FIDIC主要合同條款導讀與解析

1、FIDIC合同主要條款解讀（2） 來源：作者：時間：2007-06-08 點擊： 60 本期針對FIDDIC合同條條款第1條中中“一般規(guī)定定”的內容進進行分析。資資料表 “資資料表”的英英文原詞是“sscheduule”。資資料表是999版FIDIIC新增的定定義，“scchedulle”的字面面意思則提高高了“進度計計劃”的重要要性。這與大大多數項目開開發(fā)者更關心心項目何時投投入使用的事事實相符合。按按FIDICC合同，scchedulle所涵蓋的的內容很廣，條條款里有詳細細定義。投標標書 投標書書的外延范圍圍是招投標過過程定義的。需需要提出的是是，作為文件件形式的投標標書也是一個個簽字處，

2、一一般是招標方方提供自定義義格式，其中中有許多需要要投標方直接接承諾的事項項。這份“格格式投標書”與與后面所有投投標文件的關關系及其承諾諾的事項一定定要吃透。FFIDIC合合同條件下少少存僥幸心理理，如果有能能力在FIDDIC合同條條件下完成索索賠，也就有有能力吃透招招標文件要求求；如果沒能能力吃透招標標文件要求，千千萬別想靠“索索賠”來實現現合同利潤，否否則一“索”一一個跟頭。投投標書附錄 在招投標階階段，各方真真正想要去溝溝通的合同事事項并不多，特特別是格式合合同，范圍相相對比較明確確，比如開竣竣工時間、付付款條件、材材差調整方式式、保函條件件等等。為了了把這些必須須溝通的事項項從巨大的合

3、合同體量中“凸凸現”出來，就就產生了“投投標書附錄”。它它是對投標過過程中除投標標價款之外、次次重要的、合合同內必須進進行招投標承承諾項目的一一個提煉性總總括。雇主在在招標時可以以把自己的要要求先寫進投投標書附錄，這這構成招標要要求的一部分分。投標方必必須接受雇主主的這些要求求，如果有疑疑問，可以“走走”招標答疑疑澄清程序。一一旦雇主確定定這些要求，就就要實質性兌兌現。如果不不能接受只有有放棄投標。“投投標書附錄”要要求頁頁簽字字，FIDIIC合同在這這些細節(jié)上的的要求，體現現了其嚴密性性。計日工作作單 簡單理理解這是對付付“清單外變變更”的一種種參考。由于于沒有相應的的綜合單價可可參考，就只

4、只能依靠“計計日工作單”中中的各項單價價考慮合理消消耗量，以單單項工程量的的形式核算變變更價款。計計日工作單中中的人工機械械價都是綜合合單價，這與與我國“人工工機械信息價價”只是直接接費不同。所所以單價乘工工程量就是結結算工程價，這這樣一個“清清單外變更”就就簡化成簡單單的工程量審審核。由于項項目的復雜性性，“清單外外變更”的處處理當然不可可能這么簡單單，但有了“計計日工作單”及及相應的合同同規(guī)定，處理理這類事件至至少有了方向向。計日工作作單有一個缺缺點，就是主主材消耗量無無法反映在“工工作單”中，比比如臨時增加加一個設備基基礎，砼工程程是3立方米米，現實際使使用了3.22立方米，該該如何計算

5、結結果在清單與與計日工作單單中都難以定定義。在國內內處理這樣的的“清單外變變更”事項，建建議直接引入入定額，可以以把主材消耗耗量同時規(guī)范范下來。畢竟竟“清單外變變更”不會太太大，定額引引入也只引入入到單價，主主材損耗率在在定額中包干干，最多按實實際調整一下下。FIDIIC合同框架架下引入國內內定額處理“清清單外變更”可可能是一種不不錯的辦法。即即使定額不符符合現場實際際，也是經過過科學測定的的。雖然由于于措施與定額額的不同而與與實際有相當當出入，但這這種偏差在處處理“清單外外”的變更時時不會太大。當事方 這是一個法律定義，按法律要求，合同當事人只包括達成合同協議的簽字方。這樣合同當事人就只有兩

6、方。國內有時候也搞三方四方合同，則當事人就是簽字的各方。雇主 法律意義上，法人與自然人有著本質區(qū)別。所以不要稱某房產公司老板為“雇主”，他只是雇主人員。FIDIC合同關于雇主人員在工程項目上的權利義務規(guī)定的很嚴密，并不是雇主人員想怎樣就怎樣。雇主的大部分工作實際是靠工程師進行。即使工程師是雇主派出人員，也不意味著雇主高層管理人員就可以隨意越過工程師直接指揮承包商。比如，房產公司老總直接越過自己派出的“工程總監(jiān)”發(fā)文到承包商項目部，要求他們整改某正在施工的工程項目。這不僅暴露了雇主工程管理水平低下的狀況給外人看，還違反了合同。雇主在國內也有一些特稱，應該在合同中定義一下：招標及合同文件內的甲方、

7、“業(yè)主”、“發(fā)包方”、“建設單位”等名稱都是習慣稱法，如果覺得有必要不妨在合同中補充定義清楚。承包商 國內還有“總承包商”、“施工單位”“主包”、“總包”、“總承包”等名稱，有必要時也可寫進合同定義。工程師 工程師由雇主委托。兩種可能都成立：雇主直接委派自己的工程師；雇主委托專業(yè)咨詢公司擔任工程師。99版FIDIC合同中兩種委托形式已經沒有本質區(qū)別。基準日期 這是99版FIDIC引入的新概念。國內合同一般以開工日期為基準，即以一個提交批準后的“總進度計劃”的第一天作為所有后續(xù)日期的基準。但此規(guī)定并不嚴密，提交批準的“總進度計劃”一般都是承包商已經進場優(yōu)化原投標文件后形成的。如果在進場與批準進度

8、計劃之間的時間差里有關于工期的爭議，或者對于這樣一個“進度計劃”本身就沒能真正達成一致，這時的工期爭議就極難確定與解決。此外，雇主的項目開發(fā)計劃是包含從立項開始到工程交付使用所有階段的進度計劃，由承包商實施的從招投標開始到工程竣工這段的進度計劃，雇主也必然要納入自己的大進度計劃之中。由于上述原因，FIDIC把這個基準日期定得很前，定為投標截止前28天，這樣所有的后續(xù)日期都可以與此匹配。筆者認為，FIDIC這樣定義還有另一層含義，即限制雇主以太短時間展開招標，造成投標人投標困難?，F在國內只給一周時間回標的情況比較常見。如果任何一項雇主提供圖紙的工程有28天的投標日期，估計承包商就有充足時間分析招

