2014三校名師啟航班商經(jīng)法講義

1、商 法 經(jīng) 濟 法【回 顧】2013 年司法在大家的期待、焦慮、緊張中結(jié)束了！看到這套試卷，心為學員驕傲：這么多內(nèi)容，這么多知識點，考得如此之細！真是難為大家了，這得花費多大的時間和心血！就拿商法、經(jīng)濟法而言，除了公司法之外，其余的部門法都是 1、2 道題，專業(yè)，知識自成體系。每一個部門法都很雖然單科部門法（除公司法、合伙企業(yè)法、勞動合同法等）試題不多，但由于本部分，本部分累計分值很高，2013 年商法總計 52 分； 經(jīng)濟法總計 35 分。下面我就本年度的試題做一梳理：一、商法試題概述2013 商法共計 52 分（單選 10 題 10 分；多選 9 題 18 分3 題 6 分；案例分析 18

2、 分）。2013 年的商法案例分析集中考查公司法司法解釋三，其涉及1 設立中公司簽訂合同的效力；2 實物出資貶值后的處理；3 以不享有處分權(quán)的出資，公司可否善意取得；4 股權(quán)的善意取得制度。這些內(nèi)容均在最后沖刺特訓試題中有所講解。商法客觀題的考查基本沒有偏離重要制度，如：董事會（執(zhí)行董事）的職權(quán)；股東權(quán)的行使條件；的規(guī)則；保險合同的成立條件；普通與有限的轉(zhuǎn)換；普通合伙企業(yè)事務執(zhí)行規(guī)則；等，這也均為上課的重點。需要特別是，今年突出“考新”，也即近年出現(xiàn)的司法解釋，除了公司法司法解釋三大考特考外，還涉及 2011 年法司法解釋，以及 2013 年 6 月 8 日施行的保險法司法解釋二。上述司法解釋

3、也均是在特訓沖刺試題講解中重點提示的內(nèi)容?？v觀今年商法試題，可以說“重點制度突出，新司法解釋占據(jù)重頭”。二、經(jīng)濟法試題概述2013 年經(jīng)濟法共計 35 分（單選 5 題 5 分；多選 10 題 20 分，值穩(wěn)定，近年均為 35 分。5 題 10 分）；經(jīng)濟法分1內(nèi)容單項選擇多項選擇選擇案例合計分數(shù)商法10 分18 分6 分分分經(jīng)濟法分分分分/99今年經(jīng)濟法試題，真說不上“難，偏！”不像 2012 年那道個人所得稅法的題目“以下 4人的月工資、薪金所得，應分別適用下列何種稅率？”基本讓大家都蒙住了。今年的經(jīng)濟法試題還沒有出現(xiàn)偏得的考點。但的確考得夠細致入微的。今年的卷一經(jīng)濟法考查了很多基本知識，

4、試題涉及下列內(nèi)容：1協(xié)議；（特訓試題中我們特別強調(diào)了今年的重點是“協(xié)議”和“行政性”，比如廠家限制經(jīng)銷商對外價格的例子。）2 食品；3 商業(yè)；4 （環(huán)保法）限期治理；5 行政行為；6 （勞法）銀監(jiān)會動合同法）協(xié)議；7 （勞動合同法）競業(yè)；8 缺陷產(chǎn)品責任；9 （商業(yè)事項；10商業(yè)的審慎經(jīng)營規(guī)則；11的代位權(quán)與撤銷權(quán)；12勞務派遣的“三性”13勞動仲裁時效、當事人；14環(huán)境民事責責條件。15爭議的解決。上述基本考點在的培訓中均有非常相似的題目。當然，在每一年的法、經(jīng)濟會有略偏的試題，誰讓這部分內(nèi)容又多又雜呢？法條總量高居應試科目的之首。不過，今年偏題數(shù)量被控制在較小的范圍，這仍然提示各位同學，一

5、定要抓重點，抓基礎！就商法、經(jīng)濟法的培訓思路一貫堅持“抓基礎、拎重點、找熱點”，也就是“T”型培訓， “T 型”中的“-”代表“寬度”，就商法而言，先是基礎知識通過一遍，讓學生對該部門法體系有一整體把握，“T 型”中的“I”代表“深度”，也就是對某一具體制度縱向挖掘，背后的法理依據(jù)是什么？如何在試題中變形？試題中會出現(xiàn)哪些陷阱？因為相信，“只有理解才會運用”?！?014 年三校名師商經(jīng)課程介紹】（一）授課依據(jù)第一階段：三校名師講義（3-4 天）第二階段：三校名師專題精講與演練（2 天）第三階段：三校名師考題解讀（1 天，或）第四階段：特訓 AB 卷（9 月初，1 天）（二）授課計劃定位“培訓”

6、實乃“輔助”，是各位考生的助手，幫助您將重點挑出并將它系統(tǒng)化，找出這些考點在試卷中的出現(xiàn)方式，并總結(jié)出來供您使用，免得您自己花費太多時間和精力。備考攻略總結(jié)出來就是一句話：“訂計劃、重基礎、抓重點、練1. 訂計劃。整個復習分為三個階段：”。首先，在復習備考的初期，此時一定要將重點規(guī)則理解透，此階段復習的最大忌諱就是“吃夾生飯”。 （就商經(jīng)而言，該階段是指 5、6 月份這段時間）在授，會將重點和難點內(nèi)容，比如公司的設立制度、資本制度、原則與公司法人否認制度、股東代表制度等詳加講解。該階段，對一些單純依賴、沒有太多理解上的難點內(nèi)容可以暫且放到一邊。其次，到了第二階段，也就是大家已經(jīng)對商、經(jīng)、知產(chǎn)初

7、步全面了解，但需要具體運用的復習中期（就商經(jīng)而言，該階段是指 7-8 月份這段時間）。在此階段，會運用“專題+考點+法條+出法條中的”的模式來鞏固商經(jīng)的學習成果。具體方法可以重點法條內(nèi)容，標注，結(jié)合第一階段積累的知識，發(fā)現(xiàn)法條中隱藏的或者容易的知識點。在邊看和法條的同時，一定不要忽視做題，看書和做題是一個互補的關系2第三階段：特訓沖刺階段。這是一個非常關鍵的階段，不僅要檢驗對部門法的理解和記憶水平，更重要的是對知識的融會貫通和答題技巧的訓練。（三）示例第一階段：重視基礎，強調(diào)理解 公司法（選自三校名師講義）公司法知識結(jié)構(gòu)：3/99第三節(jié)公司的股東一、股東的概念股東是指向公司出資、持有公司、享有

