國際經(jīng)貿(mào)法律風險防范與糾紛解決課件

1、 國際經(jīng)貿(mào)法律風險防范 與糾紛解決 改革開放三十多年來，我國不斷拓展對外開放的廣度和深度，“十一五”期間進出口總額年均增長15.9%.2012年我國對外貿(mào)易總額達到3.867萬億美元.對外貿(mào)易結(jié)構(gòu)不斷優(yōu)化，利用外資水平進一步提高，企業(yè)“走出去”步伐明顯加快，我國已連續(xù)三年保持世界貿(mào)易第一大出口國；第二大進口國地位。 2013 07 北京我國對外貿(mào)易的跨越式發(fā)展 年度貿(mào)易額(億美元)占全球比重世界排位備注 1978 206.4 0.8% 29 出97.5 進108.9 2001 5097.7 4.3% 6 出2661.6 進2436.1 2012 38667.6 出口11.2% 進口9.8% 1

2、 2 連續(xù)四年 連續(xù)四年2012年中國企業(yè)“走出去”相關(guān)數(shù)字 總額 增幅世界排名 備注 對外貨物貿(mào)易38667.6億美元6.2%2其中出口20490億美元，占全球比11.2%,全球第一;進口18180億美元,占全球比9.8%,全球第二.總額僅比美國少150億美元。服務(wù)貿(mào)易4710億美元12.3%3其中服務(wù)出口1900億美元,占全球比4.4%,居世界第5位;服務(wù)進口占2810億美元,占全球比6.8%,居世界第3位;總額占世界總額的5.6%,僅次于美國和德國.海外投資（非金融類） 772.2億美元 14% 2 2012年，我國境內(nèi)投資者共對全球141個國家和地區(qū)的4425家境外企業(yè)進行了直接投資，

3、同比增長28.6%。 海外并購 交易額378億美元26%占海外投資總額的49%。海外工程2012年我國對外承包工程業(yè)務(wù)完成營業(yè)額1166億美元，同比增長12.7%。截至2012年12月底，我國對外承包工程業(yè)務(wù)累計簽訂合同額9981億美元，完成營業(yè)額6556億美元。吸引外資 1117.2億美元 -3.7% 2 自2009年金融危機后，中國吸引外資首次年度下降。全年全國新批設(shè)立外商投資企業(yè)24925家，同比下降10.1%； 對外勞務(wù)合作 51.2萬人較去年同期增加6萬人，其中承包工程項下派出勞務(wù)23.3萬人，勞務(wù)合作項下派出27.9萬人。 外匯儲備 33116億美元 1 較上年增1304億美元.

4、我國對外貿(mào)易摩擦的總體形勢國外對華貿(mào)易救濟案件居高不下,我國近年來一直是全球貿(mào)易保護的重災(zāi)區(qū) 傾銷與反傾銷 傾銷：指一國（地區(qū)）的生產(chǎn)商或出口商以低于其國內(nèi)市場價格或 低于成本價格將其商品拋售到另一國（地區(qū)）市場的行為，以達到消滅競爭對手，壟斷整個市場的目的。 反傾銷：就是指當一國產(chǎn)品以低于正常價的價格進入另一國家市場，并對進口國相似產(chǎn)品造成實質(zhì)性損害或威脅，則進口國為抵消或阻止傾銷，可征收不超過該產(chǎn)品傾銷幅度的反傾銷稅的行為。 補貼與反補貼： 補貼：是指一國政府向本國的生產(chǎn)者或出口經(jīng)營者、提供資金或財政上優(yōu)惠措施，使其產(chǎn)品在國際市場上比同類產(chǎn)品處于有利的競爭地位。 反補貼：是指一國政府或國際

5、社會為了保護本國經(jīng)濟健康發(fā)展，維護公平競爭的秩序，或者為了國際貿(mào)易的自由發(fā)展，針對補貼行為而采取必要的限制性措施。包括臨時措施、承諾征收反補貼稅。反補貼、反傾銷和保障措施是WTO規(guī)定的三大貿(mào)易救濟措施，屬于合規(guī)性貿(mào)易壁壘。 保障措施： 是 WTO 保障措施協(xié)議所允許的保護國內(nèi)產(chǎn)業(yè)免受進口損害的貿(mào)易救濟手段。即在進口增加 , 國內(nèi)產(chǎn)業(yè)受到嚴重損害或嚴重損害威脅的情況下 , 進口國可采取提高關(guān)稅或?qū)嵤?shù)量限制等手段 , 對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)進行一段時間的保護。 特殊保障措施： 根據(jù)中國加入世貿(mào)組織議定書，在我國入世后12年內(nèi)，如原產(chǎn)于中國的產(chǎn)品在輸入任何WTO成員領(lǐng)土時，其增長的數(shù)量或所依據(jù)的條件對生產(chǎn)同類