9、投標文件。另外，基準日期之后的日期，應按日歷天計，不考慮法定假日和各種正常情況下可預見的特定氣候天等的延誤。 FIDIC合同同主要條款解解讀（3） 來源：作者：時時間：20007-06-18 點擊擊： 29 本期針對FIDDIC合同條條款第1條中中比較關鍵的的幾項內容進進行分析。開開工日期 一一般習慣于在在中標函里直直接定義開工工日期，如果果不具備規(guī)定定開工日期的的條件，也注注明“接甲方方書面通知后后天內進進場”。盡量量在中標通知知書中安排好好進場相關事事宜。按FIIDIC的規(guī)規(guī)定，中標函函或其他文件件沒有說明時時，開工日期期以收到中標標通知書后442天起計算算。但在實際際中，如果一一個工程的

10、開開工日期被簡簡單默認為442天，估計計國內大部分分的合約經理理要“丟飯碗碗”了?？⒐すr間 竣工工時間以工程程通過工程師師驗收為標準準，這與雇主主接收時間有有一定區(qū)別。按按筆者的經驗驗，FIDIIC合同在竣竣工驗收與雇雇主接收之間間，使工程師師有時很難處處理，因為任任何項目都不不是工程師接接收，有時甚甚至不是雇主主來接收。比比如住宅工程程實際是最終終用戶物業(yè)公公司與小業(yè)主主來接收?，F現在有一種趨趨勢，雇主會會直接安排這這種實質接收收人參與進接接收組里，這這意味著承包包商要直接面面對最終用戶戶。由于我們們國家的驗收收規(guī)范與最終終用戶驗收之之間有一些標標準適用上的的差別，容易易出現工程通通過工程

11、師驗驗收，雇主卻卻以質量缺陷陷為理由遲遲遲不接收的情情況。如何處處理此類情況況呢？筆者認認為工程師應應該面對市場場的必然需求求，盡量在合合同中設置小小業(yè)主與物業(yè)業(yè)公司以“雇雇主接收人員員”參與、由由工程師主持持的竣工驗收收，并以這些些雇主接收人人員的簽字確確認作為竣工工驗收通過的的先決條件之之一。這樣承承包商就可以以在合同框架架下做許多工工作，對工程程物權移交有有利。這種操操作方式當然然超越了國家家驗收規(guī)范的的要求，但作作為招標要求求向投標人提提出正式要求求，應該不會會成為合約問問題，所以可可操作性仍然然很強。某種種程度上說，由由工程師主持持竣工驗收后后安排雇主接接收，類似于于工程師向雇雇主交

12、工程。所所以工程師應應該早安排，在在早期的工程程節(jié)點驗收中中引入雇主接接收人員參與與驗收，最終終驗收工作將將更加順利。雇雇主人員未必必愿意在早期期介入，這就就需要工程師師與雇主協商商一個“接收收”的方法，并并在合同中予予以明確?？⒖⒐ぴ囼?國國內規(guī)范對具具體竣工試驗驗項目有詳細細的規(guī)定。按按上述條款，如如果物業(yè)公司司及小業(yè)主也也來參加竣工工驗收，有可可能增加許多多“額外”試試驗內容，早早期明確這些些新增試驗內內容，對合約約各方都有好好處。這也是是工程師要求求“雇主接收收人員”早期期介入的根本本原因之一。如如果在招投標標階段，物業(yè)業(yè)公司就可以以提出針對性性的“試驗項項目”，那對對于工程師來來說很

13、有利，他他只要把此類類要求放進招招標文件里作作為“招標要要求”予以明明確，就可以以解決所有的的管理性問題題。當然，現現實的操作不不會這么完美美，需要工程程師做大量的的甲乙雙方協協調工作。接接收證書 接接收證書也就就是物權移交交。從接收證證書拿到的那那天起，除合合同另有規(guī)定定外，工程照照管權就完全全移交雇主。物物權移交是極極為重要的工工程事件。物物業(yè)公司有時時會因為工程程問題始終都都不接收工程程，導致房產產公司不敢向向承包商發(fā)布布接收證書。這這也從另一外外方面說明將將物業(yè)等部門門按最終用戶戶定位引入雇雇主驗收人員員的重要性。一一項工程的物物權照管權事事項重大，無無論怎么強調調都不過分。缺陷通知期

14、 87版FIDIC稱其為缺陷責任期。僅從字面上理解，責任期需要首先確認責任，而通知期則不論原因只論時間。比如雇主使用不當造成的的工程缺陷，按缺陷通知期說法，承包商應該來維修，至于費用可以再談。責任期就不同，至少字面上只有承包商原因造成的缺陷，承包商才會承擔責任。缺陷通知期的提法對雇主很有利，保證雇主不論什么原因都可以要求承包商來修理工程，只是修理費用可能存在協商的問題，這可以保護雇主由于使用工程不熟練造成可能的損失最小化。一般來說，缺陷通知期內的修理工作量都不會大，承包商通常都會接受雇主修理工作的要求，所以這是對雙方都有利的事。此外，通知期比責任期的時效定義要嚴密一些。比如我們國家規(guī)定防水工程

15、是5年保修期，第4年第360天的時候，工程出問題了，雇主發(fā)通知給承包商。通知在路上走了6天，在第5年的第一天才到承包商那里。承包商可以說我的保修期過了啊。通知期就可以嚴格定義應該是以4年第360天發(fā)出通知日來計算這個日期，這要比責任期引起時效爭議更少。國內合同描述缺陷通知期為“質量保修期”，這個定義就相對窄多了。按“質量保修期”定性，國內合同在工程竣工移交雇主的那一刻起，就意味著除質量保修之外的所有合同內容“履約完畢”。而實際上，除了合同明確規(guī)定的結算相關事項外，至少在工程備案及竣工圖相關事項方面承包商還有大量的工作要做。此外，質量責任的定性是很不明確，比如我們國家的質量驗收規(guī)范有允許偏差項目