8、股東權(quán)利和承擔股東義務的人。股東是對公司法上的出資人的特別稱謂。1.股東可以是自然人、法人、人組織，還可以是國家。我國國有獨資公司的股東即是國家，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)代表國家行使股東權(quán)。2.法律對股東并無行為能力的要求，所以理論上股東可以是限制行為能力人或無行為能力人。二、股東資格與股東名冊（）【法條】第 33 條（一）股東的公司應當置備股東名冊，記載下列事項：或者名稱及住所；（二）股東的出資額；（三）出資證明書。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應當將股東的或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。司法解釋三登記或者變更登記的，不得

9、對抗第三人。4公司法重點2011 年 10 分；2012 年 32 分；2013 年 29 分?？键c頁碼內(nèi)容復習點 1二、股東原則與公司法人否認制度點 2四、公司的分類點 3第二節(jié)“二、發(fā)起人”點 4四、設立時發(fā)起人的出資方式點 5四、出資期限（修改）點 6五、出資程序與出資責任（修改）點 7六、股東出資瑕疵的法律點 8第三節(jié)“二、股東資格與股東名冊”點 9三、實際股東與名義股東點 10六、股東代表權(quán)點 11第五節(jié)“二、公司的收益分配制度”點 12第七節(jié)“一、公司的解散”點 13第八節(jié)“四、股東會”點 14七、公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓點 15第九節(jié)“一、一人公司”點 16第十節(jié)“四、董事會”點 17第十

10、節(jié)“七、關于股東權(quán)利的總結(jié)”第 24 條 當事人依法履行出資義務或者依法繼受取得股權(quán)后，公司未根據(jù)公司法第 32條、第 33 條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機關登記，當事人請求公司履行上述義務的，應予支持。 （一）股東名冊股東或者資格的法定證明文件是公司的股東名冊。公司登記機關備置的相關文件并非股東資格的法定證明文件，更非唯一文件。但是，若不具有對抗第三人的效力。具體要注意下列幾點：公司登記機關的登記，股東資格1.股東名冊的記載事項是關于股東的基本情況，無需記載公司的相應情況。2.股東或者資格的法定證明文件是公司的股東名冊。已經(jīng)記載于股東名冊，但抗第三人。章程與股東資格確

11、認。如果章程記載的股東股東名冊為準。工商登記或者變更登記的，不影響股東資格，但不得對和股東名冊記載有的，仍應當以5.出資證明書與股東資格的取得。出資只是獲得股東資格的方式之一，還可以通過轉(zhuǎn)讓、繼承等方式成為公司股東。因此，出資瑕疵不能成為否定股東資格的理由。如承諾以房屋出資，但該房屋沒有過戶，如果已經(jīng)記載于公司股東名冊上，則仍是公司股東，但要對公司和其他股東承擔相應的責任。6.工商登記與股東資格確認。行政登記只具有程序性意義，沒有向工商部門登記，不得否定股東資格。但是基于登記的公，該記載具有對抗效力。也就是，被記載者可以據(jù)此以股東對抗第三人，登記或者變更登記的，不得對抗第三人。（二）“一股二賣

12、”問題【例】是甲的股東，今年初將 20%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給，二人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并且甲公司股東名冊已經(jīng)變更為。但由于甲公司疏于管理，遲遲未向工商局辦理股東變更登記。同年 8 月因為急需用錢，又以更高的價格將上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了，遂發(fā)生糾紛。該糾紛即典型的“一股二賣”問題。就上述“一股二賣”糾紛，參照物權(quán)法中的“無權(quán)處分，善意取得”。根據(jù)公司法司法解釋三第 28 條： 股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機關辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，受讓股東以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認定處分股權(quán)行為無效的，處理?？梢詤⒄瘴餀?quán)法第 106 條的規(guī)定原股東處分股權(quán)造成受讓股東損失，

13、受讓股東請求原股東承擔賠償責任、對于未及時辦理變更登記有過錯的董事、高級管理或者實際控制人承擔相應責任的，應予支持；受讓股東對于未及時辦理變更登記也有過錯的，可以適當減輕上述董事、高級管理或者實際控制人的責任。三、實際出資人與名義股東（）名義股東（顯名股東），是指登記于股東名冊及公司登記機關的登記文件，但事實上并沒有向公司出資的人。從形式上而言，名義股東是公司的股東，需承擔一定的股東義務，但這種義務主要是從保護善意的交易第三人出發(fā)的。實際出資人（實際股東），是實際出資并實際享有股東權(quán)利，但其或者名稱并未記載于公司股東名冊及公司登記機關的登記文件的人。也即公司的真實出資人。（一）合同問題（代持股

14、協(xié)議的效力）【法條】公司法解釋（三）5/99第 25 條第 1 款公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第 52 條規(guī)定的情形，應當認定該合同有效。第 25 條第 2 款 前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務為由向名義股東主張權(quán)利的，以公司股東名冊記載、公司登記機關登記為由否認實際出資應予支持。名義股東利的，不予支持。由上述法條可知：1.實際出資人和名義股東之間的關系，主要是從合同法角度予以規(guī)制。實踐中，名義股東和實際出資人往往簽

15、訂協(xié)議，一般稱為“持股協(xié)議”或者“代持協(xié)議”，以確認雙方之間的權(quán)利義務。法律并不此種行為，這種協(xié)議是有效合同。2.如果實際出資人與名義股東因“投資權(quán)益的歸屬”發(fā)生爭議，由于該爭議是二者糾紛，只涉及到名義股東和實際股東之間的利益分配，因此其處理原則為“以合同約定為準并兼顧實際出資的原則?！币布矗顿Y權(quán)益屬于“實際股東”，不屬于“名義股東”。（二）股東資格的認定問題【法條】第 25 條第 3 款 實際出資人公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，予支持。不就其法律上或者名義上而言，名義股東仍然是合法的股東。實際股東如果想要

16、浮出水面，取代名義股東的法律地位，必須履行相關的股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。換言之，必須履行相關的股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)后，實際股東才能成為法律意義上的股東，做到“名實相副”。（三）和善意第三人【法條】司法解釋（三）第 26 條 名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認定處分股權(quán)行為無效的，法第 106 條的規(guī)定處理?？梢詤⒄瘴餀?quán)名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔賠償責任的，人民應予支持。上述法條即目前公司法實踐和理論上頗受關注的“股權(quán)的善意取得制度”。依據(jù)公司法司法解釋三，股權(quán)可在兩種情形下適用善意取得：此為其一“名義股東處

