合伙企業(yè)法教案08名師優(yōu)質(zhì)課賽課一等獎市公開課獲獎?wù)n件

第三章合作企業(yè)法第1頁【講授內(nèi)容】1、合作企業(yè)概念、特征2、合作企業(yè)設(shè)置條件3、合作企業(yè)財產(chǎn)性質(zhì)4、合作企業(yè)債務(wù)清償與合作人責任5、入伙、退伙【講授重點】1、合作企業(yè)財產(chǎn)性質(zhì)2、合作企業(yè)債務(wù)清償與合作人責任3、有限合作企業(yè)4、特殊普通合作企業(yè)第2頁案例分析合作企業(yè)債務(wù)怎樣清償？——A企業(yè)與合作人債務(wù)糾紛案第3頁案例介紹

王甲、黃乙、李丙三人于96年10月達成協(xié)議，集資8萬元共同開設(shè)一個商店，其中王甲出資2萬元，黃乙出資2.5萬元，李丙出資3.5萬元，三人約定按出資百分比分享盈利、分攤虧損。三方在當月交清全部投資，并經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。因為經(jīng)營得當，年底止算盈利5000元，三人按協(xié)議進行了分配。1997年2月開始，三人意見發(fā)生分歧。王甲1997年9月個人貸款買了一輛汽車，從事鮮活商品販賣，因所運還先腐爛，損失4萬元，王甲變賣了他這輛車清償債務(wù)，還清了貸款，第4頁但仍欠漁場2萬元。1997年11月，王甲私自與常丁商議把自己在商店中2萬元財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給常丁，但黃乙、李丙不一樣意。在黃乙、李丙不一樣意情況下，王甲私自取走了自己出資2萬元。同年年底止算，該合作商店共虧損6萬元。這時李丙也要求退伙，合作難以維持。黃乙、李丙約定按進貨價格計算分別得價值1.5萬元、2萬元商品，但對合作債務(wù)未作處理。黃乙、李丙要求王甲分擔商店虧損，王甲以自己已退伙，應(yīng)由常丁分攤為由拒絕分攤。第5頁1998年初，與該商店有業(yè)務(wù)往來債權(quán)人A企業(yè)得悉商店散伙消息后，便找王甲，要求王甲清償合作企業(yè)欠1996年貨款6萬元。王甲說自己早已退出合作商店，對合作債務(wù)可由常丁負責，自己不負責。A企業(yè)找到李丙，李丙認為按照協(xié)議只負擔債務(wù)44%。A企業(yè)又找黃乙，黃乙認為還債3人都有份，他不還我也不還，要還只以商品折價清償。為此A企業(yè)向人民法院起訴。同時，因為王甲欠某漁場2王元債務(wù)久欠不還，漁場也訴之法院，要求王甲償?shù)?頁還債務(wù)。請回答以下問題：1.對于A企業(yè)債務(wù)，王甲、黃乙、李丙應(yīng)怎樣負擔財產(chǎn)責任？2.王甲把自己份額轉(zhuǎn)讓給常丁行為是否有效？常丁是否成為合作人？3.王甲退伙行為是否有效？4.在合作債務(wù)與個人債務(wù)并存情況下，應(yīng)怎樣確定王甲清償兩種債務(wù)先后次序？第7頁一、合作企業(yè)概念和法律特征合作企業(yè)是指自然人、法人和其它組織依法在中國境內(nèi)設(shè)置普通合作企業(yè)和有限合作企業(yè)。普通合作企業(yè)由普通合作人組成，合作人對合作企業(yè)債務(wù)負擔無限連帶責任。有限合作企業(yè)由普通合作人和有限合作人組成，普通合作人對合作企業(yè)債務(wù)負擔無限連帶責任，有限合作人以其認繳出資額為限對合作企業(yè)債務(wù)負擔責任。第8頁合作企業(yè)包含兩種組織形式：普通合作企業(yè)有限合作企業(yè){普通合作人{有限合作人第9頁有限合作企業(yè)責任范圍普通合作人負擔無限連帶責任。有限合作人負擔有限責任，即以自己認繳出資額對合作企業(yè)負擔責任后，不再以自己正當全部或者正當占有其它財產(chǎn)負擔賠償責任。第10頁負擔不一樣責任形式合作人能夠依法轉(zhuǎn)變負擔責任形式。條件是：經(jīng)全體合作人一致同意。