16、，規(guī)范意義上，這是明文規(guī)定允許“缺陷”，而不能歸結為質量問題。這就引起質量保修的巨大爭議。常聽到承包商說：“按規(guī)范一棟樓內出現幾個允許缺陷是符合質量要求的?！卑磭乙?guī)范的規(guī)定，不能說承包商是強詞奪理。 （待續(xù)）FIDIC合同同主要條款解解讀(4) 來源：作者：時時間：20007-06-22 點擊擊： 43 款項與付款是造造價工程師比比較重要的日日常事務。FFDIIC合合同款項與付付款相關章節(jié)節(jié)中論述了單單價合同的基基本要義，本本期將重點論論述這些要義義。中標合同同金額 一般般招投標工作作結束后，很很多人都只是是寫一個中標標函就完了。實實際上，與中中標函匹配的的“投標書”是是需要推敲的的，幾次回

17、標標的投標文件件之間難免有有各種關聯或或矛盾。有時時由于事件與與過程過于復復雜，這種關關聯與矛盾誰誰都沒有意識識到。比如投投標承諾：“考考慮到雇主要要求，我方愿愿意在某年某某月某日報價價基礎上，再再在某方面讓讓利某個百分分點”，可是是在前次的報報價中有一個個數字統(tǒng)計錯錯誤，這個錯錯誤就直接被被帶進了結算算。筆者建議議在中標函發(fā)發(fā)出后會要求求中標單位就就最終的承諾諾全新編制一一個商務標。然然后以這個商商務標進入合合同，并承諾諾此份“澄清清”為最終的的投標響應，直直接把中標與與投標對應起起來。此前發(fā)發(fā)生的事，只只算一個過程程，不算承諾諾依據。合同同價格 按我我國規(guī)定，中中標價就是合合同價，這兩兩者

18、之間出現現偏差被定義義為“對投標標承諾的實質質性改變”，也也是一種不道道德的商業(yè)行行為，但中標標價就是合同同價這個說法法卻不準確。比比如招標文件件規(guī)定按外幣幣簽合同，考考慮匯率影響響，中標后一一個月簽合同同，匯率變了了，合同價格格與中標價就就不一樣了。按按要約承諾式式合同的定義義，中標就是是最終的承諾諾。到合同簽簽訂時所有合合理的改變，都都應該按照“合合同變更”計計入合同價款款。所以FIIDIC合同同明確定義“包包括按照合同同所做的調整整”，也即在在中標之后合合同簽訂之前前發(fā)生的符合合合同變更條條件的價款變變化，也應該該計入合同價價格內。成本本(費用) 成本的定義義是只針對工工程相關價款款的，

19、不是任任何費用都構構成成本，成成本名詞也不不能隨便使用用。FIDIIC定義“成成本”時與“索索賠”相關。一一般來說，索索賠的意義在在于“合理補補償給合同當當事人所造成成的損失”，這這樣合理補償償就不應該包包括補償利潤潤。FIDIIC沒有明確確定義索賠的的概念。所以以對于索賠的的內容和范圍圍一直爭議不不斷。特別是是如何區(qū)分變變更與索賠往往往有爭議。筆筆者 對此的的理解是：清清單項目中“量量”定義的工工作變化，一一般都算做變變更。因為導導致清單量變變化的工程變變化通常都是是構成工程實實體的變化，所所以只能算變變更。變更費費用直接走綜綜合單價，也也當然包括了了綜合單價中中的利潤。只只有超出清單單范圍

20、的部分分才算作索賠賠。這里面又又分兩種：第第一是直接引引起工程實體體變化。比如如原貼石材現現改貼面磚，產產生了新貼面面磚的綜合單單價。這個新新單價里除了了正常的變更更，就可能含含有某種索賠賠的意義。承承包商希望獲獲取新單價里里正常的利潤潤，價格比正正常市場價高高，承包商解解釋是因為退退掉原定的石石材，又要緊緊急引入面磚磚，原定石材材商和面磚供供應商都會索索要更高的費費用，所以單單價不得不抬抬高。此處顯顯然附加了“正正常變更價格格之外”、“補補償某種損失失”的意味，這這應該稱作“索索賠”。但如如果承包商要要求補償的費費用也要利潤潤，即退掉石石材商引入面面磚商的補償償性費用也要要報利潤，則則顯然不

21、合理理。第二是為為工程實體變變化而必須做做的一些非清清單范圍內的的措施。比如如雇主原因拆拆除。拆除這這類“破壞行行為”，都應應該算做索賠賠。承包商做做這樣的事，真真正體現了“損損失”，而雇雇主承擔除利利潤外的承包包商措施相關關費用，也即即成本，恰好好體現了補償償。所以索賠賠就只能索賠賠成本，不應應該補償利潤潤。最終付款款證書 這個個文件相當于于我國最后委委托造價咨詢詢公司審計工工程結算完畢畢后簽訂的“結結算審計報告告單”，效力力是相同的，都都確認了最終終結算價款，然然后再說明未未付事項。FFIDIC合合同條款中，函函、單、表、書書這幾個名詞詞的應用范圍圍不同，法律律效力也各不不同。應用才才會有

22、效，要要仔細揣摩。最終報表 報表由承包商提交，相當于施工單位提交的最終結算書和竣工資料。暫列金額 暫列金額或暫定金額，是雇主為預計發(fā)生的工程項目準備的金額，所以承包商不用打“索賠暫列金額費用”的主意。第13.5款中“只應包括工程師已指示的，與暫列金額有關的工作、供貨或服務”的說法明確了暫定金額適用的范圍，所以不要把另一句“應用于變更”直接套到任意的工程變更上。保留金 相當于保修金。實際這筆款項的擔保意義是大于其實質發(fā)生的意義，所以稱為“保留金”應該更準確。報表 相當于通常所說的付款申請預算書及工程相關報告。工程和貨物 FIDIC條件下工程中哪些物件是雇主貨物，哪些是承包商貨物，有著嚴格定義。這

23、一點國內合同定義相對較弱。承包商設備 承包商設備所有權屬于承包商。與雇主設備最鮮明的區(qū)別是雇主在正常施工條件下，對于承包商使用與不使用此項設備并不進行實質性干涉。這些設備都是承包商為完成工程實體而使用的設備，在工程完工后要撤離工程。撤離時刻，承包商設備與雇主并沒有設備所有權爭議，只會有專用權爭議。貨物 貨物定義是中性的，不分貨物歸屬，只與工程和其他不是由“購買”得來的物品相區(qū)分。單位工程 單位工程的英文原詞是“section”，有人翻譯為“單位工程”，筆者認為其字面意義是指可分割的一個整體的某個部分，這個“部分”到底是“整體”的哪一塊并不確定，所以它不是單位工程，而是“部分工程”。在FIDIC