17、分股權(quán)時，受讓人可以善意取得”；股權(quán)善意取得的第二種情形是下文的“一股二賣”問題。1.符合善意取得條件時，受讓人可以取得股權(quán)。由于名義股東是在工商登記機關登記的股東，基于公信，受讓人當然相信名義股東是公司股東，所以其受讓股權(quán)的合同有效。此時，名義股東雖未實際出資，但從形式上而言，名義股東是公司的股東。因此名義股東的處分股權(quán)行為，定性為“處分”。有的同學可能會問，既然是“處分”，受讓人應當直接取得股權(quán)，為何司法解釋三又規(guī)定“善意取得”呢？善意取得的前提不是“無權(quán)處分”嗎？的確，這種疑問是有道理的，在物權(quán)法中規(guī)定的“善意取得”制度，是針對動產(chǎn)或者不動產(chǎn)，即“物權(quán)”的善意取得制度。而現(xiàn)在公司法中是要

18、解決名義股東處分股權(quán)時，“股權(quán)”可否善意取得，由于名義股東實際并未出資，是由“實際股東”真正出資，才形成股權(quán)，所以為了兼顧實際股東的利益，上述司法解釋三第 26 條措辭是“參照物權(quán)法第 106 條的規(guī)定處理?！?也就是，名義股東處分股權(quán)，雖然是處分，但在處理上，仍要求受讓人滿意“善意取得”的條件。具體而言，在名義股東處分其名下股權(quán)時，如果股權(quán)的受讓人不知轉(zhuǎn)讓人為名義股東、背后尚有實際出資人之情事，也即若受讓人為善意，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為有效；若受讓人明知轉(zhuǎn)讓人為名義股東、背后尚有實際股東之事實，仍然與名義股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議受讓股權(quán)的，則其為，不能取得股權(quán)。在受讓人善意取得的情況下，如果名義股東處分

19、股權(quán)造成實際出資人損失的，實際出資人可以請求名義股東承擔賠償責任。（四）否認問題法條司法解釋(三)第 27 條 公司債權(quán)人以登記于公司登記機關的股東未履行出資義務為由，請求其對公司不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，不予支持。名義股東根據(jù)前款規(guī)定承擔賠償責任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，應予支持。前文了“公司否認”，也即當股東未履行、未全面履行出資、或者抽逃出資等情形下，公司債權(quán)人可以請求該股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司擔補充賠償責任。（司法解釋三第 13 條）不能清償?shù)牟糠殖挟攲嶋H出資人與名義股東分離時，上述否認制度也是適用的。如果實際

20、出資人承諾的出資（包括出資補足、出資不實情形），出現(xiàn)出資問題時，債權(quán)人只能依據(jù)工商登記，判斷是名義股東出資，債權(quán)人并無義務去查明是否實際出資人未履行出資義務。此時，應當由名義股東對債權(quán)人承擔補充賠償責任。特別提示若涉及到名義股東與實際股東之間的利益時，以合同約定為準并兼顧實際出資的原則；若涉及到股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押，名義股東和善意第三人的股權(quán)處分行為有效。若涉及到股東資格的認定，則需符合公司法的相關規(guī)定。（五）冒名股東【法條】司法解釋三第 29 條 冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關登記的，冒名登記行為人應當承擔相應責任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務為由，請求被冒名登記

21、為股東的承擔補足出資責任或者對公司予支持。不能清償部分的賠償責任的不“冒名股東”與“名義股東”最大的區(qū)別在于，冒名行為是沒有經(jīng)過被冒名人同意的，是指：冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關登記的，被冒名人對此不知 情。“名義股東”對自己的名字記載于股東名冊或工商登記是知情的，實踐中往往簽訂“持股協(xié)議”或者“代持協(xié)議”，以確認名義股東與實際出資人雙方之間的權(quán)利義務。就冒名行為的處理，很簡單，即“冒名登記行為人應當承擔相應責任”?！纠?1】王退休后，與其友張三、共同出資設立一家房地產(chǎn)中介公司。王不想讓自己的名字出現(xiàn)在公司股東名冊上，在未告知其弟的情況下，直接持的等證件，將登記為公司股東。

22、此時，誰是公司的股東？7/99【例 2】情形 2.高、曾某各出資 40 萬元，擬設立“鄂漢食品”。由于與其妻正在鬧離婚，為避免糾紛，遂與其弟商定，由出面與高、曾設立公司，但出資與相應的投資權(quán)益均歸【思路提示】例 1 中，。對鄂漢公司來說，誰是公司的股東？不知情，所以設立公司一事與其無關聯(lián)。屬于“被冒名”，此案中，王是公司股東。為代持股關系，因為明確是例 2 中，與“遂與其弟商定”，所以是知情的。對于公司而言，四、股東的權(quán)利（略）五、股東的義務（略）、曾某、是公司股東。六、股東代表權(quán)（股東代表制度）（）【法條】公司法第 150 條 董事、監(jiān)事、高級管理執(zhí)行公司職務時法律、行政或者公司章程的規(guī)定，

23、給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。第 152 條 董事、高級管理有本法第 150 條規(guī)定的情形的，的股東、連續(xù) 180 日以上單獨或者合計持有公司 1%以上的股東，可以者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事向提訟；監(jiān)事有本法第 150 條規(guī)定的情形的，前述股東可以或者不設董事會的公司的執(zhí)行董事向提訟。監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東請求后提訟，或者自收到請求之日起 30 日內(nèi)未提訟，或者情況緊急、不立即提訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東為了公司的利益直接向提訟。他人規(guī)定向公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的提訟。公司

24、法第 54 條 監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：（六）依照本法第 152 條的規(guī)定，對董事、高級管理提訟；（一）概念和特征股東代表，又稱派生、股東代位，是指當公司的合法權(quán)益受到而公司卻怠于時，股東即以自己的名義，所獲賠償歸于公司的一種制度。它賦予了股東為公司利益而以自己的名義直接向提訟的權(quán)利。該項制度具有下列特征救濟對象的特征。該 的公司權(quán)利和利益，而不是提訴因的特征。股東代表制度所要救濟的是被公司董事、經(jīng)理、監(jiān)事或者其他人訟的股東個人的權(quán)利和利益。的訴因并非股東個利受到或個人利益發(fā)生糾紛，訟的股東所依據(jù)的實就而言，事實上與股東個人無直接權(quán)利義務關系，能夠提體意義上的訴權(quán)不專屬于哪