6、產(chǎn)品或直接競爭產(chǎn)品的國內(nèi)產(chǎn)品的國內(nèi)生產(chǎn)者造成或威脅造成市場擾亂，則受影響的WTO成員可請求與中國進行磋商，以期尋求雙方滿意的解決辦法。如磋商一致，則中國應(yīng)采取行動以防止或補救此種市場擾亂；如磋商未果，則該受影響的WTO 成員有權(quán)在防止或補救此種市場擾亂所需的限度內(nèi)，對中國產(chǎn)品采取撤消減讓或限制進口措施。特保條款是單獨針對中國產(chǎn)品制定的一項條款。美國337調(diào)查對象國歷史變化情況 排名 年代70年代80年代90年代2000年以來第一名日本中國臺灣中國臺灣中國第二名中國臺灣日本日本中國臺灣第三名中國香港德國加拿大日本第四名韓國中國香港德國德國 美國“特別301條款”： 始見于美國1974年貿(mào)易法第1

7、82條，1988年綜合貿(mào)易與競爭法第1303條對其內(nèi)容做了增補?！疤貏e301條款”專門針對那些美國認為對知識產(chǎn)權(quán)沒有提供充分有效保護的國家和地區(qū)。美國貿(mào)易代表辦公室（USTR）每年發(fā)布“特別301評估報告”，全面評價與美國有貿(mào)易關(guān)系的國家的知識產(chǎn)權(quán)保護情況，并視其存在問題的程度，分別列入“重點國家”、“重點觀察國家”、“一般觀察國家”，以及“306條款監(jiān)督國家”。 中國企業(yè)境外參展引起的軒然大波 （1）“漢諾威國際電子與信息技術(shù)展”（CEBIT） （2）柏林電子展（IFA）展 中國企業(yè)“走出去”遭遇知識產(chǎn)權(quán)糾紛的原因分析 “勢”不利 “地”不利 “制”不利 “器”不利 2010年P(guān)CT專利申請

8、量排名排名國家數(shù)量占比增幅備注1美國4485527.5%-1.7%2008年53521件; 2009年45790件2日本3215619.7%7.9%3德國1717110.5%2.2%4中國123377.6%56.2%2008年6089件; 2009年7946件5韓國96865.9%20.5%6法國7193-0.6%7英國4857-3.7%8荷蘭4097-8.2%9瑞士3611-1.6%10瑞典3152-11.6%2011年P(guān)CT專利申請量(181900,增10%)排名 國家數(shù)量占比增幅備注1美國4859626.7%8%美日德合計占比58%2日本3888821.4%21%3德國185685.7%

9、5.7%4中國164069.0%33.4%國內(nèi)專利方面，2011年中國專利申請量以163.3萬件超過美日，躍居世界第一。 5韓國104478%6法國76645.8%7英國4844-1%8瑞士39997.3%9荷蘭3494-14%10瑞典34664.6%2011年P(guān)CT申請量前50名大學排名國家數(shù)量備注1美國30加利福尼亞大學2011年有277件已公布申請，在教育機構(gòu)中排名第一，接下來是麻省理工學院(179)、得克薩斯大學系統(tǒng)(127)、約翰霍普金斯大學(111)和韓國科學技術(shù)院(103)。美國大學在排名前50的教育機構(gòu)中占30位，然后是日本和大韓民國，各有7家院校。清華大學以36項在全球大學的

10、PCT申請榜中排名47位，是唯一進入前50榜單的中國高校 。2日本73韓國74以色列25澳大利亞、中國、丹麥、新加坡12011年P(guān)CT申請量前50名企業(yè) 排名國家數(shù)量排名企業(yè)數(shù)量1日本201中興通訊28262美國142日本松下24633德國53華為公司18314韓國34日本夏普17555中國25德國博世15186法國27芬蘭28荷蘭19瑞典12012年P(guān)CT申請量前50名企業(yè) 排名國家數(shù)量排名企業(yè)數(shù)量1日本201中興通訊39062美國122日本松下29513德國63日本夏普20014法國34華為公司18015中國35德國博世17756韓國26豐田汽車16527芬蘭27美國高通13058荷蘭18