24、條件下，雇主有權就部分工程進行先驗收先接收先使用，這與“單位工程”的概念差別很大。例如：一個商住樓項目，雇主要求在主體結構施工到三層時，承包商先行移交底層工程先做商業(yè)開業(yè)。而此時底層結構有大量的管線設備及建筑通道等未完工程，要將底層以某種“單位工程”的形式交出去似乎不可能。只能把不影響后面施工的能使用的部分先移交給雇主，讓雇主以商業(yè)開業(yè)的要求去配機電及裝修等工程。就是這樣先移交的工程部分，也可能遺留大量的與將來完工工程的接口問題，也有當前使用的供電供水等問題。這個先移交給雇主的“部分工程”整體情況與“單位工程”應該有所區(qū)分。所以“section”翻譯成“單位工程”是譯者的一個失誤。FIDIC條

25、件下，有“section”，也有“part”。兩者的區(qū)別在于“section”是招標時就明確要求先移交的部分工程，而“part”通常指合同簽訂后雇主變更要求先移交的部分工程。在合同意義上，兩者區(qū)分很嚴格。FIDIC合同同主要條款解解讀（5） 來源：作者：時時間：20007-06-28 點擊擊： 50 本期針對FIDDIC合同條條款第1條中中比較關鍵的的內容進行分分析。 履約約擔保 履約約擔保這個概概念在國內使使用較少，國國內能夠從銀銀行開出比較較優(yōu)惠條件的的履約擔保的的工程公司也也比較少。即即使一些地區(qū)區(qū)級的大型工工程公司也不不一定能從銀銀行開出優(yōu)惠惠條件的擔保保來，這與這這些工程公司司長期不

26、與銀銀行開展這方方面的合作有有關。一般銀銀行對于臨時時找上門來的的擔保開出的的條件是“保保多少押多少少”，即你要要擔保1000萬，那就拿拿100萬的的抵押物來。這這對于任何一一家公司來說說都是無法接接受的條件。銀行擔保函實際是一種信用擔保。銀行是以你的信用來給你開出對等保函，并不特別需要什么抵押物。銀行以“同值抵押”來開保函，那就不是在談保函業(yè)務，而是談抵壓業(yè)務。目前開銀行保函，對于一些成熟公司難度已經不大。用銀行擔保來承諾合同履約能力，這將是一個趨勢，在中國將來的工程界適用面必定大增，應該予以關注。對于沒有履約保函擔保的項目，中國人也想出了一些自己的辦法來提供實際擔保效能。常用的辦法是墊資、

27、小百分比付款、晚付款等，這些措施里有一部分就是要求承包商擔保。當然，墊資的實質更是雇主變相向承包商進行項目融資，比擔保的意義來得更大。但要雇主公開講墊資的必要性，我估計十個雇主里面有九個要聲稱是擔心承包商無法順利完成工程而不得不采取擔保措施的原因。有這一里一外的資金效應，我國工程界風行墊資行為就不奇怪了。通信交流 在本條款中，有效送達與無理扣壓拖延等定義比較重要。FIDIC的有效送達只有三種，面交有收據、郵寄、信差，其他形式都不能算法定送達。比如市面上常見的快遞公司，拿到這樣的快遞公司的收件收據是不能按法定送達來對待的。只有快遞公司把對方簽收的簽字收據復印給你，才算是有了法定的送達證明，否則直

28、接拿著快遞公司的收件單上法庭，文件的送達效應是不會被確認的。郵寄就不同，你只要有發(fā)出掛號信的收據，郵局也沒有相應的退件證明，就可以被確認為法定送達憑證。當然，有效送達合同也可以自行約定方式，但這種約定要考慮好“送達”行為的法律有效性。送達有效性的問題直接關乎文件能否法定生效。管理嚴格不嚴格，就體現在這些細節(jié)上。送達有效性經常被有心人利用，因為它還直接與法定時效掛鉤，由于法定時效已過，被法庭宣布不再支持訴訟請求的情況很多。關于文件無理扣壓與拖延，這種事在工程操作中比較常見。一般無理扣壓與拖延都是有效送達之后才產生。送達無效，則事件本身沒有發(fā)生，怎么會有扣壓與拖延事件呢？所以千萬不要想“甲方知道這

29、個事”就算完了，沒有送達效應，甲方完全有理由說這個事情還沒有發(fā)生，或者任意解釋事件狀況。無理扣壓與拖延這種事由于是發(fā)生于“有效送達”之后，所以無論如何都是“扣壓與拖延”一方理屈。另外，無理扣壓與拖延不包括本條最開始說明的“通知和請求”。由于通知與請求的特性，被通知與請求方不一定非得要回復，所以不存在扣壓或拖延的問題。為解決這種不明確，需要對方回復的文件一般都應該寫上“請貴方于某某日內回復”等一類的用語。更常規(guī)的操作是在文件上設置一個標簽欄，上面開列幾個條目“需回復，需緊急回復，需一周內回復，不需回復”等。文件優(yōu)先次序 合同文件解釋次序解說如下：合同協議書是最終合同版本當事人簽字的地方，所以放在

30、文件解釋程序首位。中標函是雙方要約與承諾形成的最終承諾文件，從法理角度說放在雙方最終的合意合同協議書之后的第二位。投標函是要約，理應與承諾緊密排列，并按重要性放在承諾之后，所以排第三位。專用條款與通用條款直接明確雙方權利義務，是除了承諾要約外次重要的雙方合意，所以放在第四位。規(guī)范多指國家強制性要求，所以在圖紙前面。FIDIC合同條件下規(guī)范還包括設計提供的工料規(guī)范。由于這些文件多是基礎技術數據，是圖紙設計與投標清單編制的依據，所以放在圖紙與清單前面。工程量清單與其他量表，都是以上述各文件為基礎編制的，只有上述文件成立后，才會產生相應的量表，所以放在這些文件的后面。需要說明的是，國內關于合同文件優(yōu)

