商法學(xué)課件第三編第二章公司的類型

1、商法學(xué)教學(xué)課件第三編 公司法說明： 公司法是規(guī)定各種公司設(shè)立、活動(dòng)、解散以及其它對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 本編教學(xué)目標(biāo):是使學(xué)生掌握公司法律專業(yè)知識(shí)，培養(yǎng)專業(yè)技能，開拓專業(yè)視野。 本編教學(xué)重點(diǎn):應(yīng)放在公司與公司法的基本知識(shí)、基本理論、基本制度上，以及分析問題、解決問題的能力培養(yǎng)上，運(yùn)用案例教學(xué)，提高學(xué)生理解法律與適用法律的能力。 本編建議學(xué)時(shí)：46學(xué)時(shí)。第二章 公司的類型 第一節(jié) 公司的分類第二節(jié) 有限責(zé)任公司第三節(jié) 股份有限公司第四節(jié) 一人公司第五節(jié) 國有獨(dú)資公司第六節(jié) 上市公司第七節(jié) 外商投資企業(yè)（公司） 本章教學(xué)目的：通過本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生對(duì)公司的類型、各種公司的特點(diǎn)及不同的法律地

2、位和法律關(guān)系有一個(gè)準(zhǔn)確的理解和掌握。本章教學(xué)要求：全面、系統(tǒng)地介紹公司的分類及有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同點(diǎn)，詳細(xì)、深入地講解我國對(duì)一人公司的承認(rèn)及其特別法律規(guī)制，并對(duì)國有獨(dú)資公司、上市公司和外商投資企業(yè)給予一般性的講解，使學(xué)生在了解公司的類型的基礎(chǔ)上，對(duì)有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同點(diǎn)以及我國對(duì)一人公司的特別法律規(guī)制有全面、透徹的掌握，對(duì)國有獨(dú)資公司的特征、公司申請(qǐng)上市的條件和程序以及外商投資企業(yè)的法定類型和法律性質(zhì)有清晰明確的理解和把握。本章教學(xué)提示：本章教學(xué)重點(diǎn)：有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同點(diǎn)、我國對(duì)一人公司的承認(rèn)及其特別法律規(guī)則、公司上市的條件、外商投資企業(yè)的法定類型和法律性

3、質(zhì)。本章教學(xué)難點(diǎn)：有限責(zé)任公司與股份有限公司的比較、母公司與子公司、本公司與分公司的不同法律地位和相互關(guān)系、對(duì)一人公司的特別法律規(guī)制、外商投資企業(yè)法與公司法的沖突與適用。本章教學(xué)提示：第一節(jié) 公司的分類 一、無限公司、有限公司、股份有限公司與兩合公司（一）無限公司 無限公司（Unlimited Company），是無限責(zé)任公司的簡稱，它是由兩個(gè)以上的股東組成的、全體股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任的公司。（二）有限公司 有限公司（limited company），亦稱有限責(zé)任公司，是由兩個(gè)以上的股東出資組成，每個(gè)股東以其認(rèn)繳的出資額對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司

4、。（三）股份有限公司 股份有限公司（Stock Corporation或Company Limited by Share），又稱股份公司，是指由一定人數(shù)以上的股東組成，公司全部資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所認(rèn)購的股份對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。（四）兩合公司 兩合公司（Limited Partnership），是指由無限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東共同組成，無限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任，有限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。二、封閉式公司與開放式公司（一）封閉式公司 封閉式公司又稱為不上市公司、私公司或非公開招股公司。其特點(diǎn)是公司的股份只能向

5、特定范圍的股東發(fā)行，而不能在證券交易所公開向社會(huì)發(fā)行，股東擁有的股份或股票可以有條件地轉(zhuǎn)讓，但不能在證券交易所公開掛牌買賣或流通。（二）開放式公司 開放式公司又稱為上市公司、公眾公司或公開招股公司，其特點(diǎn)與封閉式公司正相反，它可以在證券市場上向社會(huì)公開發(fā)行股票，股東擁有的股票也可以在證券交易所自由地買賣或交易。 三、人合公司、資合公司與人合兼資合公司（一）人合公司 人合公司指以股東個(gè)人條件作為公司信用基礎(chǔ)而組成的公司。（二）資合公司 資合公司指以公司資本和資產(chǎn)條件作為其信用基礎(chǔ)的公司。（三）人合兼資合公司 人合兼資合公司指信用基礎(chǔ)兼具股東個(gè)人信用及公司資本和資產(chǎn)信用的公司，公司既有人合性質(zhì)又有