11、德國西門子12729瑞典19荷蘭飛利蒲123010瑞典愛立信11972012年P(guān)CT申請量前50名大學排名國家數(shù)量備注1美國27 在大學院校PCT申請人排行榜中，美國加利福尼亞大學以351件已公布申請(2011年為277件)位居首位，其后依次是麻省理工學院(168件)、哈佛大學(146件)、約翰霍普金斯大學(141件)和哥倫比亞大學(114件)，前5強均為美國大學。在大學院校PCT申請前50強中，美國的大學教育機構(gòu)中占據(jù)27席，其后是日本(6所)、韓國(6所)、英國(3所)、中國(2所)、新加坡(2所)、以色列(2所)、印度(1所)和瑞士(1所)。 中國首次有兩所大學躋入大學院校PCT申請前5

12、0強行列。其中，中國北京大學以92件已公布申請躋入前10行列，居全球申請人第208位，較2011年上升421位；清華大學以62件申請居第17位，居全球申請人第318位，較2011年上升175位。2日本63韓國64英國35中國26新加坡27以色列28印度19瑞士1金融危機形勢下企業(yè)信用下降造成違約現(xiàn)象大量增加國際商業(yè)詐騙沉渣泛起，嚴重破壞正常的國際經(jīng)貿(mào)秩序 海外銷售中常見法律問題 及風險防范對策合同簽訂與履行風險合作伙伴信譽風險外國政治法律風險境外投標中的風險知識產(chǎn)權(quán)方面的風險國際運輸中的風險國際海運保險的風險國際支付中的風險合同簽訂與履行的風險及防范合同簽訂與履行中的常見法律風險： 1、貨物質(zhì)

13、量檢驗條款約定不清，出現(xiàn)貨物質(zhì)量爭議無法及時解決。 2、交貨期限約定不當，致使無法按時交貨。 3、付款方式約定不當，致使無法得到全部貨款。 4、違約責任約定不全面，特別是缺乏對利潤損失等間接損失如何賠償?shù)募s定，致使損失無法全部得到賠償。 5、不可抗力條款約定不明，未排除政治法律風險等情況，致使相關(guān)損失得不到賠償。 6、對索賠時間和索賠方式缺乏限制性約定，加重了賣方的負擔。 7、缺乏對適用法律的約定。 8、爭議解決條款約定不當。 9、買方資信情況變化、國際市場變化等導致合同不能順利履行。 10、產(chǎn)品責任的高額賠償風險。風險防范建議 訂立完備的合同條款，在合同簽訂前對合同進行專門的法律審核。 國際

14、貨物銷售合同應(yīng)包括以下條款： 貨物描述條款（包括貨物名稱、品質(zhì)、數(shù)量、包裝等） 裝運條款 貨款支付條款 貨物檢驗條款 貨物保險條款 知識產(chǎn)權(quán)條款 違約責任條款 索賠及免責條款 不可抗力條款 合同終止條款 法律適用條款 爭議解決條款 在合同履約過程中留存好履行相關(guān)記錄（包括信函、傳真、郵件等）。 對買方資信情況和付款能力及時進行跟蹤調(diào)查。 一旦發(fā)生糾紛，及時選擇適當?shù)募m紛解決方式。 合作伙伴信譽風險及防范法律問題分析 合作伙伴的資信情況，直接關(guān)系到合同是否可以順利履行。 通過貿(mào)易交往的單一渠道，很難了解合作伙伴的真實情況。容易造成決策的失誤。 選擇信譽好的合作伙伴，永遠都是貿(mào)易風險防范的第一步。