31、先解釋程序的執(zhí)行慣例是比較機械的。如果合同文件之間有沖突，基本都只是機械地按合同組件次序來決定重要性和有效性，實際更合理的解釋方式應該是：(1)以時間靠后的文件為準。任何文件都有一個產生的過程，往往都是后一個文件重新定義了前一個文件的要求，所以用時間靠后的文件來確定有效性更合理。(2)以要求嚴者為準。由于一系列招投標事件發(fā)生，有些條款會在巨大體量的合同調整中被無意淡化，顯然這種無意淡化不能視為一種“有針對性的要求”，而只能被解釋為“無意之間的無心之作”，所以直接規(guī)定文件重要性為“在沒有明確說明的情況下，以要求嚴或要求高者為準”，就更為合理。承包商在中標之后，按照中標對應的投標承諾再報一份全新完

32、整的商務標，并說明所有投標承諾以最后這份文件為準，可以解決很多合同解釋程序中發(fā)生的問題。 （待續(xù)）FIDIC合同同主要條款解解讀(8) 來源：作者：時時間：20007-07-20 點擊擊： 30 本期針對FIDDIC合同條條款第3條中中有關工程師師的內容進行行分析。雇主主聘任工程師師的理由，除除了強制性規(guī)規(guī)定外，一般般依據自身管管理能力確定定。自身管理理能力較弱時時可能請全過過程管理或多多方面專業(yè)顧顧問；自身管管理能力強則則少請甚至不不請工程師。雇雇主挑選工程程師主要有以以下幾種形式式：1. 雇雇主幾乎不具具有項目運作作能力。這意意味著項目將將以委托項目目管理或者“交交鑰匙”形式式開展。此時時

33、的工程師除除了對雇主承承諾外，擁有有項目大部分分管理權。雇雇主不具有項項目運作能力力的情況在國國內不多見，這這在國內幾乎乎不會通過項項目的政府審審批。即使是是由國際銀行行投資的項目目，按國內規(guī)規(guī)定也必須進進行設計與管管理的“強制制合作”。這這種做法很高高明：投資與與項目固然重重要，伴隨著著投資與項目目的管理技術術更重要。能能夠在完成項項目投資的基基礎上再收獲獲技術(工程程技術及管理理技術)，意意味著對國計計民生相關領領域的深遠影影響。對于雇雇主不具有充充分項目運作作能力而實施施的項目，基基本是一些造造價管理相對對簡明、周邊邊合作關系簡簡單或雇主計計劃不再做后后續(xù)項目的情情況。比如制制造業(yè)主到新

34、新區(qū)域進行工工業(yè)廠房投資資，這種情況況雇主大多請請項目管理公公司。某種意意義上是工程程師與雇主之之間簽訂了某某種“交鑰匙匙”協議，這這時工程師多多以公司名義義直接掌管工工程，工作自自由度較大。2.雇主具有一定的項目運作能力，但工程管理能力較弱。這種方式主要是有項目管理經驗、進入新地域的房地產開發(fā)商采用。由于是有經驗的開發(fā)商，所以在政府、財務、人事、工程等事項的接口更愿意自己運作。由于進入新地域，開發(fā)商對自己完全掌控項目比較謹慎，一般傾向于請專業(yè)顧問公司，而且是熟悉的顧問公司。雖然這些顧問公司在新地域也沒什么經驗，但雇主可以用多個顧問公司的力量分散新地域項目風險。顧問公司的分類主要有：投資顧問(

35、工料測量)、各類設計顧問(建筑、景觀、室內、機電等)、施工管理顧問(建筑、機電、幕墻、鋼構、特種結構、景觀等)、其余顧問(聲光音響環(huán)境等)。從合同角度，雇主顯然把“工程師”的管理范圍進行了條塊分割，而總協調一般由雇主承擔。也即合同明確的“工程師”多是雇主派出人員擔任。這時雇主派出工程師表現為一種“顧問公司總管理總協調”形象。實質性項目管理由顧問公司完成，雇主多是在顧問完成意見單上審核確認。隨著雇主在本地域項目運作能力的提高，雇主會逐步改變上述管理方式。一般表現為首先對顧問公司進行“收權”：新項目的承包合同定義為“工程師文件必須經雇主簽字確認后方為有效”。接著縮小顧問公司范圍，比如投資顧問可能被

36、取消，施工監(jiān)理只請一個強制性規(guī)定的總承包監(jiān)理，其他專業(yè)顧問可能全部取消。上述管理形式中雖然早期雇主相對依賴“顧問”公司，但前提是雇主很有經驗。雇主聘請顧問公司，目的是為了減小新地域“進入壁壘”。所以不論是最早期的雇主管理還是中期雇主相對成熟的管理，顧問工程師都不可馬虎大意。雇主不是沒能力，只是需要這樣一個過渡。工程師應了解這種心態(tài)，才能夠擺正自己位置，做好本職工作，為新的合作打下基礎。3.雇主具有很強的項目運作能力，也有很強的工程管理能力。這種情況下雇主完全不用請顧問公司。但成熟的開發(fā)商會繼續(xù)引入顧問公司，以促進項目管理工作。這主要有兩方面考慮：首先是非請不可，國家強制要求監(jiān)理，不得不請施工監(jiān)

37、理顧問。項目有特殊的聲光要求，這方面雇主管理力量并不強，則不得不請專業(yè)顧問。其次是利用外部力量制衡內部管理。管理由公司完成，則管理工作績效只受公司內部監(jiān)控機制監(jiān)督。相對于大項目的運作，公司內部監(jiān)控機制有時力度并不夠。為了加強監(jiān)控力度，特別是外部專業(yè)監(jiān)控力度，雇主會考慮引入顧問公司。這樣的考量在造價控制方面表現尤為明顯。造價控制方面引入投資顧問主要有以下幾種形式：第一，在項目開發(fā)階段由開發(fā)商自行控制，結算交由外部審計完成。相當于審定最終結算時，對開發(fā)商內部造價管理進行一次獨立審計，國內這種情況比較常見。第二，項目結束后，內部結算與外部審計都進行。先后次序依雇主考慮。第三，開發(fā)商現在也逐漸意識到，