6、資合性質(zhì)。四、國營公司、公營公司與民營公司（一）國營公司 其特點(diǎn)是全部資本由國家投資，國家作為股東參與公司的利潤分配，公司的經(jīng)營管理由國家代表、企業(yè)代表和工會(huì)代表組成的董事會(huì)負(fù)責(zé)，同時(shí)其資本也不分為股份。（二）公營公司與民營公司 公營公司是指政府資本超過公司總資本額50%以上的公司。 民營公司是指私人資本超過公司總資本額50%以上的公司。 五、母公司與子公司 母公司，是指擁有有另一公司一定比例以上的股份，或通過協(xié)議方式能夠?qū)α硪还镜慕?jīng)營實(shí)行實(shí)際控制的公司。 與此對(duì)應(yīng)，其一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過協(xié)議受到另一公司實(shí)際控制的公司即為子公司。 母子公司之間法律關(guān)系的特點(diǎn)是： （1）子

7、公司受母公司的實(shí)際控制； （2）母公司與子公司之間的控制關(guān)系主要基于股權(quán)的占有； （3）母公司、子公司各為獨(dú)立的法人。母公司與子公司（控制關(guān)系）總公司與分公司（從屬關(guān)系）公司子公司控制關(guān)系分公司從屬投資協(xié)議* 母公司與子公司、總公司與分公司六、關(guān)聯(lián)公司與公司集團(tuán)（一）關(guān)聯(lián)公司 廣義的關(guān)聯(lián)公司，指兩個(gè)以上獨(dú)立存在而相互之間又具有穩(wěn)定、密切的業(yè)務(wù)聯(lián)系或投資關(guān)系的公司。狹義的關(guān)聯(lián)公司，則僅指存在持股關(guān)系但未達(dá)到控制程度的公司。（二）公司集團(tuán) 公司集團(tuán)亦稱企業(yè)集團(tuán)，它是指在統(tǒng)一管理之下，由法律上獨(dú)立的若干企業(yè)或公司聯(lián)合組成的團(tuán)體。七、本公司與分公司 許多大型公司的業(yè)務(wù)分布于各個(gè)地方，甚至不同國家，直接

8、從事這些業(yè)務(wù)的許多都是公司內(nèi)部所設(shè)置的分支機(jī)構(gòu)或附屬機(jī)構(gòu)，它們就是所謂的分公司，而公司本身則稱為本公司或總公司。 八、本國公司、外國公司與跨國公司凡依中國法律在中國境內(nèi)登記設(shè)立的公司，無論有無外國股東，無論外國股東出資多少，如各種形式的外商投資公司，都是中國公司，亦即本國公司。外國公司則是相對(duì)本國公司所稱，指非依所在國（東道國）法律并且非經(jīng)所在國登記而成立的、但經(jīng)所在國政府許可在所在國進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的機(jī)構(gòu)?？鐕臼侵敢员緡鵀榛?，在其他國家或地區(qū)設(shè)立分公司、子公司或其他參股性投資企業(yè)，從事國際性生產(chǎn)和經(jīng)營及服務(wù)活動(dòng)的大型經(jīng)濟(jì)組織。第二節(jié) 有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的概念和特征（一）概念 有限

9、責(zé)任公司，亦簡稱有限公司，是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成，股東以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。（二）特征 1.股東人數(shù)有法定限制 2.股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任 3.公司設(shè)立程序簡便，組織機(jī)構(gòu)簡單 4.公司兼具資合性與人合性二、對(duì)有限責(zé)任公司評(píng)價(jià) 有限公司兼采了無限公司和有限公司的優(yōu)點(diǎn)，同時(shí)又克服了它們的不足。 一方面，有限公司具有無限公司的人合性特點(diǎn)，股東相互了解信任，而這些股東又不必像無限公司股東那樣承擔(dān)無限責(zé)任； 另一方面，有限公司又具有股份有限公司資合性的特點(diǎn)，股東既對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，又不須像股份有限公司股東那樣，以放棄對(duì)公司業(yè)