有限合作人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê献魅耍瑢ζ渥鳛橛邢藓献髌陂g有限合作企業(yè)發(fā)生債務(wù)負擔無限連帶責任；普通合作人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓献魅?，對其作為普通合作人期間有限合作企業(yè)發(fā)生債務(wù)負擔無限連帶責任。第11頁特征：1、合作企業(yè)是人合企業(yè)。2、合作企業(yè)人格同合作人人格不完全分離。3、以合作協(xié)議為合作企業(yè)成立法律基礎(chǔ)第12頁4、合作人權(quán)利和責任取決于其在合作企業(yè)中身份。普通合作人共同經(jīng)營合作企業(yè)，共享收益、共擔風險。每一個合作人對合作企業(yè)都享受平等經(jīng)營管理權(quán)利并對合作企業(yè)經(jīng)營行為負責，合作人對企業(yè)債務(wù)負擔無限連帶責任。有限合作人不執(zhí)行合作事務(wù)，對合作企業(yè)債務(wù)以其認繳出資額為限負擔責任。第13頁二、合作企業(yè)法律地位合作企業(yè)法律地位是指合作企業(yè)是不是一中獨立法律主體。它包含兩層含義：合作企業(yè)是否屬于與自然人、法人并列一個法律主體；合作企業(yè)是不是獨立于合作人之外而存在一個法律主體。在西方國家，合作企業(yè)法律地位主要有法人和非法人團體之分。第14頁我國《合作企業(yè)法》沒有直接要求合作企業(yè)法律地位，但從相關(guān)條文內(nèi)容上看，合作企業(yè)在我國不是法人，而是在自然人、法人之外一個特殊獨立法律主體。1、合作企業(yè)有自己相對獨立人格（法律主體資格）2、合作企業(yè)有相對獨立財產(chǎn)第15頁合作企業(yè)類型大陸法系國家將合作企業(yè)分為民事合作（非營利性）與商事合作（營利性）英美法系國家將合作企業(yè)分為普通合作企業(yè)與有限合作企業(yè)兩類前者是指全體合作人對合作企業(yè)債務(wù)負擔連帶無限責任合作企業(yè)后者是指有最少一名普通合作人和最少一名有限合作人共同組成合作企業(yè)。第16頁在西方國家立法中，還有一個隱名合作企業(yè)。第17頁三、合作企業(yè)設(shè)置（一）、設(shè)置條件1、有兩個以上合作人，自然人應(yīng)該含有完全民事行為能力。但國有獨資企業(yè)、國有企業(yè)、上市企業(yè)以及公益性事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合作人。2、有書面合作協(xié)議。3、由各合作人認繳或?qū)嶋H繳付出資。第18頁4、有合作企業(yè)名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所5、具備法律、行政法規(guī)要求其它條件。第19頁（二）、合作企業(yè)設(shè)置程序1、訂立合作協(xié)議合作協(xié)議內(nèi)容：（1）、合作企業(yè)名稱和主要經(jīng)營場所地點；（2）、合作目標和合作企業(yè)經(jīng)營范圍；（3）、合作人姓名及其住所；（4）、合作人出資方式、數(shù)額和繳付出資期限；（5）、利潤分配和虧損分擔方法；（6）、合作企業(yè)事務(wù)執(zhí)行；（7）、入伙和退伙；（8）、爭議處理方法；（9）、合作企業(yè)解散與清算；（10）、違約責任。第20頁2、依約推行出資義務(wù)《合作企業(yè)法》第16條要求，合作人能夠用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其它財產(chǎn)權(quán)利出資，也能夠用勞務(wù)出資。對非貨幣財產(chǎn)出資需要評定作價，能夠由全體合作人協(xié)商確定，也能夠由全體合作人委托法定評定機構(gòu)進行評定；依照法律、行政法規(guī)要求，需要辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，應(yīng)該依法辦理。