38、施工期的大量變更(包括施工期材料價審核制)都直接意味著工程造價超標。這時就發(fā)展出在招投標階段引入外部造價控制的方式。可以預見的是，隨著國內項目運作要求逐步提高，開發(fā)商與工程師的配合方式會越來越豐富。而且不論是外資或內資開發(fā)商，找工程師“認人不認公司”。即某個注冊工程師的工作質量被證明是可以放心的，開發(fā)商就會讓其持續(xù)承擔工作，而不論他是以什么公司的身份承接業(yè)務。這一點體現的是執(zhí)業(yè)問題，但也從另一方面體現了“顧問工程師”真正的價值所在。即無論設計、監(jiān)理、造價，工程師實際是以個人品牌的形式來承接與開展工作。市場對工程師個人品牌的這種認可，才真實體現工程師的價值。FIDIC合同同主要條款解解讀（9）

39、來源：作者：時時間：20007-07-30 點擊擊： 29 本期繼續(xù)對FIIDIC合同同條款第3條條中有關工程程師的內容進進行分析。工工程師的任務務與權力 此此條款是關于于工程師工程程職責及權力力事項?！癲duty”應應該指“職責責”“義務”，一一般不指任務務?！叭蝿铡倍ǘx的是一種種上級委派下下級的工作關關系，而工程程師是由雇主主“委托”的的獨立專業(yè)人人士，則更體體現“職責”交交付的意思，所所以把“duuty”翻譯譯成“任務”不不夠準確?！肮すこ處煙o權修修改合同”是是指工程師只只能依據雇主主簽訂的“工工程承包合同同”來實施項項目。無論“工工程承包合同同”是差還是是好，工程師師都無權修改改。當

40、然，咨咨詢工程師有有建議權，如如果合同有明明顯的紕漏，咨咨詢工程師可可以向雇主指指出，由雇主主出面與承包包商進行完善善合同的談判判?！?為了了合同的目的的)每當工程程師履行或行行使合同規(guī)定定或隱含的任任務或權力時時，應視為代代表雇主執(zhí)行行?！贝隧椧?guī)規(guī)定實質是取取消承包商對對工程師行使使權力的置疑疑權。99版版的FIDIIC合同條款款已經把“工工程師”定義義為“雇主人人員”，所以以工程師與雇雇主之間的問問題相當于“雇雇主內部問題題”。當然，工工程師如果不不是為了合同同的目的而行行使權力，則則不但可以置置疑，還可以以投訴。工程程師確認不解解除承包商責責任”這一條條實際上有著著嚴格的合同同深層含義。

41、首首先，工程師師雖然是雇主主人員，但工工程師無權修修改合同，所所以工程師的的任何“確認認”都不能改改變合同賦于于承包商的責責任；其次，工工程師不是合合同當事人，他他是合同當事事人雇主的委委托人，雇主主委托工程師師的職能是“監(jiān)監(jiān)管”另一個個合同當事人人承包商的合合同行為，所所以本質上工工程師的“確確認”是對承承包商“合同同行為”的評評定。這樣一一個“評定”，顯顯然不能夠成成為解除當事事人責任的理理由。工程師師托付 “ddelegaation”一一般譯為“委委派”或“授授權”，“托托付”在漢語語中更有委托托的含義，而而且是一種含含有巨大期望望的感情色彩彩的委托，與與“deleegatioon”中嚴

42、格格的上下級關關系不對應。所所以“dellegatiion”翻譯譯成托付不夠夠準確?！肮すこ處熗懈丁边@這一條款與887版FIDDIC合同條條款比較主要要有以下區(qū)別別：首先，取取消工程師代代表定義。國國內工程使用用“工程師代代表”的情況況很多。雖然然規(guī)定“注冊冊監(jiān)理工程師師”不可以同同時接2個以以上的工程，但但這個限制在在現實監(jiān)管中中有許多困難難。監(jiān)理工程程師掛名，由由“代表”來來完成項目管管理過程的情情況在國內很很普遍。999版FIDIIC合同條款款不但取消了了“工程師代代表”這個名名詞，而且限限定工程師不不得將第3.5款“確定定”的責任委委托下去。所所涉及內容主主要是需要合合同當事雙方方都確

43、認的一一些重大事項項。上述兩條條權力收緊，意意味著對“工工程師”服務務質量要求的的提高。第二二，所有工程程師委托的人人員，都以“助助手”稱之。這這些助手都必必須有工程師師“授權書”，并并具有語言與與專業(yè)的資質質。并直接說說明“在授權權范圍內，工工程師助手的的行動具有與與工程師同樣樣效力”。顯顯然，有授權權書則工程師師助手有簽字字權，但工程程師都未直接接把權力下放放到這個范圍圍，雇主也不不一定能接受受，所以工程程師正式授權權書之外，都都會一定程度度收回“助手手”的簽字權權以保證管理理安全。承包包商對工程師師助手有“置置疑權”，這這與“委托”與與“授權”的的法理定義是是相匹配的。一一般來說，委委托

44、是取消置置疑權的，因因為委托有某某種“權力出出讓”的性質質，委托之后后一般委托人人自己的相關關權力會因委委托行為而受受到限制。工工程師的委托托就是取消承承包商置疑權權的，工程師師的權力也在在一定程度上上獨立于雇主主。授權一般般是不取消置置疑權的，是是一種“權力力交派”，授授權的同時授授權人的權力力及責任并不不會因為授權權行為而受影影響。由于最最終的權力還還是在授權人人手里，所以以這種“權力力交派”是可可置疑的。工工程師指示 本款是工程程師指示程序序事項。FIIDIC合同同對“程序”要要求很嚴格，值值得關注。本本款的“工程程師可在任何何時候”的的概念指合同同有效期內，即即中標通知書書有效送達到到

45、履約證書有有效送達的時時間范圍。一一般來說，隨隨著工程竣工工、承包商逐逐步退場，工工程師的服務務也表現為某某種形式的“退退場”，所以以有時承包商商會“置疑”工工程師是否有有權力發(fā)布“工工程師通知”，特特別是發(fā)一些些比較重大的的變更及修補補通知。FIIDIC明確確這一項后，工工程師通知有有效性在合同同期內就不會會成為爭議。由由于履約保函函還在雇主手手里，工程師師通知合法有有效。本款特特別提到的“承承包商僅應接接受工程師指示”，明明顯是限制雇雇主直接發(fā)指指示給承包商商。雇主直接接發(fā)指示給承承包商其最大大的問題是非非合同行為，無無論何種工程程變更，如果果能經過專業(yè)業(yè)人士(如工工程師)分析析一下，總比