10、務(wù)的管理權(quán)作為代價(jià)；有限公司的財(cái)務(wù)情況亦無須對(duì)外公開。 第三節(jié) 股份有限公司一、股份有限公司的概念及特征（一）概念 股份有限公司，簡稱股份公司，是指公司全部資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購的股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。（二）特征 1.股東人數(shù)具有廣泛性 2.股東的出資具有股份性 3.股東責(zé)任具有有限性 4.股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的公開性、自由性 5.公司經(jīng)營狀況的公開性 6.公司信用基礎(chǔ)的資合性二、對(duì)股份有限公司的評(píng)價(jià)（一）股份有限公司的優(yōu)越性 1.利于集資 2.分散風(fēng)險(xiǎn) 3.公眾性強(qiáng) 4.股東變更容易 5.管理科學(xué)（二）股份有限公司的不足之處 1.設(shè)立程序復(fù)雜，

11、設(shè)立責(zé)任較重，公司管理機(jī)關(guān)復(fù)雜，活動(dòng)多受約束。 2.易于少數(shù)股東對(duì)公司的操縱、控制和壟斷的形成。 3.股東流動(dòng)性大，不易控制掌握，股東對(duì)于公司缺乏責(zé)任感。 4.股票交易市場易于成為不法者的投機(jī)場所。第四節(jié) 一人公司一、一人公司的概念和特征 （一）概念 一人公司又稱獨(dú)資公司，是指股東（自然人或法人)僅為一人，并由該股東持有公司的全部出資或所有股份的公司，包括有限責(zé)任公司和股份有限公司。 （二）特征二、對(duì)一人公司的評(píng)價(jià)（一）國外立法對(duì)一人公司的評(píng)價(jià) 1.股份社團(tuán)說 2.潛在社團(tuán)說 3.特別財(cái)產(chǎn)論說（二）我國立法對(duì)一人公司的評(píng)價(jià) 1.尊重事實(shí)，鼓勵(lì)投資，便利公司設(shè)立，減少?zèng)_突。 2.順應(yīng)全球立法趨勢

12、。 3.一人公司與法人制度的本質(zhì)和債權(quán)人保護(hù)并不矛盾。三、一人公司的特別法律規(guī)則我國公司法對(duì)一人公司的特別規(guī)定：（1）更高的最低資本額標(biāo)準(zhǔn)和更嚴(yán)格的出資交納要求（2）規(guī)定了設(shè)立一人公司的限制（3）規(guī)定了特別的公示和透明要求（4）規(guī)定了更簡易的管理方式（5）強(qiáng)調(diào)了會(huì)計(jì)審計(jì)的要求（6）規(guī)定了財(cái)產(chǎn)獨(dú)立舉證責(zé)任倒置的法律規(guī)則第五節(jié) 國有獨(dú)資公司 一、國有獨(dú)資公司的概念和特征（一）概念 國有獨(dú)資公司，是指國家單獨(dú)投資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)關(guān)履行出出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。（二）特征 1.國有獨(dú)資公司是特殊的“一人公司” 2.國有獨(dú)資公司是特殊的有限責(zé)任公司二、對(duì)國有

13、獨(dú)資公司的評(píng)價(jià) 依照原公司法的規(guī)定，國有獨(dú)資公司應(yīng)特別適用于國家壟斷經(jīng)營的領(lǐng)域和行業(yè)。國務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司應(yīng)當(dāng)采取國有獨(dú)資公司的形式。所謂特殊產(chǎn)品或者特定行業(yè)，是指關(guān)系國計(jì)民生或國家專營的產(chǎn)品、行業(yè)，包括郵政、鐵路、軍火、煙草、稀有金屬及從事國家機(jī)密、尖端技術(shù)研究、生產(chǎn)的企業(yè)等。根據(jù)一定時(shí)期的產(chǎn)業(yè)政策和競爭政策，國務(wù)院可以確定這些產(chǎn)品和行業(yè)的壟斷程度或適當(dāng)引進(jìn)競爭，具體確定應(yīng)采取國有獨(dú)資公司的范圍。國家獨(dú)資公司經(jīng)營的目的在于強(qiáng)化國家對(duì)這些領(lǐng)域的集中控制。 第六節(jié) 上市公司 一、上市公司的概念與特征 （一）概念 股份有限公司，依其發(fā)行的股票是否公開上市交易，分為上