15、風險防范建議 及時對合作伙伴進行資信調(diào)查。 資信調(diào)查的內(nèi)容應(yīng)包括： 企業(yè)概況、注冊信息、歷史背景、股東及出資情況、管理人員情況、財務(wù)狀況、銀行往來、經(jīng)營及客戶情況、實地考察情況、其他重要信息。外國政治法律風險及防范法律問題分析 1、傳統(tǒng)政治法律風險：戰(zhàn)爭、內(nèi)亂、罷工。 2、新型政治法律風險： 貿(mào)易調(diào)查風險：兩反兩保 貿(mào)易爭端風險：政府之間的貿(mào)易爭端引發(fā)國家之間的貿(mào)易戰(zhàn)。 貿(mào)易管制風險：外匯管制、原產(chǎn)地來源證明制度、海關(guān)措施等。 國家安全限制風險：外國濫用維護本國國家安全的權(quán)利實施進出口限制。 匯率風險：外匯匯率的大幅波動。 政府征收。風險防范建議 提前對相關(guān)國際條約與慣例、目的國法律環(huán)境進行資

16、料收集與了解。 對外國的貿(mào)易調(diào)查等措施積極應(yīng)訴。2、案例分析 某大型國有企業(yè)與馬來西亞電廠關(guān)于煤炭采購的糾紛。 2005年，某大型國有企業(yè)集團參加了馬來西亞方關(guān)于煤炭采購的招標，并于2006年確定中標。但由于當時國際煤炭價格變動很大，該企業(yè)投標時的報價太低，考慮到繼續(xù)履行合同將產(chǎn)生很大損失，該企業(yè)于是就在中標后的合同談判階段沒有與馬來西亞方簽訂采購合同。馬來西亞方遂扣除了該企業(yè)的履約保函（26萬美元）。但馬來西亞方又于2010年向仲裁庭提起仲裁，要求該企業(yè)賠償其當時違約給馬方造成的損失，主要是馬方因該企業(yè)違約而向第三方采購替代貨物而產(chǎn)生的差價損失數(shù)百萬美元。目前，雙方最終達成和解，由中方向馬方

17、賠償部分損失。 案例評析 國際招投標本質(zhì)上還是一種契約行為，應(yīng)充分了解每一階段的法律關(guān)系及相關(guān)法律責任。 （1）招標階段：要約邀請。自發(fā)出招標、公告開始至投標截止日期為止。在此期間內(nèi)，招標人在不違背誠信原則的前提下，可以對招標文件進行補充、修改，甚至撤銷招標公告，即便是投標人已經(jīng)為投標做了準備，招標人就因此給投標人造成的損失仍無須承擔任何責任。這種損失可以算做是投標人的商業(yè)風險。 （2）投標階段：要約。 補充、修改的內(nèi)容為投標文件的組成部分。在投標過程中，招標文件要求提交投標文件的截止時間即開標時間應(yīng)為要約的生效時間。要約在生效之前可以撤回，招標人在此期間對投標文件的補充、修改或撤回應(yīng)屬于要約

18、的撤回。要約生效以后，即對要約人產(chǎn)生約束，自開標之日起至確定中標人之前，投標人不得補充、修改或撤回投標文件，否則將會承擔締約過失責任。 （3）發(fā)出中標通知書：承諾。 在中標通知書發(fā)出以后，如果招標人拒絕與中標人簽定合同或者改變中標結(jié)果，除應(yīng)承擔違約責任，應(yīng)當賠償中標人的所有損失，包括中標人可得利益的損失。如中標人放棄中標項目，招標人則有權(quán)沒收其投標保證金，如果保證金不足以彌補招標人損失的，招標人有權(quán)繼續(xù)要求賠償損失。 神華案件中，雙方雖沒有在正式的采購合同中簽字，但鑒于合同的主要內(nèi)容已經(jīng)記載于招標文件中，雙方自發(fā)出中標通知時起，合同關(guān)系就已經(jīng)成立，招標文件、投標文件、中標通知書和相關(guān)補充文件已

19、經(jīng)對雙方產(chǎn)生合同的約束力。神華此時放棄中標項目，當然應(yīng)承擔賠償損失的違約責任。 知識產(chǎn)權(quán)方面的風險及防范法律問題分析 知識產(chǎn)權(quán)是一種重要的財產(chǎn)權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)保護有顯著的地域性特性。 1、中國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律意識淡薄，不了解外國知識產(chǎn)權(quán)法律環(huán)境和外國權(quán)利人情況，將涉嫌侵權(quán)的產(chǎn)品在外國參展、制造、銷售、許諾銷售，引發(fā)眾多知識產(chǎn)權(quán)糾紛，損失慘重。 2、中國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)方面的自我保護意識不強，缺乏國際知識產(chǎn)權(quán)大局觀，自主知識產(chǎn)權(quán)在國外屢遭搶注，對外國侵權(quán)行為缺乏有效的對策。風險防范建議 1、了解知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)國際條約、協(xié)定的規(guī)定。目前主要國際條約、協(xié)定有：WTO與貿(mào)易有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定、巴黎公約、馬德里協(xié)定