25、一個股東，而是屬于公司，股東只是以代表人的資格，代為公司行使原本屬于公司的訴權(quán)。因此，對同一事實其他股東也可以提起代表，并且在訴訟中也無法排除其他股東的介入。3.（1）當事人的特征。在股東代表中，股東以自己的名義提訟，即股東具有的；8以自己的名義請求董事會事會或公司請求監(jiān)（2）。是實施公司利益的行為人，包括公司董事、經(jīng)理、監(jiān)事和其他人。公司不是股東代表的。4.效果的特征。股東代表的由公司承擔，歸于公司，而不是歸于提訟的股東。（原因為，該種權(quán)，所以，股東代表5.必須首先窮盡公司中，實體意義上的訴權(quán)屬于公司，股東僅具有形式意義上的訴的由公司承擔。）救濟。即股東代表需要有前置程序：一般地，股東應當先

26、訟，在法定情況下，股東才可以直接提以方式請求董事、監(jiān)事（會）以公司名義提訟。因此，股東的派生的實質(zhì)是對代表機關不履行職責的補救措施。（二）股東代表制度的內(nèi)容公司法第 150152 條規(guī)定了股東代表的內(nèi)容。【易錯題辨析】請大家注意兩道考題：【例 1】示公司會計將 0.5%的股東是甲公司的董事長兼總經(jīng)理。任職期間，多次利用職務之便，指借貸給一家主要由認為甲公司應該的兒子投資設立的乙公司。對此，持有公司股權(quán)乙公司還款，但公司不可能，便自行直接向?qū)σ夜咎崞鸸蓶|代表。下列哪些選項是正確的？1%，不具有提起股東代表A.B.C.D.持有公司股權(quán)不能直接提的資格訟，必須先向董事會或監(jiān)事會提出請求應以甲公司的

27、名義，但無需甲公司蓋章或簽字應以自己的名義，但請求應是將借款返還給甲公司辨析題干中最大的陷阱是指明甲公司為“公司”。既然為公司的股東，不需要持有股權(quán)達 1%，即具有東為了公司的利益以自己的名義直接。故 D 正確。資格，A 項錯誤；C、D 兩項中，應當是股，注意是“以自己名義”而非“以公司名義”重點看 B 選項。該選項考查股東代表的前置程序，本題中，是甲公司的某必須先董事長兼總經(jīng)理，依據(jù)第 152 條，應當向監(jiān)事會提出請求。所以 B向“董事會或監(jiān)事會”提出請求，不夠嚴密。但由于該題目是多選題，故當年的參考為 BD。仍請大家注意的是，2012 年考題中重點考查股東代表中的“請求的對象”。需要明確區(qū)

28、分：董事、高級管理造成損失的，股東向監(jiān)事會或者監(jiān)事提出請求；監(jiān)事造成損失的，股東向董事會或者執(zhí)行董事提出請求。再次提醒各位考生，以后再遇到股東代表【例 2】，需要掌握“交叉請求”的規(guī)則。見下題：為甲的經(jīng)理，利用職務之便為其妻經(jīng)營的乙公司謀取本來屬于甲公司的商業(yè)機會，致甲公司損失 50 萬元。甲公司小股東欲通過公司利益。關于的做法，下列哪一選項是正確的？A.必須先 B.必須先請求甲公司董事會對請求甲公司監(jiān)事會對提提訟訟C.只有在董事會情況下，才能請求監(jiān)事會對提訟提D.只有在其股權(quán)達到 1%時，才能請求甲公司有關部門對小結(jié)訟本節(jié)在中非常重要，集中于下列考點：1.股東資格的確定（實際出資人、名義股東

29、的糾紛）。（1）確定誰是公司股東，也就是股東資格的認定標準。9/99要點：原則是依股東名冊確定股東資格，而非依工商登記（第 33 條）。這是命題的常設陷阱。易錯考查實際出資人與名義股東發(fā)生爭議如何解決?？疾槊x股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力?？疾閷嶋H出資人與名義股東分離時，如何對公司債權(quán)人擔責。2.股東代表權(quán)（股東代表制度）的具體規(guī)則。（1），180 日+1%資格：公司，股東均可提起；的股東才可提起。易錯（2）許多考生容易忽視股東代表易錯中的前置程序，即“請求董事會或者監(jiān)事會”。（3）在時，股東應以自己的名義直接向提訟。命題人常在此處設置一個陷阱，即“股東以公司名義”。易錯第二章消費者法（選自三校名師講義

30、）本章包括消費者權(quán)益保常緊密聯(lián)系現(xiàn)實熱點。、產(chǎn)品質(zhì)量法、食品安全法。本章 3 法的考題消費者權(quán)益保于 2013 年 10 月修改。是經(jīng)濟法部分最大的熱點法。修改內(nèi)容集中在擴大了經(jīng)營者的義務，規(guī)范網(wǎng)絡購物，加重了經(jīng)營者的責任。產(chǎn)品質(zhì)量法重點明確，即產(chǎn)品責任與產(chǎn)品瑕疵擔保責任。（第 40-46 條）食品安全法于 2009 年 2 月 28 日通過。基本每年考查 1 題。重點為：（1）食品安全的體制；（2）行政措施（如食品添加劑的實施制度、不安全食品的（如名人代言制度、食品安全事故的通報制度等）；（3）進口食品10 倍懲罰性賠償?shù)龋?。；?）第一節(jié)消費者權(quán)益保一、本法適用對象【法條】第 2 條 消費

31、者為生活消費需要法未作規(guī)定的，受其他有關、使用商品或者接受服務，其權(quán)益受本法保護；本保護。第 62 條 農(nóng)民、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料，參照本法執(zhí)行。上述法條是本法的適用范圍。首先要明確的是“消費者”的概念。所謂消費者，是指為個人生活消費需要、使用商品和接受服務的自然人。注意：1 消費者只能是個人。（團體、社會組織、均被排除在外）2 目的限于為生活消費需要。即以個人消費為目的，不包括個人生產(chǎn)資料。其次，由于農(nóng)民是弱勢群體，故其、使用直接用于農(nóng)業(yè)的生產(chǎn)資料（比如、化肥等，雖然這些都不是為生活消費需要），也參照消費者保護。二、消費者的權(quán)利（）本法第 715 條規(guī)定了消費者的權(quán)利。本部分內(nèi)容變