14、市公司和非上市公司。所謂上市公司，是指所發(fā)行的股票經(jīng)在證券交易所上市交易的股份有限公司。 （二）特征 1.上市公司是股份有限公司的一種。 2.上市公司的股票上市必須符合法定條件并由證券交易所依法審核同意。 3.上市公司的股票在證券交易所上市交易。二、公司上市的目的與作用（一）增強(qiáng)公司融資功能（二）提高股東的投資回報(bào)（三）提高公司的知名度和商譽(yù)（四）規(guī)范公司行為，提高管理水平 三、公司上市的條件 根據(jù)我國證券法的規(guī)定，公司上市的條件為： （1）股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行； （2）公司股本總額不少于人民幣3000萬元； （3）公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上，公司股本總額

15、超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上； （4）公司最近3年無重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無虛假記載。第七節(jié) 外商投資企業(yè)（公司） 一、外商投資企業(yè)的概念和特征（一）概念 中國的外商投資企業(yè)，是指依照中華人民共和國法律，在中國境內(nèi)設(shè)立的、部分或全部資金來自境外、外國投資者有相應(yīng)的支配、控制權(quán)的企業(yè)或公司，是國際私人資本對(duì)中國進(jìn)行直接投資的方式（二）特征 1.由外國投資者參與設(shè)立或由外國投資者單獨(dú)設(shè)立； 2.依照中國法律、在中國境內(nèi)設(shè)立； 3.由外國投資者以私人直接投資方式設(shè)立。二、外商投資企業(yè)的法定類型和性質(zhì)（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)（三）外資企業(yè) 三、外商投資企業(yè)

16、的法律適用外商投資的有限責(zé)任公司適用公司法；有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的法律有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。案例討論： 【案情】 天路皮革有限公司下設(shè)兩個(gè)分公司，分別是北京分公司和廣州分公司。2000年6月5日，廣州分公司經(jīng)理劉某持分公司營業(yè)執(zhí)照與興業(yè)百貨公司簽訂了一份買賣合同。合同訂立后，興業(yè)公司即按合同約定付給了廣州分公司定金。1個(gè)星期后，廣州分公司按合同約定的期限交貨，但經(jīng)興業(yè)公司檢驗(yàn)，皮箱質(zhì)量明顯不符合合同約定，于是興業(yè)公司當(dāng)即提出質(zhì)量異議要求雙倍返還定金并要求支付違約金。而廣州分公司卻堅(jiān)持要興業(yè)公司按合同如期付款，于是興業(yè)公司向法院提起訴訟。 廣州分公司參加了訴訟，并

17、要求天路皮革有限公司(總公司)參加訴訟。但總公司認(rèn)為：（1）廣州分公司的經(jīng)濟(jì)效益都留在分公司，只上繳約定的承包金額；（2）按公司章程規(guī)定，下屬分公司經(jīng)理的委任，須經(jīng)董事會(huì)決定，而廣州分公司現(xiàn)任經(jīng)理劉某卻是由本公司總經(jīng)理李某擅自委任的，對(duì)于劉某的行為，本公司不支持，也不承擔(dān)民事責(zé)任。 在本案民事責(zé)任的承擔(dān)上，法院內(nèi)部出現(xiàn)了兩種意見： 一種意見認(rèn)為，天路公司總經(jīng)理李某違反公司章程規(guī)定，擅自委任劉某為廣州分公司經(jīng)理，此行為是職務(wù)上的越權(quán)行為，不能代表公司的意志。 因此，劉某的廣州分公司經(jīng)理的身份是不合法的，其代表廣州分公司簽訂的合同不具有法律上的效力。由此所產(chǎn)生的法律責(zé)任由行為人劉某承擔(dān)，天路皮革公司不承擔(dān)民事責(zé)任。 另一種意見認(rèn)為，劉某任分公司經(jīng)理是否符合公司章程的要求，這是公司內(nèi)部的事務(wù)，并不能因此影響其行為在對(duì)外關(guān)系中所具有的合法性，不能以其內(nèi)部關(guān)系對(duì)抗善意第三人的利益，天路皮革公司應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。但由于廣州分公司平時(shí)只上繳約定的承包金額，有獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)利益，故應(yīng)由天路皮革公司和廣州分公司承擔(dān)連帶責(zé)任。 【問題】本案應(yīng)如何處理？ 注：本案例節(jié)選自徐曉松主編、陳麗蘋副主編：公司法學(xué)案例教程，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社2002年版。本章前沿問題： 1.關(guān)聯(lián)企業(yè)與