都撤回了列入清單的項(xiàng)目。金融服務(wù)協(xié)議中仍列入這種清單的內(nèi)容，大都基于雙邊或多邊協(xié)議中的特惠待遇，這原本都是視為最惠國例外的內(nèi)容。因此，這是一個(gè)以無條件最惠國原則為基礎(chǔ)的體制。3.金融服務(wù)協(xié)定的效益這個(gè)協(xié)議將全球95以上的金融服務(wù)貿(mào)易包括進(jìn)它調(diào)整的范圍，其服務(wù)貿(mào)易額涉及18萬億美元的證券資產(chǎn)，38萬億美元的國內(nèi)銀行貸款，2.2萬億美元的保險(xiǎn)額。其經(jīng)濟(jì)效益數(shù)額之大，令人嘆為觀止。應(yīng)該說，它是一個(gè)基本上反映了服務(wù)貿(mào)易特征、而又比較成

51、熟的法律文件，為GATs所包括的各種服務(wù)門類的進(jìn)一步實(shí)現(xiàn)貿(mào)易自由化帶了個(gè)好頭。它關(guān)于最惠國待遇、具體承諾、國民待遇、透明度等法律制度和規(guī)則，對(duì)GATs法律制度今后的發(fā)展必將產(chǎn)生巨大影響。六、電訊服務(wù)電訊服務(wù)隨著科學(xué)技術(shù)現(xiàn)代化而日益成為十分重要的產(chǎn)業(yè)，電腦的國際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)把信息傳播變成幾秒鐘就可通達(dá)世界各個(gè)角落的重要傳輸媒體。因此，隨著經(jīng)濟(jì)的全球一體化，要求國際統(tǒng)一規(guī)范和貿(mào)易自由化成為緊迫的任務(wù)。正是在這個(gè)背景下，烏拉圭回合結(jié)束后，電訊服務(wù)自由化的談判又緊鑼密鼓地進(jìn)行，幾經(jīng)周折，終于在1997年2月15日達(dá)成協(xié)議。這個(gè)用GATs第四議定書形式，附有談判各方所作具體承諾表的協(xié)議，還有兩個(gè)附件，即附件

52、1：參照文本共6條，附件2：電訊服務(wù)具體承諾表樣本。第四議定書開放供簽署，截止期為1997年11月30日，并于1998年1月1日起生效。（一）GATs的電訊附件GATs含有兩個(gè)電訊方面的附件。附件之一叫電訊附件；附件之二叫電訊談判附件。后者是關(guān)于烏拉圭回合談判結(jié)束后，繼續(xù)進(jìn)行電訊服務(wù)談判的，行文很簡(jiǎn)短。相比之下，電訊附件雖只有5條，行文卻相當(dāng)長(zhǎng)。為什么要擬定這個(gè)電訊附件？主要是因?yàn)殡娪嵉幕咎卣魇菫槠渌?jīng)濟(jì)部門如銀行業(yè)等提供基本傳遞手段的；一旦或萬一電訊服務(wù)進(jìn)一步的談判達(dá)不成協(xié)議，其他服務(wù)門類的市場(chǎng)準(zhǔn)入具體承諾會(huì)因缺少這個(gè)必不可少的傳遞信息手段，而無法兌現(xiàn)。因此，有學(xué)者說，“可把電訊附件比作向

53、其他門類提供服務(wù)者開出的一張總保險(xiǎn)單，保證他們能進(jìn)入各WTO成員方的電訊網(wǎng)絡(luò)，得到所需服務(wù)?！毖刂@個(gè)思路，我們就不難理解，該附件并未對(duì)最惠國、國民待遇等作任何補(bǔ)充，而其中心條款都處處都顯示出“各成員應(yīng)保證，任何其他成員方的任何服務(wù)提供人獲得在合理與不歧視對(duì)待的條件下進(jìn)入并使用公共電訊傳輸網(wǎng)絡(luò)與服務(wù)”（第5（a）。并接著具體規(guī)定了：尤其要保證進(jìn)入與使用租用線路、接通租用線路與公共網(wǎng)絡(luò)、或者租用線路與第三方、自己選擇運(yùn)行規(guī)程等（第5（b）為境內(nèi)或跨境傳遞信息而使用公共網(wǎng)絡(luò)與服務(wù)（第5（c)）等相當(dāng)復(fù)雜的規(guī)則。此前，電訊附件第4條規(guī)定了透明性原則，將影響進(jìn)入與使用公共電訊傳輸網(wǎng)絡(luò)和服務(wù)的項(xiàng)目，如費(fèi)