46、比盲目隨意“拍拍板”要好。本款最后敘述的是工程師口頭指示成為“書面指示”的管理程序。FIDIC合同關于管理程序的定義很嚴密，違反程序即是違反合同。國內工程大多“忽略”管理程序，或者在過程中“落實程序”。合同中不寫管理程序，由工程師在承包商進場后向其“交底”管理程序，現在是國標性質的規(guī)定。監(jiān)理工程師首次“現場工程例會”，都是做這方面的工作。這種方式實際也是對合同的某種修改。比如進場后監(jiān)理的程序要求大大增加了承包商預期文書工程量，承包商完成這些文書工作將不得不增加主力工作人員，由此增加了相當多的“管理費”。由于此項程序增加不是“招標要求”，所以嚴格說這塊費用承包商可以向雇主索賠。將相關“程序管理”

47、的主架構直接寫進合同，就不會產生這種爭議。工程師的替換 替換工程師是雇主權力，所以承包商應當遵從。但承包商一般對“業(yè)內”情況比雇主清楚，本款不排除承包商的反對權。比如承包商與新工程師在另一個項目正在打官司，為防止新工程師捆綁兩個無關項目來達成壓制承包商的目的，承包商就有權反對新工程師的任命。FIDIC合同同主要條款解解讀(10) 來源：作者：時時間：20007-08-03 點擊擊： 45 本期對FIDIIC合同條款款第4條中有有關承包商的的內容進行分分析。承包商商 FIDIIC合同是“案案例法”體例例，第4條“承承包商”列舉舉了承包商必必須完成的224項主要職職責。顯然，單單純依據合同同的這2

48、4個個條款不可能能涵蓋承包商商所有責任，特特別是承包商商與特定項目目相關的特定定措施，還需需要依據項目目特征進行增增補，因此形形成了FIDDIC合同體體系中一個比比較重要的合合同組件“基基本措施(開開辦項目)”。此此項承包商“基基本措施(開開辦項目)”在在FIDICC合同組件中中文本體量很很大，甚至超超過FIDIIC合同，其其中定義了相相當詳細的與與承包商基本本措施及現場場配合相關事事項。但這也也體現出“案案例法”體例例合同的一個個不足：窮舉舉法規(guī)定合同同事項，總會會有“特殊事事項”遺漏，需需要具體合同同操作者去補補充完善。不不過與國內體體例的合同復復雜度相比，案案例法體例的的“窮舉法”更更便

49、利。因為為FIDICC合同是一個個由遍布世界界的各國成員員組織在近百百年使用歷史史的基礎上總總括出來的合合同文件，如如此長時間與與全方位的“窮窮舉”，標準準合同所談到到的事項已經經很全面。國國內工程條件件下“基本措措施(開辦項項目)”文件件的實質要求求反沒有國際際通行文本那那么強，主要要原因是我國國對于承包商商施工組織織設計有國國家規(guī)范式的的要求，相當當于合同組件件“基本措施施(開辦項目目)”中大部部分內容以國國家規(guī)范性要要求的形式強強制執(zhí)行，所所以國內使用用FIDICC合同可以壓壓縮這部分內內容。但承包包商場外相關關事項、施工工組織措施與與清單費用的的對應關系等等事項國內要要求較少，對對此在

50、合同中中應有補充。前幾年工程公司對招投標過程中的施工組織設計很重視。這個文件的質量體現了“公司的技術能力”，被公認為強有力的競標因素。但與這種“技術能力”相對應的成本則往往被人忽略。這幾年很多承包商都意識到了“高質量”施工組織設計所對應的成本問題，所以投標施工組織設計有逐步淪落為“官樣文章”的嫌疑，即使是“官樣文章”，投標人也承諾很多，這些承諾讓承包商“基本措施(開辦項目)”所涉及的費用內涵可以相對明確，近似達到合同對“單價包干”的要求。承包商的一般義務 承包商的任何義務都對應著費用，這個基本的費用形成思路，國內造價工程師比較缺乏。主因是傳統(tǒng)的定額計價方式“隱含”并“綜合”了很多承包商義務對應

51、的費用。FIDIC合同非常強調義務與費用對應關系。造價工程師要培養(yǎng)正確的清單思路，就要建立牢固的“義務費用對應”思路。承包商一般義務與費用的對應關系如下：按FIDIC合同承包商義務排列次序為：完成項目本體；完成項目本體需進行的措施；對完成項目及完成項目所采用的措施承擔責任(包括合同內的設計責任)。與這個義務排列次序對應，就產生了清單計價最重要的費用構成：工程本體相關費用，即分項工程綜合單價費用構成；與完成工程實體相關的措施費用，包括人員貨物的組織及各種完成非工程實體的臨時性措施工程比如腳手架等，即清單中的措施費用(包括開辦費用)；承擔責任中的“完備性”主要指缺陷維修，“穩(wěn)定性”主要指各種工程的

52、質量比如圍護工程的工作效能所導致的費用，安全性與照管責任與各種保函保險費用直接相關，即照管費用保函保險相關費用。如果合同有設計責任，相應地也要產生設計費。由于項目都是單件，特定項目要求承包商完成的義務都不會相同，只有承包商合同義務與發(fā)生的費用一一對應，清單才能夠體現合理的工程造價。否則就會由于“漏項缺項偏項不適項”而直接發(fā)生由清單漏洞引發(fā)索賠事項。本條款對承包商“文檔配合”提出了專門的要求。按國內關于工程檔案的要求標準，FIDIC合同的這些文檔配合顯得“小兒科”。但實際上國內工程檔案多是“資料工作”，是專門派資料員“做”出來應付政府備案類審批檢查的。這與FIDIC要求“資料保證工程”的合同思路

53、有很大差距。事實上我國的工程檔案資料除了“雇主監(jiān)理監(jiān)控性文件”外，其他部分基本都是為滿足政府檢查而編制，這導致承包商做工程文件的思路成了“應付檢查”，而不是保證工程質量，使得工程資料申報流于形式。要完善我國目前工程檔案問題，顯然需要一個詳細完備的“資料保證體系”。在本條款內，還有兩個問題值得關注：第一，竣工后工程檔案的限期報審。我國備案制規(guī)定沒有完成備案工程不得使用。有時承包商會因付款等事項在竣工后，以拖延報審工程檔案申報要挾雇主，所以雇主會想到在本款內定義一個責罰，比如竣工30天內提交工程檔案，每超過一天罰20萬，以限制承包商的拖延。合同中同時會明確要求承包商配合雇主完成相關的政府審批。第二