勞務(wù)出資評定方法由全體合作人協(xié)商確定，并在合作協(xié)議中載明。第21頁3、進行設(shè)置登記第22頁四、合作企業(yè)內(nèi)部關(guān)系（一）、合作企業(yè)財產(chǎn)1、合作企業(yè)財產(chǎn)組成及其性質(zhì)包含：合作人出資財產(chǎn)和全部以合作企業(yè)名義取得收益和依法取得其它財產(chǎn)。第23頁合作企業(yè)財產(chǎn)起源于三個方面:一是合作人出資。合作人出資既包含合作人在設(shè)置合作企業(yè)時所實際繳付出資，也包含在合作企業(yè)經(jīng)營過程中，合作人增加出資;二是合作企業(yè)收益。合作企業(yè)收益是合作企業(yè)營業(yè)收入等經(jīng)營收益；三是合作企業(yè)依法取得其它財產(chǎn)，包含：（1）合作企業(yè)購置財產(chǎn)；（2）合作企業(yè)受贈財產(chǎn)；（3）合作企業(yè)取得賠償；（4）以合作企業(yè)名義取得其它收益。第24頁合作企業(yè)財產(chǎn)供全體合作合作人全部。羅馬法曾將和或企業(yè)財產(chǎn)界定為按份共有財產(chǎn)，即由各合作人按照其出資額份額對企業(yè)財產(chǎn)享受全部權(quán)。近代各國立法則大多要求合作企業(yè)財產(chǎn)由全體合作人共同共有，即全體合作人對合作企業(yè)全部財產(chǎn)不分份額地、平等地享受全部權(quán)。第25頁我國《合作企業(yè)法》即使沒有明文要求合作企業(yè)財產(chǎn)共有性質(zhì)，但從法律條文所表達精神來看，我國合作企業(yè)財產(chǎn)應(yīng)為全體合作人共同共有，即全體合作人對合作企業(yè)全部財產(chǎn)不分份額地、平等地享受全部權(quán)。第26頁2、合作企業(yè)財產(chǎn)管理和使用（1）、在合作企業(yè)存續(xù)期間，合作人不得請求分割合作企業(yè)財產(chǎn)。《合作企業(yè)法》第21條要求:合作人在合作企業(yè)進行清算前，不得請求分割合作企業(yè)財產(chǎn)，但本法另有要求除外。這里“本法另有要求除外”是指《合作企業(yè)法》要求幾個特定情形出現(xiàn)，能夠在清算前分割合作企業(yè)財產(chǎn)，如合作人轉(zhuǎn)讓其部分或全部財產(chǎn)份額時，合作人退伙時等，需要分割其財產(chǎn)份額?！逗献髌髽I(yè)法》第21條第二款又要求，合作人在合作企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處罰合作企業(yè)財產(chǎn)，合作企業(yè)不得以此反抗不知情善意第三人。第27頁（2）、在合作企業(yè)存續(xù)期間，合作人不得隨意轉(zhuǎn)讓自己財產(chǎn)份額。第28頁轉(zhuǎn)讓條件：首先、向合作人以外人轉(zhuǎn)讓其在合作企業(yè)中全部或部分份額時，須經(jīng)其它合作人一致同意；其次、合作人之間轉(zhuǎn)讓其在合作企業(yè)中全部或部分份額時，應(yīng)該通知其它合作人。第29頁（3）、未經(jīng)其它合作人一致同意，合作人不得以其在合作企業(yè)中財產(chǎn)份額出質(zhì)。《合作企業(yè)法》第25條要求，合作人以其在合作企業(yè)中財產(chǎn)份額出質(zhì)，須經(jīng)其它合作人一致同意。未經(jīng)其它合作人一致同意，合作人以其在合作企業(yè)中財產(chǎn)份額出質(zhì)，其行為無效;由此給其它合作人造成損失，應(yīng)該依法負擔賠償責任。第30頁（二）、合作企業(yè)內(nèi)部權(quán)力1、合作企業(yè)內(nèi)部決議權(quán)依據(jù)《合作企業(yè)法》要求，各合作人對執(zhí)行合作事務(wù)享受同等權(quán)利，不論出資多少和以何物出資，都有平等決議、執(zhí)行和監(jiān)督權(quán)，有權(quán)直接參加執(zhí)行合作企業(yè)事務(wù)。