合同的轉(zhuǎn)讓和解除

1、合同的轉(zhuǎn)讓和解除（一）一、合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓與合同的變更有著本質(zhì)的區(qū)別，合同的轉(zhuǎn)讓是當(dāng)事人將合同的債 權(quán)債務(wù)全部或局部轉(zhuǎn)讓給第三人，是合同主體的變更，合同的內(nèi)容并沒有發(fā)生改 變，而合同的變更正好與之相反。根據(jù)合同法的規(guī)定，合同轉(zhuǎn)讓根據(jù)其轉(zhuǎn)讓 的內(nèi)容，可以分為債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)轉(zhuǎn)讓和債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓三種。（一）債權(quán)轉(zhuǎn)讓債權(quán)轉(zhuǎn)讓是指合同債權(quán)人通過協(xié)議將其債權(quán)全部或局部轉(zhuǎn)讓給第三人的行 為。原債權(quán)人為讓與人，第三人為受讓人。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不需要經(jīng)債務(wù)人同 意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán) 利的，受讓人同時取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利（如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)）。知識補充：債權(quán)

2、轉(zhuǎn)讓不以債務(wù)人的同意為生效條件，但是要對債務(wù)人發(fā)生效力，那么必須 通知債務(wù)人。債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同 時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。練一練：1.【單項選擇題】甲對乙享有10萬元的合同債權(quán)，該債權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性，甲將 其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，以下表述中，正確的選項是（）0A.如果甲未取得乙的同意，甲與丙之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效B.如果甲未通知乙，甲與丙之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效C.如果甲未通知乙，甲與丙之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效，但對乙不發(fā)生效力D.如果甲未通知乙，甲與丙之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效，該協(xié)議對甲乙丙均 發(fā)生效力2.【多項選擇題】乙公司欠甲

3、公司30萬元的到期貨款，同時甲公司又欠乙公司 20萬元的到期貨款。甲公司在2015年9月18日與丙公司簽訂書面協(xié)議，轉(zhuǎn)讓 其對乙公司的30萬元債權(quán)。2015年9月24日，乙公司接到甲公司關(guān)于轉(zhuǎn)讓債 權(quán)的通知后，便主張20萬元的抵銷權(quán)。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，以下表述中， 正確的有（）oA.甲公司與丙公司之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同于9月24日生效B.乙公司接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，即負(fù)有向丙公司清償30萬元的義務(wù)C.乙公司可以向丙公司主張20萬元的抵銷權(quán)D.丙公司可以就30萬元債務(wù)的清償，要求甲公司和乙公司承當(dāng)連帶責(zé)任 （二）債務(wù)轉(zhuǎn)讓債務(wù)轉(zhuǎn)讓是指債務(wù)人將合同義務(wù)的全部或局部轉(zhuǎn)移給第三人。債務(wù)人將合同 的義務(wù)全

4、部或者局部轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)的， 新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng) 承當(dāng)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。（三）債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓是指當(dāng)事人一方經(jīng)他方當(dāng)事人同意，可以將自己在合同中 的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。二、合同的終止合同的終止是指因發(fā)生法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的情況，而使當(dāng)事人之間的權(quán) 利義務(wù)關(guān)系歸于消滅。合同的權(quán)利義務(wù)終止后，合同前義務(wù)和合同后義務(wù)并不隨 之而一起消滅。如當(dāng)事人還應(yīng)當(dāng)遵循老實信用原那么，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié) 助、保密等義務(wù)等。根據(jù)合同法的規(guī)定，產(chǎn)生合同終止的原因有以

5、下幾方面。（一）債務(wù)依約全部履行合同當(dāng)事人已經(jīng)按照合同約定，全面履行自己的債務(wù)從而實現(xiàn)債權(quán)目的的行 為。這是合同終止最常見、最理想的方式，大多數(shù)合同都是因履行而終止。（二）合同解除合同的解除是指合同成立生效后，基于當(dāng)事人的約定或者在具備法定條件下, 使合同的關(guān)系歸于消滅的法律行為。根據(jù)合同法的規(guī)定，合同的解除分為約 定解除和法定解除兩種。.約定解除。約定解除是指雙方當(dāng)事人通過協(xié)商一致的方式終止原有的債 權(quán)債務(wù)關(guān)系。包括事先約定解除和事后協(xié)商解除。事先約定解除是雙方事先約定 了合同當(dāng)事人一方解除合同的條件，一旦該條件成就，解除權(quán)人就可以通過行使 解除權(quán)而終止合同。2.法定解除。法定解除是指合同一

6、方當(dāng)事人依法行使單方合同解除權(quán)而消 滅合同關(guān)系的行為。根據(jù)合同法規(guī)定，有以下情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使“不能實現(xiàn)合同目的”。(2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為說明不履 行主要債務(wù)。(3)當(dāng)事人一方延遲履行“主要債務(wù)”，經(jīng)“催告”后在合理期限內(nèi)仍未履 行。(4)當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使“不能實現(xiàn)合同目的”。(5)法律規(guī)定的其他情形。3.合同解除的效力。法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿 當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期 限，經(jīng)雙方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。主張解

7、除合同的，應(yīng)當(dāng) 通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者 仲裁結(jié)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。合同解除后，尚未履行的，終止履行。已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性 質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并要求賠償損失。知識補充：當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)，在中止履行合同后，如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù) 履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰那么。因當(dāng)事人一方延遲履行或者有其他違約行為，致使合同目的不能實現(xiàn)，可以 適用定金罰那么。合同的轉(zhuǎn)讓和解除(二)一、抵消(一)法定抵銷當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同

8、的，任何一方均可主張抵 銷，稱之為法定抵消。但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵消的除外。不得抵消的債務(wù)：1、按合同性質(zhì)不能抵消知識補充：按合同性質(zhì)不能抵消如不作為債務(wù)，提供勞務(wù)的債務(wù)，撫恤金、 退休金、人身損害賠償金與人身不可別離的債務(wù)。2、按照約定應(yīng)當(dāng)向第三人給付的債務(wù)3、當(dāng)事人約定不得抵消的債務(wù)4、因故意實施侵權(quán)行為產(chǎn)生的債務(wù)5、法律法規(guī)不得抵消的其他情形（如法律禁止扣押和強制執(zhí)行的債務(wù)）（二）約定抵銷當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵 消。二、提存提存是指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付標(biāo)的物時，債務(wù)人有權(quán)將該標(biāo)的 物交給提存機關(guān)而消滅債務(wù)關(guān)系。（一）提存

9、的事由有以下情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：1、債權(quán)人沒有正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；2、債權(quán)人下落不明；3、債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；4、法律規(guī)定的其他情形。知識補充：標(biāo)的物不適于提存或者提存費用過高的，債務(wù)人可以依法拍賣或者變賣標(biāo)的 物，提存所得的價款。（二）提存對債務(wù)人的效力標(biāo)的物提存后，除債權(quán)人“下落不明”的以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時通知債權(quán)人 或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護人。（三）提存的法律后果1、提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。2、提存費用由債權(quán)人負(fù)責(zé)。3、標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險由債權(quán)人承當(dāng)。4、債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債務(wù)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取 提存物。5