汽車融資租賃公司必須知曉的十大風險點及其應(yīng)對措施

汽車融資租賃公司必須知曉的十大風險點及其應(yīng)對措施作者：張浩律師 上海瀛東律師事務(wù)所合伙人交流郵箱：zhanghao@一、汽車融資租賃公司發(fā)展空間廣闊根據(jù)中國汽車工業(yè)協(xié)會預(yù)測，2025年中國汽車金融業(yè)將達到人民幣5250元的市場容量，是2013年的兩倍，而目前汽車行業(yè)內(nèi)普遍認可的中國汽車金融的滲透率在20左右，同一數(shù)據(jù)對比，美國是70，德國是60，這一方面說明了實還需要有很長的一段路要走。在我國目前的汽車金融行業(yè)，商業(yè)銀行由于有資金和客戶資源方面的天然優(yōu)勢，因此仍占主要位置，但由于汽車信貸只是商業(yè)銀行很小的業(yè)務(wù)之一，其對汽車行業(yè)的認識和專業(yè)度也較低，而且銀行的關(guān)注點最主要在于利息，在制造商、銷售商的利益捆綁方面鮮有作為。伴隨著80后已逐漸成為汽車消費的主力軍，他們對于貸款手續(xù)的便利性以及體驗度的要求日益提高，作為汽車金融行業(yè)的其他服務(wù)主體，如汽車廠商財務(wù)公司、汽車金融公司1以及汽車融資租賃公司由于更接地氣將會成為汽車金融行業(yè)實現(xiàn)突破式增長的最重要的力量。特別是汽車融資租賃公司，相比較汽車廠商財務(wù)公司以及汽車金融公司在分支機構(gòu)擴張、品牌限制、首付比例、融資范圍（銀行及汽車金融公司融資金額一般僅限于裸車價）以及交易總成本等方面，更具有廣闊的發(fā)展空間。1根據(jù)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令2008年第1號《汽車金融公司管理辦法》規(guī)定汽車金融公司經(jīng)中國銀監(jiān)會批準可以從事汽車融資租賃業(yè)（售后回租業(yè)務(wù)除外本文以汽車融資租賃公司與汽車金融公司所作之對比，僅限于汽車融資租賃公司與未開展融資租賃業(yè)務(wù)的汽車金融公司。租賃業(yè)務(wù)從業(yè)者以及同行進行交流與探討。二、汽車融資租賃公司的十大風險點及其應(yīng)對措施汽車融資租賃，是指融資租賃公司根據(jù)承租人對租賃車輛與供應(yīng)商的選擇，賃合同》出租給承租人使用，承租人分期向融資租賃公司支付租金，租賃期滿，結(jié)如下：（一）遭遇合同詐騙的風險汽車融資租賃業(yè)務(wù)的蓬勃發(fā)展以及汽車融資租賃公司普遍風控意識不強，給車輛用于倒賣或者抵押牟利。應(yīng)對措施：1、對承租人及擔保財產(chǎn)、擔保人進行充分的盡職調(diào)查、分析及罰情況等。2、在相關(guān)合同條文中明確約定或者單獨出具聲明，汽車融資租賃公到震懾作用；3、保留好相應(yīng)盡職調(diào)查原始資料，在發(fā)現(xiàn)合同詐騙時，盡快整理立案的風險。（二）租金拖欠的風險租金拖欠風險是汽車融資租賃業(yè)務(wù)中最常見的風險，主要是指承租人到期不能按時或者足額向汽車融資租賃公司交納租金的行為。應(yīng)對措施：發(fā)生租金拖欠，承租人給出的理由往往真真假假，汽車融資租賃公司以拖欠時間為依據(jù)，將拖欠租金行為的對應(yīng)措施劃分三類：1、關(guān)注，此時公司業(yè)務(wù)人員應(yīng)對承租人進行催收并調(diào)查拖欠原因；2、嚴重關(guān)注，由公司法務(wù)部門或者律師起草相關(guān)函件以公司名義向承租人發(fā)出，并告知其法律后果；3、司法措施，提起訴訟或者仲裁?；蛘咴诔凶馊撕炇鹁哂袕娭茍?zhí)行效力的融資租賃合同并進行公證的前提下申請GPS這主要是避開承租人的勢力控制范圍，避免無謂及非理智的糾纏。（三）保證金、違約金認定的風險融資租賃保證金是指為了擔?