32、化不大。這些權(quán)利為：10【思考】某公司生產(chǎn)銷售一款新車，該車在有些新設計上不夠成熟，導致部分車輛在駕駛中出現(xiàn)故障，甚至因此造成交通事故。事后，該公司就故障原因做出說明，也對受害人提供賠償。該公司的行為了消費者的哪些權(quán)利?（A.安全保障權(quán)；B.知悉真情權(quán)；C.公平交易權(quán)；D.獲取賠償權(quán)）（該公司了消費者的 A.B.D 三項權(quán)利。公司沒有“公平交易權(quán)”，該項權(quán)利要求“ 消費者在商品或者接受服務時”，也就是“交易時”被。而本題在“交易時”某公司并無問題。）三、經(jīng)營者的義務和消費者的權(quán)利相對應，本重掌握修改點。定了經(jīng)營者的義務。這是本法修改較大部分，請大家著11義務法條1.保證商品和服務的 安全的義

33、務第 18 條第 2 款 ：賓館、商場、餐館、機場、車站、港口、影劇院等經(jīng)營場所的經(jīng)營者，應當對消費者盡到安全保障義務。上述第 18 條是經(jīng)營者的安全保障義務，與消費者的安全保障權(quán)對應。其第 2 款為新增款，該新增款是與 責任法第 37 條相呼應。 責任法第 37 條：“賓館、商場、 、車站、 所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務，造成他人損害的，應當承擔 責任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔 責任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務的，承擔相應的補充責任?！眱?nèi)容法條1.安全保障權(quán)第 7 條（略）2.第 8 條 消費者享有知悉其、使用的商品或者接受的服務的

34、真實情況的權(quán)利。消費者根據(jù)商品或者服務的不同情況，要求經(jīng)營者提供商品的價格、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、用途、性能、規(guī)格、等級、主要成份、生產(chǎn)日期、有效期限、檢驗合格證明、使用方法說明書、，或者服務的內(nèi)容、規(guī)格、費用等有關情況。3.選擇權(quán)第 9 條 消費者享有選擇商品或者服務的權(quán)利。4.公平交易權(quán)第 10 條 消費者享有公平交易的權(quán)利。消費者在商品或者接受服務時，獲得、價格合理、計量正確等公平交易條件，經(jīng)營者的強制交易行為。5.獲取賠償權(quán)第 11 條 （略）6.結(jié)社權(quán)略7.獲得相關知識權(quán)略8.受尊重權(quán)第 14 條 消費者在、使用商品和接受服務時，享有尊嚴、民族風俗得到尊重的權(quán)利，享有個人信息依法得到保護的權(quán)

35、利。9.監(jiān)督批評權(quán)略/99122.經(jīng)營者的義務第 19 條 經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)其提供的商品或者服務存在缺陷，有危及人身、安全的，應當立即向有關行政部門和告知消費者，并采取停止銷售、警示、處理、銷毀、停止生產(chǎn)或者服務等措施。采取措施的，經(jīng)營者應當承擔消費者因商品被支出的必要費用。（相關法條） 第 33 條第 2 款 有關行政部門發(fā)現(xiàn)并認定經(jīng)營者提供的商品或者服務存在缺陷，有危及人身、安全的，應當立即責令經(jīng)營者采取停止銷售、警示、處理、銷毀、停止生產(chǎn)或者服務等措施。上述第 19 條規(guī)定了經(jīng)營者的義務，是 2013 年新增規(guī)定。注意的主體的是1 “經(jīng)營者”，銷售者并無缺陷商品的義務。2 行政部門可以責令。3

36、 該規(guī)定和食品安全法一致。3.保證質(zhì)量的義務第 23 條 經(jīng)營者應當保證在正常使用商品或者接受服務的情況下其提供的商品或者服務應當具有的質(zhì)量、性能、用途和有效期限；但消費者在 該商品或者接受該服務前已經(jīng)知道其存在瑕疵，且存在該瑕疵不 法律強制性規(guī)定的除外。經(jīng)營者以 、產(chǎn)品說明、實物樣品或者其他方式表明商品或者服務的質(zhì)量狀況的，應當保證其提供的商品或者服務的實際質(zhì)量與表明的質(zhì)量狀況相符。經(jīng)營者提供的機動車、計算機、電視機、電冰箱、空調(diào)器、洗衣機等耐用商品或者裝飾裝修等服務，消費者自接受商品或者服務之日起 6 個月內(nèi)發(fā)現(xiàn)瑕疵，發(fā)生爭議的，由經(jīng)營者承擔有關瑕疵的舉證責任。上述第 23 條第 1 款：

37、?？键c為“但消費者在 該商品或者接受該服務前已經(jīng)知道其存在瑕疵，且存在該瑕疵不 法律強制性規(guī)定的除外?！薄纠磕炒笮蜕虉鲈谏虉龈餍涯刻帍堎N海報：本商場正以 3 折的價格處理一批因火災而被水浸過的商品。消費者 見后，以 488 元 了一件 1464 元的名牌女皮衣。該皮衣穿后 ，表面出現(xiàn)嚴重的泛堿現(xiàn)象。此種情況，屬于 在 皮衣時已經(jīng)知道其存在瑕疵。所以商場不承擔修理、更換、退貨的責任，上述第 23 條第 3 款，是 2013 年新增款。1 首先明確爭議對象是“耐用商品或者裝飾裝修等服務”。2 其次，時間是“6 個月內(nèi)”發(fā)生爭議的。3 強調(diào)，瑕疵的舉證責任由經(jīng)營者承擔。4.一般退貨義務第 24 條

38、 經(jīng)營者提供的商品或者服務不符合質(zhì)量要求的，消費者可以依照國家規(guī)定、當事人約定退貨，或者要求經(jīng)營者履行更換、修理等義務。沒有國家規(guī)定和當事人約定的，消費者可以自收到商品之日起 7 日內(nèi)退貨；7 日后符合法定解除合同條件的，消費者可以及時退貨，不符合法定解除合同條件的，可以要求經(jīng)營者履行更換、修理等義務。依照前款規(guī)定進行退貨、更換、修理的，經(jīng)營者應當承擔 等必要費用。5.無理由退貨義務第 25 條 經(jīng)營者采用網(wǎng)絡、郵購等方式銷售商品，消費者自收到商品之日起 7 日內(nèi)退貨，且無需說明理由，但下列商品除外： （一）消費者定作的；（二）鮮活易腐的；（三）或者消費者拆封的音像制品、計算機等數(shù)字化商品；（