20、、專利合作條約等。風險防范建議： 2、結(jié)合自身國際市場開拓情況，合理規(guī)劃境外知識產(chǎn)權(quán)申請布局。以境外專利申請布局為例，在專利產(chǎn)品生產(chǎn)國應(yīng)當以保護專利技術(shù)的實施權(quán)為主；在專利產(chǎn)品市場銷售國應(yīng)當以保護產(chǎn)品應(yīng)用為主。 3、結(jié)合知識產(chǎn)權(quán)國際條約，選擇適當?shù)纳暾埑绦颉?如：企業(yè)可以通過巴黎公約和專利合作公約申請外國專利；可以通過馬德里協(xié)定書申請商標國際注冊。 4、對境外侵權(quán)行為做好事先防范工作，加強監(jiān)控和打擊力度。 5、通過在海外銷售合同中明確知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)責任義務(wù)，有效減少和控制境外侵權(quán)行為的發(fā)生。 國際運輸中的風險及防范法律問題分析： 國際運輸主要有四種形式：國際海上貨物運輸、國際航空貨物運輸、國際

21、鐵路（公路）貨物運輸、國際多式聯(lián)運。 企業(yè)在國際運輸中的權(quán)利和義務(wù)首先取決于國內(nèi)、國際的相關(guān)規(guī)定。 如：我國海商法中關(guān)于海上貨物運輸?shù)囊?guī)定； 國際公約：海牙規(guī)則、維斯比規(guī)則、漢堡規(guī)則、關(guān)于航空運輸?shù)娜A沙公約等。 企業(yè)在國際運輸中的權(quán)利義務(wù)還取決于當事人之間的相關(guān)約定。 企業(yè)作為托運人在國際貨物運輸中的常見法律風險及防范： 1、對托運人概念認識不清：托運人分為以下兩種，分別是： （1）與承運人訂立海上貨物運輸合同的托運人，是海上運輸合同一方當事人，在發(fā)生與海上運輸合同相關(guān)糾紛時，有權(quán)直接向承運人主張損失。 （2） 僅負責將貨物交給承運人，自己并不是與承運人訂立海上貨物運輸合同的一方當事人，在發(fā)生

22、海上運輸合同糾紛時，囿于合同的相對性，無法直接向承運人主張違約責任。 2、承運人選擇不當?shù)姆娠L險。 3、違反托運人義務(wù)的法律風險。 延遲交貨； 未如實申報貨物運輸?shù)谋匾闆r； 未妥善包裝、裝箱； 辦理各項手續(xù)的有關(guān)單證送交不及時不正確 延遲支付運費。 4、明確承運人的責任，及時采取救濟措施： （1）承運人與實際承運人的連帶責任： 由于實際承運人的過錯造成貨物在運輸過程中產(chǎn)生的毀損、滅失或遲延交付，承運人應(yīng)承擔連帶賠償責任。 （2）承運人應(yīng)提供適合貨物運輸?shù)墓ぞ撸?承運人應(yīng)保證開航前和開航時使船舶適航，并配備合適的船員，貨艙的環(huán)境和設(shè)施須適應(yīng)所載貨物的安全運送和保管。 （3）承運人應(yīng)恪盡職守照管貨物，確保貨物安全送達。 （4）承運人不得違反約定，擅自改變運輸路線。 （5）承運人應(yīng)準時將貨物運至目的地。貨物送達后，承運人還應(yīng)及時通知收貨人收取貨物。 5、提單是重要物權(quán)憑證，應(yīng)清楚相關(guān)國際規(guī)則，避免相關(guān)風險。 海上運輸保險中的風險及防范法律問題分析及風險防范建議： 1、充分了解海運中的險別及各自主要責任： 我國海運保險條款常用的是中國人民保險公司制定的海運保險條款。 一般保險條款下的險別： 平安險 水漬險 一切險 特殊保險條款下的險別： 一般附加險：