作為合作人法人、其它組織執(zhí)行合作事務(wù)，由其委派代表執(zhí)行。一人一票表決方式，并經(jīng)全體合作人過半數(shù)經(jīng)過表決方法。（表達合作人人合性質(zhì)，保護出資分額較少正當權(quán)益）第31頁對合作企業(yè)以下重大事務(wù)作出決議時，必須經(jīng)全體合作人一致同意：①改變合作企業(yè)名稱;②改變合作企業(yè)經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所地點；③處罰合作企業(yè)不動產(chǎn);④轉(zhuǎn)讓或者處罰合作企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)和其它財產(chǎn)權(quán)利;⑤以合作企業(yè)名義為他人提供擔保;⑥聘用合作人以外人擔任合作企業(yè)經(jīng)營管理人員。第32頁2、合作企業(yè)內(nèi)部決議權(quán)執(zhí)行權(quán)實現(xiàn)方式：（1）、共同執(zhí)行。（2）、委托執(zhí)行。（3）、分別執(zhí)行。第33頁（4）、授權(quán)執(zhí)行3、合作企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督行使監(jiān)督權(quán)五種方式：（1）、檢驗執(zhí)行情況（2）、審議匯報（3）、查閱賬簿第34頁（4）、提出異議。第29條（5）、撤消委托。第29條第35頁（三）、合作人對合作企業(yè)忠實義務(wù)1、競業(yè)禁止義務(wù)2、交易禁止義務(wù)3、損害禁止義務(wù)第36頁（四）、合作企業(yè)利潤分配和虧損分擔各國法律普通都要求由合作人在合作協(xié)議中約定合作人之間利潤分配和虧損分擔。對于合作人分擔，各國立法要求大致有以下三種主義：1、按份主義，即按各合作人出資份額確定，如法國、日本；第37頁2、平均主義，即不問各合作人出資多少，一律按人數(shù)平均確定，如美國、英國和瑞士。3、折衷主義，即先將年度盈余或虧損一部分（如60%）按各合作人出資百分比分配或者分擔，再對剩下部分按合作人平均分配或分擔，如德國。第38頁我國《合作企業(yè)法》要求，合作企業(yè)利潤和虧損，應(yīng)由全體合作人共同承受，利潤分配和虧損分擔詳細百分比，由合作人在合作協(xié)議中約定;合作協(xié)議沒有約定或者約定不明確，由全體合作人協(xié)商決定；協(xié)商不成，由合作人按照實繳出資百分比分配、分擔；無法確定出資百分比，由合作人平均分配、分擔。合作協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合作人或者由部分合作人負擔全部虧損。第39頁五、合作企業(yè)外部關(guān)系（一）、合作企業(yè)對外代表（二）、合作企業(yè)與善意第三人善意第三人是指特定法律關(guān)系當事人以外任何對相關(guān)無權(quán)交易因不知情而支付了對應(yīng)對價人。合作企業(yè)對合作人執(zhí)行合作企業(yè)事務(wù)以及對外代表合作企業(yè)權(quán)利限制，不得反抗不知情善意第三人。合作企業(yè)或是全體合作人共同執(zhí)行事務(wù)，或是委托一名或數(shù)名合作人執(zhí)行事務(wù)，或是各合作人分別執(zhí)行事務(wù)，其代表合作企業(yè)權(quán)利有時間、范圍或者內(nèi)容上限制。不過，這種限制是合作企業(yè)內(nèi)部關(guān)系。當不知情第三人與違反合作企業(yè)要求而突破限制合作人進行交易時，此第三人處于善意狀態(tài)，合作企業(yè)不得以該合作人越權(quán)或者無權(quán)理由反抗第三人，拒絕推行交易，負擔責任。