39、四）交付的報紙、期刊。除前款所列商品外，其他根據(jù)商品性質(zhì)并經(jīng)消費者在時確認不宜退貨的商品，不適用無理由退貨。消費者退貨的商品應當完好。經(jīng)營者應當自收到退回商品之日起 7 日內(nèi)返還消費者支付的商品價款。退回商品的運費由消費者承擔；經(jīng)營者和消費者另有約定的，按照約定。上述第 25 條是 2013 年新法修改的亮點，也被稱為“消費者的反悔權(quán)”，強調(diào)網(wǎng)購等方式中，消費者可以無理由退貨。請大家注意幾個問題：1 是采用網(wǎng)絡、郵購等方式銷售商品的。因此這些銷售模式中，消費者只是通過經(jīng)營者的描述來選購商品，無法直接驗貨，所以較普通交易方式風險更大。2 時間是：“消費者自收到商品之日起 7 日內(nèi)退貨”。3 注意

40、：7 日內(nèi)退貨的，消費者無需說明理由。4 即使是網(wǎng)購等銷售模式中，一些特殊商品不允許消費者任意退貨。這些商品包括：消費者定作的；鮮活易腐的；或者消費者拆封的音像制品、計算機等數(shù)字化商品；交付的報紙、期刊。5 除前述所列商品外，其他根據(jù)商品性質(zhì)并經(jīng)消費者在時確認不宜退貨的商品，不適用無理由退貨。第 3 款，是對消費者退貨的限制：除了另有約定外，1 要求商品應當完好。2 一般情況，退回商品的運費由消費者承擔。四、爭議的解決【法條 1】第 40 條 消費者在、使用商品時，其合法權(quán)益受到損害的，可以向銷售者要求賠償。銷售者賠償后，屬于生產(chǎn)者的責任或者屬于向銷售者提供商品的其他銷售者的責任的，銷售者向生

41、產(chǎn)者或者其他銷售者追償。消費者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、損害的，可以向銷售者要求賠償，也可以向生產(chǎn)者要求賠償。屬于生產(chǎn)者責任的，銷售者賠償后，向生產(chǎn)者追償。屬于銷售者責任的，生產(chǎn)者賠償后，向銷售者追償。消費者在接受服務時，其合法權(quán)益受到損害的，可以向服務者要求賠償。上述第 40 條。包含下列要點：136. 泄漏消費者信 息第 29 條 經(jīng)營者收集、使用消費者個人信息，應當遵循合法、正當、必要的原則，明示收集、使用信息的目的、方式和范圍，并經(jīng)消費者同意。經(jīng)營者收集、使用消費者個人信息，應當公開其收集、使用規(guī)則，不得的規(guī)定和雙方的約定收集、使用信息。經(jīng)營者及其 對收集的消費者個人信息必須

42、，不得 、出售或者 向他人提供。經(jīng)營者應當采取技術措施和其他必要措施，確保 ，防止消費者個人信息 、丟失。在發(fā)生或者可能發(fā)生信息 、丟失的情況時，應當立即采取補救措施。經(jīng)營者 消費者同意或者請求，或者消費者明確表示 的，不得向其發(fā)送商業(yè)性信息。上述第 29 條，是對于收集和使用消費者個人信息的規(guī)定，是 2013 年修改的另一大亮點。要求收集使用消費者的個人信息“正當；有必要；明示；經(jīng)本人同意； ；禁發(fā) 信息；必須承擔法律 ”。7.提供真實信息的義 務第 20 條 經(jīng)營者向消費者提供有關商品或者服務的質(zhì)量、性能、用途、有效期限等信息，應當真實、全面，不得作虛假或者引人誤解的宣傳。經(jīng)營者對消費者就

43、其提供的商品或者服務的質(zhì)量和使用方法等問題詢問，應當作出真實、明確的答復。經(jīng)營者提供商品或者服務應當明碼標價。（舊法：“商店提供商品應當明碼標價?！保┬路ㄈ∠吧痰辍?.標明真實名稱和標 記義務第 21 條 經(jīng)營者應當標明其真實名稱和標記。租賃他人柜臺或者場地的經(jīng)營者，應當標明其真實名稱和標記。9.出具憑證單據(jù)的義 務第 22 條 消費者索要等購貨憑證或者服務單據(jù)的，經(jīng)營者必須出具。10. 不得單 方作出對 消費者不 利規(guī)定的 義務第 26 條 格式條款、通知、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效。11. 不得侵犯消費者 權(quán)的 義務第 27 條（略）12. 接受監(jiān) 督的義務第 17 條（略

44、）/99（1）消費者合法權(quán)益受到損害的，可以向銷售者要求賠償，也即“銷售者的先行賠付義務”。銷售者賠償后，屬于生產(chǎn)者的責任或者屬于向銷售者提供商品的其他銷售者的責任的，銷售者 向生產(chǎn)者或者其他銷售者追償。（2）造成時，受害人可以向銷售者要求賠償，也可以向生產(chǎn)者要求賠償?！痉l 2】第 43 條 消費者在展銷會、租賃柜臺商品或者接受服務，其合法權(quán)益受到損害的，可以向銷售者或者服務者要求賠償。展銷會結(jié)束或者柜臺租賃期滿后，也 可以向展銷會的舉辦者、柜臺的出租者要求賠償。展銷會的舉辦者、柜臺的出租者賠償后，向銷售者或者服務者追償。上述第 43 條是展銷會、柜臺出租時消費糾紛解決的特殊規(guī)則。區(qū)分在“展

45、銷會、租賃柜臺期間”；以及“展銷會結(jié)束后或者柜臺租賃期滿”不同的解決方式?！纠考坠咀赓U乙公司大樓舉辦展銷會，向眾商戶出租展臺，消費者在其中司的展臺了一臺丁公司生產(chǎn)的家用電暖器，使用中出現(xiàn)質(zhì)量問題并造成人身。上述甲、乙、丙、丁，誰應當對承擔賠償責任？ （該糾紛是糾紛，乙公司為“場地提供者”，不需要承擔責任。所以，應該是甲、丙、承擔賠償責任）【法條 3】第 44 條 消費者通過網(wǎng)絡交易商品或者接受服務，其合法權(quán)益受到損害的，可以向銷售者或者服務者要求賠償。網(wǎng)絡交易提供者不能提供銷售者或者服務者的真實名稱、地址和有效的，消費者也可以向網(wǎng)絡交易提供者要求賠償；網(wǎng)絡交易者賠償后，網(wǎng)絡交易提供者作出更