；虮ＷC承租人全面及時履行支付租金等應(yīng)付的司法解釋》第85條“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形付方式、是否計息、保存及處置方式等各方面進行明確約定。另外需要說明的是保證金可以與違約金或者定金共存，在汽車融資租賃合同中不能將保證金、違約金或者定金進行混淆，以免不能全面保護出租人利益。應(yīng)對措施：1、在汽車融資租賃合同中，應(yīng)明確約定保證金的保證范圍應(yīng)包保險費等應(yīng)由承租人向第三方支付的其他應(yīng)付費用，同時約定保證金一旦動用，2、在實務(wù)中，由于違約金金額受到造成的損失30的上限限制，法院會根據(jù)實不可少。違約定金可以約定為不超過融資租賃合同標的額的20，在汽車融資租賃業(yè)務(wù)中，汽車融資租賃公司的義務(wù)相對較輕，定金罰則基本上沒有施展余地，租賃公司防范風險與提高資金使用率不失為一劑良藥。3、雖然違約定金與違約力，在一定程度上有利于保障合同的全面履行。（四）車輛被無權(quán)處分的風險購車發(fā)票直接以其名義開具雖然根《中華人民共和國物權(quán)法《道路交通安質(zhì)等方式進行無權(quán)處分給第三人的風險。應(yīng)對措施：1、避免將車輛權(quán)證如機動登記證、行駛證、機動車發(fā)票等登記于承租人名下；2、無法避免時，在融資租賃合同中明確約定授權(quán)承租人將車輛抵押給汽車融資租賃公司并在登記機關(guān)依法辦理抵押權(quán)登記；3、在車輛的顯著民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛適用法律問題的解釋（以下簡《融資租賃司法解釋第九條的規(guī)定證明第三人屬于負有交易時須按照法律行政法規(guī)、行業(yè)或者地區(qū)主管部門的規(guī)定在相應(yīng)機構(gòu)進行融資租賃交易查詢的義務(wù)主體。（五）車輛被查封、扣留的風險租賃車輛涉及刑事案件，被作為犯罪工具、贓物、證據(jù)等被公安機關(guān)扣留，或者涉及第三方民事經(jīng)濟糾紛，租賃車輛作為承租人的財產(chǎn)被法院查封、扣押，上述情況也屢有發(fā)生。雖然汽車融資租賃公司可以依據(jù)公安部頒布的《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第六十一條規(guī)定要求公安機關(guān)在拍攝或者制作足以反映原物外形或者內(nèi)容的照片、錄像后返還車輛，但實務(wù)操作中難度不小。同樣，在租賃車輛涉及承租人與第三方的民事糾紛中被法院保全、查封的情況下，汽車融資租賃公司無法取回車輛的風險依然存在。應(yīng)對措施：1、汽車融資租賃公司應(yīng)積極爭取公安機關(guān)及法院對車輛所有權(quán)的認可，包括遞交購買合同、發(fā)票、融資租賃合同、機動車登記證等一系列證明材料；2、在融資租賃合同中明確約定在上述情形下，汽車融資租賃公司有權(quán)解同通知書，并要求承擔相應(yīng)責任。（六）車輛被盜搶、毀損及滅失風險在汽車融資租賃中，汽車的所有權(quán)與使用權(quán)分離，雖然汽車的維修、保養(yǎng)、安全性責任均由承租人承擔，車輛被盜、毀損及滅失風險亦由承租人承擔，但是所有權(quán)屬于汽車融資租賃公司，為充分保障自身權(quán)益并從有效控制維權(quán)成本的角度考量，汽車融資租賃公司必須充分重視車輛的被盜搶、毀損及滅失風險。應(yīng)對措施：1、要求承租人購買保險，一般實務(wù)中，第一年的車輛保險由汽車融資租賃公司收取費用，代替承租人購買保險，受益人是汽車融資租賃公司。但第二年開始的保險是由承租人上完保險后，將保險單寄給汽車融資租賃公司，不可少。