第40頁（三）、合作企業(yè)與企業(yè)債權(quán)人因為合作企業(yè)含有相對獨立財產(chǎn)，所以，合作企業(yè)債務(wù)應(yīng)該先以合作企業(yè)財產(chǎn)清償；又因為合作企業(yè)不含有獨立法人資格，所以，假如合作企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，合作人要以其個人全部財產(chǎn)對合作企業(yè)債務(wù)負擔清償連帶責任。第41頁《合作企業(yè)法》將合作企業(yè)債權(quán)債務(wù)與合作人個人債權(quán)債務(wù)嚴格區(qū)分開來，第41條和第42條分別作了以下要求:①合作人發(fā)生與合作企業(yè)無關(guān)債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合作企業(yè)債務(wù)；也不得代位行使合作人在合作企業(yè)中權(quán)利。②合作人自有財產(chǎn)不足清償其與合作企業(yè)無關(guān)債務(wù)，該合作人能夠以其從合作企業(yè)中分取收益用于清償；債權(quán)人也能夠依法請求人民法院強制執(zhí)行該合作人在合作企業(yè)中財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強制執(zhí)行合作人財產(chǎn)份額時，應(yīng)該通知全體合作人，其它合作人有優(yōu)先購置權(quán)；其它合作人未購置，又不一樣意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人，依法為該合作人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合作人對應(yīng)財產(chǎn)份額結(jié)算。第42頁分析案例第43頁六、入伙和退伙(一)、入伙入伙，是指合作企業(yè)成立后，非合作人加入合作企業(yè)并取得合作人資格?！逗献髌髽I(yè)法》第43條要求，新合作人入伙，除合作協(xié)議另有約定外，應(yīng)該經(jīng)全體合作人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合作人應(yīng)該向新合作人如實通知原合作企業(yè)經(jīng)營情況和財務(wù)情況。入伙新合作人與原合作人享受同等權(quán)利，負擔同等責任。入伙協(xié)議另有約定，從其約定。新合作人對入伙前合作企業(yè)債務(wù)負擔無限連帶責任。第44頁（二）、退伙退伙，是指在合作企業(yè)存續(xù)期間，合作人退出合作企業(yè)，喪失合作人資格?！逗献髌髽I(yè)法》要求了以下退伙形式:（1）自愿退伙《合作企業(yè)法》第45條要求，合作協(xié)議約定合作期限，在合作企業(yè)存續(xù)期間，有以下情形之一，合作人能夠退伙:合作協(xié)議約定退伙事由出現(xiàn);（事先協(xié)議退伙）經(jīng)全體合作人一致同意;發(fā)生合作人難以繼續(xù)參加合作企業(yè)事由;其它合作人嚴重違反合作協(xié)議約定義務(wù)。第45頁第46條要求，合作協(xié)議未約定合作期限，合作人在不給合作企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響情況下，能夠退伙，但應(yīng)該提前30日通知其它合作人。合作人違反上述兩條要求，私自退伙，應(yīng)該賠償由此給其它合作人造成損失。第46頁（2）當然退伙《合作企業(yè)法》第48條要求，合作人有以下情形之一，當然退伙:A作為合作人自然人死亡或者被依法宣告死亡；B個人喪失償債能力；C作為合作人法人或者其它組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤消，或者被宣告破產(chǎn)；D法律要求或者合作協(xié)議約定合作人必須含有相關(guān)資格而喪失該資格；E合作人在合作企業(yè)中全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。第47頁合作人被依法認定為無民事行為能力