54、用、服務(wù)項(xiàng)目與條件，通訊技術(shù)規(guī)格等盡可能公布。第5條規(guī)定了技術(shù)合作。（二）第四議定書中的具體承諾表附入第四議定書的有55種具體承諾表，因歐共體15個(gè)成員國是一張表，因此代表了69個(gè)國家。其中47張（代表61國）都不同程度地使其傳聲電話實(shí)現(xiàn)自由化，其中有25國是逐步實(shí)現(xiàn)自由化，拖長(zhǎng)的期限到第四議定書生效之后，如西班牙到1998年12月，愛爾蘭、葡萄牙、阿根廷、新加坡等到2000年，希臘到2003年。國際傳聲電話自由化的承諾表有56國，國內(nèi)長(zhǎng)途服務(wù)自由化的有41國。有63國的承諾包括資料傳送服務(wù)，55國包括有租用線路服務(wù)，60國包括移動(dòng)電話服務(wù)等。經(jīng)合組織（OECD）成員國中除瑞士與土耳其外，承諾

55、使上述服務(wù)項(xiàng)目全部自由化。按美國原來意圖，想使WTO成員方承諾允許外國對(duì)當(dāng)?shù)仉娪嵎?wù)提供人作投資，但在55張承諾表中只有42張（代表56國）承諾允許外國對(duì)所有電訊設(shè)備與服務(wù)獲得所有權(quán)或控股權(quán)。據(jù)美國貿(mào)易代表的統(tǒng)計(jì)，這56國占到WTO全體成員方基礎(chǔ)電訊服務(wù)總收入的97。但仍有不少國家如印度、南非、土耳其、印尼、馬來西亞、泰國、菲律賓等對(duì)外國投資實(shí)行限制或未作承諾。其他還有一些重要國家對(duì)外國向某些服務(wù)種類限制外國投資，如巴西、加拿大、法國等。按GATs基礎(chǔ)電訊談判附件規(guī)定，在簽訂第四議定書時(shí)最后定下的，將電訊服務(wù)列入免除最惠國義務(wù)清單的國家只有印度、土耳其、巴基斯坦、斯里蘭卡、孟加拉等9個(gè)國家。（

56、三）參照文件（Reference Paper)電訊服務(wù)的國內(nèi)法管理制度上，有個(gè)重要特征：迄今為止，絕大多數(shù)國家都把電訊業(yè)當(dāng)作公用事業(yè)，由法定的一家或二三家企業(yè)實(shí)行壟斷經(jīng)營，基本沒有自由市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。即便打破了壟斷，實(shí)行“放松管理”（deregulation）和私有化了，短期內(nèi)原來壟斷經(jīng)營者仍對(duì)市場(chǎng)占有支配地位。這對(duì)電訊業(yè)國際化或者電訊服務(wù)貿(mào)易自由化，對(duì)外國公司進(jìn)入國內(nèi)市場(chǎng)，無疑是個(gè)最大的障礙。這就決定了第四議定書的一個(gè)重要內(nèi)容：對(duì)電訊國內(nèi)管理要做出“附加承諾”。此前，在絕大多數(shù)談判參加方協(xié)議的基礎(chǔ)上，制定了一個(gè)指導(dǎo)性文件：參照文件。參照文件的目標(biāo)是，為前述對(duì)市場(chǎng)準(zhǔn)入和外國投資的具體承諾的真正有效實(shí)施，在國內(nèi)法上提供必不可少的保障；把這種保障與WTO體制掛鉤，以便遇有不予實(shí)行時(shí)訴諸WTO解決爭(zhēng)端機(jī)制?？傊?，用一句話來說：為對(duì)付反競(jìng)爭(zhēng)行為設(shè)置一種強(qiáng)制保障機(jī)制。1.范圍與“主要提供人”參照文件的適用范圍是“基礎(chǔ)電訊服務(wù)”。此前，國際電訊流行語言中，沿習(xí)美國說法，把電訊服務(wù)分基礎(chǔ)（Basic）電訊與增值（V