2、目前的GPS及GMS防盜系統(tǒng)功能也足夠強大，汽車融資租賃公司應(yīng)系統(tǒng)正常運行。（七）被交通行政處罰及被第三人索賠的風險對于融資租賃車輛在發(fā)生交通事故后的風險，同車輛涉及刑事、民事案件而被查封、扣押的風險有相同之處，也有不同之處。相同之處在于由于對融資租賃法律關(guān)系的不甚了解，致使司法及執(zhí)法機關(guān)在實務(wù)中慣性地將涉事車輛當做承租人所有車輛進行扣押，特別是在一些汽車融資租賃業(yè)務(wù)中，相關(guān)登記并未登記在汽車融資租賃公司名下時。不同之處在于若汽車融資租賃公司在操作融資租賃業(yè)務(wù)時對承租人的認定存在過錯，如承租人為自然人時其并未取得機動車駕駛證，而當承租人為物流企業(yè)時，該企業(yè)并未取得道路運輸經(jīng)營許可證等資質(zhì)或者資質(zhì)已過有效期等情形下汽車融資租賃公司仍然開展融資租賃業(yè)務(wù)，汽車融資租賃公司就需要承擔一定的責任。爭取其對車輛所有權(quán)的認可進而做出合理處置措施；4、與交警指揮中心或者車及時通知到公司。（八）車輛質(zhì)量瑕疵風險在一些廠商系的汽車融資租賃公司開展業(yè)務(wù)的過程中發(fā)生的概率更高。應(yīng)對措施：1、在融資租賃合同中明確約定汽車融資租賃公司并未干涉承租絕履行交納租金的義務(wù)。2、在實務(wù)中，一些汽車融資租賃公司為規(guī)避風險也為效防范汽車融資租賃公司出現(xiàn)因干擾承租人的選擇權(quán)而帶來的相應(yīng)責任。（九“營改增”帶來的稅收風險根據(jù)財稅[2013]37號《關(guān)于在全國開展交通運輸業(yè)和部分現(xiàn)代服務(wù)業(yè)營業(yè)稅改征增值稅試點稅收政策的通知（簡稱“37號文）的規(guī)定（已由財政部、國家稅務(wù)總局于2013年12月9業(yè)稅改征增值稅試點的通知，簡稱“106號文”替代，從2012年1月1日在上海開始試點的交通運輸業(yè)及部分現(xiàn)代服務(wù)業(yè)營業(yè)稅改征增值稅試點已經(jīng)在2013年8月1日擴展到全國范圍。汽車融資租賃作為有形動產(chǎn)租賃，屬于營改增的試點范“營改增后汽車融資租賃中直租模式業(yè)務(wù)的稅率實際從5提高到17，但是購買汽車環(huán)節(jié)的增值稅可以抵扣，實際稅負并未隨著稅率大幅提融資租賃公司也就無法進行進項稅的抵扣。應(yīng)對措施：1、加強對財務(wù)部門的工作要求，對稅收政策以及當?shù)囟悇?wù)機關(guān)的操作口徑的作充分了解和溝通，此外，財務(wù)部門必須根據(jù)“106號文”的規(guī)定民幣借款利息發(fā)行債券利息后的余額計算銷售額2直租模式中要求供應(yīng)商確定車輛本金價款金額，即使不開具發(fā)票也應(yīng)要求其開具相應(yīng)收據(jù)。（十）資金來源單一的風險汽車融資租賃公司特別是內(nèi)資試點的公司開展業(yè)務(wù)最大的障礙就是資金的了亟待突破的瓶頸。應(yīng)對措施：1、增資擴股，積極尋求資金實力強勁的投資人入股；2、租賃為券商計劃管理人通過設(shè)立專項資產(chǎn)管理計劃通過證券交易所發(fā)行受益憑證，發(fā)行的收入向汽車融資租賃公司支付購買價格，從而實現(xiàn)公司的融資；3、融資后一種模式為汽車融資租賃公司將融資租賃形成的債權(quán)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓給信托公司，同時汽車融資租賃公司承擔按條件回購的責任；4、融資租賃保理，即汽車融資租賃公司并將應(yīng)收租金轉(zhuǎn)讓給銀行或保理商，銀行或保利商向承租人收取租金并保留或者不保留對出租人追索權(quán)的融資方式；5、發(fā)行債券，根據(jù)汽車融資租賃