54、，承包商發(fā)現工程設計問題，要求立即反映給工程師。常規(guī)合同都會這樣規(guī)定。但對于雇主提供設計的工程，這一規(guī)定嚴格說是一種道義要求，可操作性并不強。 （待續(xù)）FIDIC合同同主要條款解解讀(11) 來源：作者：時時間：20007-08-13 點擊擊： 58 FIDIC合同同第4條中的的重要條款進進行分析。 履約擔保 此處需補充充說明的是發(fā)發(fā)包人對履約約保函的格式式要求。履約約保函FIDDIC合同附附件中有一個個推薦的“標標準格式”，但但一般雇主都都不會使用此此保函格式。保保函的目的是是保證承包商商的履約能力力，雇主通常常要求把保函函條件設置得得更嚴格，以以獲得更大的的保證能力。與與FIDICC標準格

55、式相相比，雇主格格式的保函會會在以下方面面提高標準：第一，接保保即付。即FFIDIC推推薦格式中要要求雇主提供供違約說明的的部分取消，要要求銀行接到到雇主通知后后馬上支付。第第二，任何承承包商關于雇雇主保函的質質疑，都不得得獲得銀行任任何形式的支支持。第三，合合同的任何行行為及不合法法規(guī)定，都不不能解除保函函義務。 履履約保函的保保證金額會達達到合同金額額的15%左左右，如果銀銀行提出“等等額抵押”來來做保函業(yè)務務，承包商則則要付出很大大代價。銀行行保函形式在在國內工程的的應用面漸增增，對于現在在還沒有與銀銀行開展相關關保函業(yè)務的的工程承包公公司應注意這這方面工作。 承包商代表表 此款是承承包

56、商代表事事項。國內工工程實行強制制性項目經理理負責制，所所以承包商使使用有資質的的代表具有法法定性，這個個要求顯然比比FIDICC標準高。從從本條款的規(guī)規(guī)定也可以看看出這些要求求在中國的項項目經理制下下都是基本要要求。需要注注意，“使用用有資質的項項目經理”在在我國實際是是使用有資質質的項目經理理部（經理工工程師及幾大大員都是強制制性規(guī)定必須須持證上崗），此此項義務對應應到清單則產產生承包商開開辦費用。在在開辦費清單單項目中，應應開列承包商商相關管理費費用。當然，也也可由承包商商在報價清單單中補充申報報其它類似的的費用項目。 分包商 此此款是承包商商的分包商事事項。承包商商的分包商在在國內工程

57、管管理中要比FFIDIC標標準更加嚴格格。比如防水水等工程，國國家強制性要要求有資質的的單位完成，某某種程度上是是強制承包商商分包。本款款提到的“權權力轉讓的法法律性規(guī)定”，在在國內合同中中一般被忽略略，實際應該該加強。 分分包合同權益益轉讓 此款款專指分包義義務延伸到主主承包商合同同期之外的事事項。比如辦辦公樓項目中中內部出租鋪鋪位的再裝修修分包單位，如如果是總承包包商的分包商商，在總承包包商合同履行行完畢退場時時分包合同尚尚未到期，則則總承包應將將此類分包合合同權益轉讓讓給雇主。一一般來說，雇雇主會在工程程中盡量避免免如此操作。與與其進行復雜雜和不可靠的的分包合同權權益轉讓，不不如由自己發(fā)

58、發(fā)包管理。所所以雇主對于于超出主承包包商合同期限限的分包商，都都會自行發(fā)包包并管理，以以免麻煩。 合作 此款款包括承包商商配合相關事事項。承包商商配合在國內內工程管理中中比FIDIIC要求更嚴嚴格，只是對對其中對應的的費用都不夠夠重視。其中中“導致增加加費用，應按按變更處理”的的原則在國內內合同中很少少提及。義務務與費用應該該對等，既然然要求承包商商配合，則費費用應該合理理支付。本款款最后還定義義“要求占用用權”事項的的處理程序，對對FIDICC合同中規(guī)定定的程序應予予以足夠重視視。 質量保保證 此款涉涉及承包商質質量保證體系系事項。國內內的監(jiān)理制現現在正向“監(jiān)監(jiān)工制”發(fā)展展。筆者認為為這不利

59、于施施工單位提高高自己的質量量保證能力。需需要提倡的是是，有些監(jiān)理理工程師以“質質量控制點”為為主線，在主主要影響工程程質量的地方方設置專門“監(jiān)監(jiān)理質量控制制點”，形成成完整的監(jiān)理理質量控制體體系。要求承承包商提供與與此監(jiān)理質量量控制體系相相匹配的質量量保證體系，實實際上用監(jiān)理理質量保證體體系帶動承包包商質量保證證體系。當監(jiān)監(jiān)理質量控制制體系反饋質質量問題后，馬馬上通報承包包商，同時要要求承包商加加強相關管理理力度。如果果同一問題發(fā)發(fā)生34次次，則要求承承包商更換相相關質量保證證體系的對應應責任人。由由于質量問題題的根源和對對應責任人都都很明確，同同時質量問題題多暴露在施施工過程中，只只要加強

60、溝通通，承包商都都樂于接受這這樣的監(jiān)理管管理。提高工工程的質量水水平，需從承承包商的質量量保證體系下下手。畢竟質質量是經承包包商之手創(chuàng)造造，無論何種種監(jiān)控方式，都都不能替代承承包商管理層層對其具體施施工者的監(jiān)管管效果。所以以ISO質量量保證體系的的運作與監(jiān)管管方式，很值值得研究運用用。相對而言言，“人盯人人”“監(jiān)工”制制總會出現很很多問題。 國內民用建建筑中，承包包商質量保證證事項還有一一項值得關注注小業(yè)主主的驗收。國國內工程質量量驗收，按國國標質量規(guī)范范是允許一定定偏差的。但但小業(yè)主不會會接受這些理理由，所以雇雇主面臨這樣樣的工程交接接很棘手。有有時雇主營銷銷部門也會參參與驗收，以以確保工程