46、有利于消費者的承諾的，應當履行承諾。網(wǎng)絡交易向銷售者或者服務者追償。提供提供者明知或者應知銷售者或者服務者利用其消費者合法權(quán)益，未采取必要措施的，依法與該銷售者或者服務者承擔連帶責任。上述第 44 條是 2013 年新增條款，目地是解決現(xiàn)實中大量出現(xiàn)的網(wǎng)上購物消費糾紛。解決途徑包括：1 向銷售者或者服務者要求賠償。2 當不能提供的，也就是找不到真實的銷售者或者服務者時，消費者也可以向網(wǎng)絡交易提供者要求賠償。3 網(wǎng)絡交易提供者作出更有利于消費者的承諾的，應當履行承諾。第 2 款：當“明知或者應知”并“未采取必要措施”時，網(wǎng)絡交易者或者服務者承擔連帶責任。提供者與該銷售【法條 4】第 45 條 消

47、費者因經(jīng)營者利用虛假或者其他虛假宣傳方式提供商品或者服務，其合法權(quán)益受到損害的，可以向經(jīng)營者要求賠償。經(jīng)營者、發(fā)布者發(fā)布虛假的，消費者可以請求行政主管部門予以懲處。經(jīng)營者、發(fā)布者不能提供經(jīng)營者的真 實名稱、地址和有效的，應當承擔賠償責任。14糾紛類型性質(zhì)處理方式1.在展銷會、租賃柜臺期間違約糾紛消費者的違約糾紛只能向有合同關系的銷售者和服務者要求賠償，不可向舉辦人、出租人、生產(chǎn)廠家要求賠償。糾紛消費者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、損害的，可以向銷售者要求賠償，也可以向生產(chǎn)者要求賠償。2.展銷會結(jié)束后或者柜臺租賃期滿，違約糾紛違約糾紛，消費者可以向展銷會的舉辦人、柜臺的出租人和真正的銷售者、

48、服務者主張責任（不包括生產(chǎn)者）。糾紛糾紛，消費者可以向展銷會的舉辦人、柜臺的出租人和真正的銷售者、服務者以及產(chǎn)品的生產(chǎn)者主張責任。經(jīng)營者、發(fā)布者設計、制作、發(fā)布關系消費者生命健康商品或者服務的虛假，造成消費者損害的，應當與提供該商品或者服務的經(jīng)營者承擔連帶責任。社會團體或者其他組織、在關系消費者生命健康商品或者服務的虛假或者其他虛假宣傳中向消費者商品或者服務，造成消費者損害的，應當與提供該商品或者服務的經(jīng)營者承擔連帶責任。上述第 45 條 2、3 款為 2013 年新增，該條解決了虛假（虛假宣傳）中的。第 1 款：一般商品或服務的虛假，經(jīng)營者的民事賠償責任。的經(jīng)營者發(fā)布虛假的，消費者可以請求行

49、政機關其行政責任。第 2、3 款：針對關系消費者生命健康的商品或者服務的虛假。此種情形下，注意兩個連帶責任。1人（比如某經(jīng)營者與提供商品經(jīng)營者之間為連帶責任。2 虛假明顯代言）與提供商品經(jīng)營者之間為連帶責任。（宣傳）中的【 省、法條 5】第 47 條 對、直轄市設立的消費者眾多消費者合法權(quán)益的行為，中國消費者以及在，可以向提訟。上述第 47 條，是消費者公益。請大家結(jié)合民事法第 55 條：“ 對污染環(huán)境、向五、【眾多消費者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為，法律規(guī)定的機關和有關組織可以提訟?！睘榱耸?，2013 新消法第 47 條也規(guī)定了上述公益制度。法條 1】第 51 條 經(jīng)營者有誹謗、搜查身體

50、、等消費者或者其他受害人人身權(quán)益的行為，造成嚴重精神損害的，受害人可以要求精神損害賠償?！痉l 2】 第 55 條 經(jīng)營者提供商品或者服務有行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者商品的價款或者接受服務的費用的 3 倍；增加賠償?shù)慕痤~500 元的，為 500 元。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。經(jīng)營者明知商品或者服務存在缺陷，仍然向消費者提供，造成消費者或者其他受害人死亡或者健康嚴重損害的，受害人要求經(jīng)營者依照本法第 49 條、第 51 條等法律規(guī)定賠償損失，并要求所受損失 2 倍以下的懲罰性賠償。上述條款加大了對經(jīng)營者的責任。第 51 條增加了“受害人可以要求精神

51、損害賠償?！钡?55 條第 1 款：首先要明確消費者。這里所說的“”行為，是指經(jīng)營、誤導消費者，致使消者故意在提供的商品或服務中，以虛假陳述或者其他不正當費者權(quán)益受到損害的行為。通說認為，只要證明下列事實存在，即可認定經(jīng)營者：1 經(jīng)營者對其商品或服務的說明行為是虛，足以使一般消費者受到或誤導；2 經(jīng)營者的虛假說明與消費者的消費行為之間存在因果關系。國家工商行政管理局 1996 年 3 月發(fā)布的消費者行為處罰辦法第 3、4 條列舉了一些典型的行為，例如，銷售摻雜、摻假，以假充真，以次充好的商品；以虛“清倉價”、“甩賣價”、“”、“價”或者其他性價格標示銷售商品；以虛假的商品說明、商品標準、實物樣

52、品等方式銷售商品；不以自己的真實名稱和標記銷售商品；采取雇用他人等方式進行性的銷售誘導；利用廣播、電視、報刊等大眾媒介對商品作虛假宣傳；銷冒商品和失效、變質(zhì)商品；等等。其次，第 55 條修訂了“懲罰性賠償”的數(shù)額，舊法增加賠償?shù)慕痤~為 1 倍，2013 年新法修改為“增加賠償?shù)慕痤~為消費者商品的價款或者接受服務的費用的 3 倍?！?5個人/99第 55 條第 2 款，當經(jīng)營者明知商品或者服務存在缺陷造成他人或者健康嚴重損害的，經(jīng)營者應當賠償：1 賠償醫(yī)療費、護理費、交通費等為治療和康復支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。2 造成殘疾的，還應當賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。3 造成的，還應

53、當賠償喪葬費和賠償金。4 造成嚴重精神損害的，受害人可以要求精神損害賠償。5 由于第 55 條第 2 款是“經(jīng)營者明知商品或者服務存在缺陷”，經(jīng)營者的更大，所以，除了上述賠償外，“受害人并要求所受損失 2 倍以下的懲罰性賠償。”【例】從目前司法實踐來看，對缺陷產(chǎn)品造成消費者的賠償金的確定要根據(jù)上年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入的 20 倍計算。2012 年中國的這一平均數(shù)是 2.45 萬多元，乘以 20是大約是 50 萬，以此為計算基數(shù)，如再加兩倍懲罰性賠償就是近 150 萬。第二階段：專題精講與演練中民反不正當競爭法（選自三校名師專題精講與演練）(日中年 月民日第八屆令第 10 號常務第三次會議通

54、過年 月 2自 1993 年 12 月 1 日起施行）第一章 總 則第一條 目的為保障市場經(jīng)濟健康發(fā)展，鼓勵和保護公平競爭，制止不正當競爭行為，保護經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益，制定本法。第二條 調(diào)整對象經(jīng)營者在市場交易中，應當遵循自愿、原則，遵守公認的商業(yè)道德。、公平、誠實信用的本法所稱的不正當競爭，是指經(jīng)營者社會經(jīng)濟秩序的行為。本定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂本法所稱的經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者人、其他經(jīng)濟組織和個人。性服務（以下所稱商品包括服務）的法第三條 監(jiān)督各級人民應當采取措施，制止不正當競爭行為，為公平競爭創(chuàng)造良好的環(huán)境和條件?？h級以上人民工商行政管理部門對不正當競爭行為進行監(jiān)督

55、檢查；法律、行政規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的，依照其規(guī)定。第四條 社會監(jiān)督國家鼓勵、支持和保護一切組織和個人對不正當競爭行為進行社會監(jiān)督。國家機關不得支持、包庇不正當競爭行為。第二章 不正當競爭行為第五條 行為經(jīng)營者不得采用下列不正當手：從事市場交易，損害競爭對（一）他人的商標；16（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相，使者誤認為是該知名商品；（三）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者，引人誤認為是他人的商品；（四）在商品上或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志，產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。專題總結(jié) 1行為（）第 5 條行為的

56、要點：他人的商標。1商標行為由多個所調(diào)整，它既屬于不正當競爭行為，也屬于商標權(quán)的行為。的行為?！爸唐贰笔侵冈谑袌錾嫌幸欢ㄖ?，并在一定2與知名商品相范圍為相關公眾所知悉的商品。需要和“馳名商標”區(qū)分開，知名商品不以具有者馳名商標為認定依據(jù)。商標或3擅自使用他人的企業(yè)名稱或者，引人誤認為是他人的商品。4注意虛假表示和虛假宣傳的區(qū)別：虛假表示是指、冒用各種質(zhì)量標志和產(chǎn)地的行為。虛假宣傳主要是借助的宣傳行為?！狙菥殹?.（2012-1-27）某縣“大隊長酒樓”自創(chuàng)品牌后聲名漸隆，婦孺皆知。同縣的“牛記酒樓”經(jīng)發(fā)現(xiàn)，“大隊長酒樓”經(jīng)營特色是，服務員著上世紀 60 年代服裝，該年代歌曲，店堂裝修、

57、菜名等也具有時代印記。“牛記酒樓”遂改名為“老社長酒樓”，服裝、歌曲、裝修、菜名等一應照搬。根據(jù)反不正當競爭法的規(guī)定，“牛記酒樓”的行為屬于下列哪一種行為？【A正當?shù)母偁幮袨椤緾。B C商業(yè)行為行為D虛假宣傳行為第六條 公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者的限制競爭行為公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，不得限定他人其他經(jīng)營者的公平競爭。其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠第七條 權(quán)力，限定他人及其所屬部門限制競爭行為及其所屬部門不得行政其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當?shù)慕?jīng)營活動。及其所屬部門不得外地市場。行力，限制外地商品進入本地市場，或者本地商品流向?qū)ｎ}總結(jié) 2及其部門的限制競爭

58、行為第 7 條部門限制競爭的內(nèi)容可參看反3237、51 條。法行力排除、限制競爭第 8、注意：下列兩種行為在反的行為方式更為復雜多樣。法與反不正當競爭法中均有規(guī)定，但反法12、公用企業(yè)等的限定經(jīng)營。 及其所屬部門限制商品流通。第八條 商業(yè)賄賂行為經(jīng)營者不得采用財物或者其他進賂以銷售或者個人或者商品。在賬外暗中給予對方或者個人回扣的，以論處；對方在賬外暗中回扣的，以論處。經(jīng)營者銷售或者商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實入賬。專題總結(jié) 3商業(yè)賄賂行為第 8 條17/99商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者為爭取交易機會，暗

59、中給予交易對方有關或者其他能影響交易的相關以財物或其他好處的行為?！吧虡I(yè)賄賂”容易和正當?shù)纳虡I(yè)行為相。在判斷是否商業(yè)賄賂時，要考慮：商業(yè)賄賂的判斷。必須達到一定的數(shù)額，如果只是許諾給予財物，或者數(shù)額過小，不商業(yè)賄賂；傭金和折扣，只要同時滿足“明示方式”、“雙方如實入賬”，就認定為正當?shù)慕?jīng)營，不認定為商業(yè)賄賂。【演練】根據(jù)反不正當競爭選第 67 題）AC定，下列哪些行為屬于不正當競爭行為？（2010 年卷一多甲企業(yè)將所產(chǎn)袋裝牛奶標注的生產(chǎn)日期延后了兩天乙企業(yè)舉辦抽獎式有獎銷售，最高獎為 5,000 元購物券，并規(guī)定用購物券購物滿 1,000元的可再獲一次抽獎機會丙企業(yè)規(guī)定，銷售一臺電腦給中間人

60、5%傭金，可不入賬D丁企業(yè)為清償，按低于成本的價格銷售商品第九條 虛假宣傳行為經(jīng)營者不得利用或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。的經(jīng)營者不得在明知或者應知的情況下，、設計、制作、發(fā)布虛假。第十條 （一）以商業(yè)行為經(jīng)營者不得采用下列商業(yè)：、利誘、脅迫或者其他不正當獲取權(quán)利人的商業(yè)；獲取的權(quán)利人的商業(yè)（二）披露、使用或者允許他人使用以前項；（三）約定或者權(quán)利人有關保守商業(yè)的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)。第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)，視為侵犯商業(yè)。本條所稱的商業(yè)，是指不為公眾所知悉、能為