全國法考《試卷（二）》甄題精選考試押試卷（附答案和解析）

PAGE頁碼46全國法考《試卷（二）》甄題精選考試押試卷（附答案和解析）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、中級人民法院審理輕微的第一審公訴案件：（）。A、應采用合議制B、應采用獨任制C、可采用合議制，也可采用獨任制D、審理時采用獨任制，宣判時采用合議制【參考答案】：A【解析】《刑事訴訟法》第147條第1款規(guī)定：“基層人民法院、中級人民法院審判第一審案件，應當由審判員三人或者由審判員和人民陪審員共三人組成合議庭進行，但是基層人民法院適用簡易程序的案件可以由審判員一人獨任審判?！睋?jù)此，中級人民法院審判案件不適用獨任制，應采用合議制，故本題正確答案為A。2、明星影樓與安妮約定：“影樓為安妮免費拍寫真集，安妮允許影樓使用其中一張照片作為影樓的櫥窗廣告?！焙蟀材莅l(fā)現(xiàn)自己的照片被用在一種性藥品廣告上。經(jīng)查，制藥公司是從明星影樓花2000元買到該照片的。下列說法錯誤的是：（）A、某影樓侵害了甲的肖像權(quán)B、某影樓享有甲寫真照片的版權(quán)C、某影樓的行為構(gòu)成違約D、制藥公司的行為侵害了甲的隱私權(quán)【參考答案】：D【解析】：【解析】《民法通則》第100條規(guī)定：“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。”安妮雖然允許明星影樓使用其肖像用作影樓的櫥窗廣告，但并未允許其將該肖像權(quán)許可他人使用，影樓無權(quán)處分安妮肖像的行為構(gòu)成對安妮肖像權(quán)的侵害，同時影樓的做法也違反了其與安妮之間的約定。因此AC正確；但該寫真照片作為受委托完成的攝影作品，在當事人沒有約定的情況下，其著作權(quán)歸屬于受托人即影樓，B正確；本題中并沒有明確涉及非法披露私人生活秘密等問題，并不存在侵害隱私權(quán)的情況，但有可能侵害安妮的名譽權(quán)，D錯誤。3、關(guān)于發(fā)回重審，下列哪一說法是不正確的？A、發(fā)回重審原則上不能超過二次B、在發(fā)回重審裁定書中應詳細闡明發(fā)回重審的理由及法律根據(jù)C、一審剝奪或者限制了當事人的法定訴訟權(quán)利，可能影響公正審判的，應當發(fā)回重審D、發(fā)回重審應當撤銷原判【參考答案】：A4、甲向某房地產(chǎn)開發(fā)公司預訂了一套住房，雙方簽訂了房屋買賣合同，并首付了30%的款項，雙方辦理了預告登記。后房地產(chǎn)開發(fā)公司因資金緊張又將該套樓盤整體抵押給某銀行，房地產(chǎn)開發(fā)公司因到期不能償還銀行貸款而發(fā)生糾紛。下列表述正確的是：A、銀行能取得該樓盤的抵押權(quán)，包括對甲所購房屋的抵押權(quán)B、銀行不能取得甲所購房屋的抵押權(quán)C、甲的權(quán)利優(yōu)于銀行的抵押權(quán)D、銀行的抵押權(quán)優(yōu)于甲的權(quán)利【參考答案】：B【解析】：《物權(quán)法》第20條規(guī)定：“當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機構(gòu)申請預告登記。預告登記后，未經(jīng)預告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力?！北绢}中甲已對所購房產(chǎn)進行預告登記，產(chǎn)生公示效力，后抵押行為對所購房屋不發(fā)生物權(quán)效力，A選項錯誤，B選項正確。既然銀行不能取得抵押權(quán)，也就無所謂權(quán)利優(yōu)先問題了，CD選項錯誤。5、有一批貨物，已投保平安險，分兩只船裝運，一起運往目的港。由于航行過程中遇暴風雨的襲擊，甲輪因船身顛覆，致使船上貨物相互碰撞發(fā)生部分損失，而乙輪則不慎與另一貨輪發(fā)生碰撞，致使船上貨物發(fā)生部分損失。保險公司應如何予以賠償？（）A、保險公司應對甲輪的貨物損失予以賠償B、保險公司不應對甲輪的貨物損失予以賠償C、保險公司應對甲乙輪的貨物損失都予以賠償D、保險公司不應對乙輪的貨物損失予以賠償【參考答案】：B【考點】平安險的承保范圍【解析】保險責任包括由于運輸途中遭遇自然災害造成貨物的全部損失，包括實際全損和推定全損以及由于運輸工具遭受意外事故造成貨物的全部或部分損失，因此，甲輪由于自然災害造成的部分損失，保險公司不予賠償，但是保險公司應對乙輪相互碰撞導致的部分損失賠償。6、某直轄市人民政府根據(jù)國務院的授權(quán)，決定由城建規(guī)劃局統(tǒng)一行使有關(guān)行政機關(guān)的行政處罰權(quán)，但下列哪一項職權(quán)是根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定不能由城建規(guī)劃局行使的？（）A、環(huán)境保護局的罰款權(quán)B、工商行政管理局的吊銷營業(yè)執(zhí)照權(quán)C、土地管理局的沒收權(quán)D、公安局的拘留權(quán)【參考答案】：D【解析】《行政處罰法》第l6條規(guī)定：國務院或者經(jīng)國務院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機關(guān)行使有關(guān)行政機關(guān)的行政處罰權(quán)，但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機關(guān)行使。7、某甲向銀行取款時，銀行工作人員因點鈔失誤多付給1萬元。甲以這1萬元作本錢經(jīng)商，獲利5千元，其中2千元為其勞務管理費用成本。一個月后銀行發(fā)現(xiàn)了多付款的事實，要求甲退回，甲不同意。下列有關(guān)該案的哪一表述是正確的?（）A、甲無需返還，因系銀行自身失誤所致B、甲應返還銀行多付的1萬元C、甲應返還銀行多付的1萬元，同時還應返還1個月的利息D、甲應返還銀行多付的1萬元，同時還應返還1個月的利息及3000元利潤【參考答案】：C【解析】：【解析】根據(jù)通說，不當?shù)美陌l(fā)生，如果受益人善意的，返還的不當利益以現(xiàn)存利益（包括現(xiàn)存孳息）為限，利益已經(jīng)滅失的不須賠償；如果行為人主觀上為惡意，返還時應返還本金及利息。對于利潤，《民通意見》第131條規(guī)定：“返還的不當利益，應當包括原物和原物所生的孳息。利用不當?shù)美〉玫钠渌?，扣除勞務管理費用后，應當予以收繳?！币虼?，利潤應當收繳國家而非返還，否則又構(gòu)成了新的不當?shù)美?。這一條文備受學界指責，與《公司法》第61條等其他規(guī)定不一致，復習時要注意。綜上，答案為C。8、王某戶籍所在地是甲市A區(qū)，工作單位所在地是甲市B區(qū)。2002年1月王某在乙市出差時因涉嫌嫖娼被乙市A區(qū)公安分局傳喚，后被該公安分局以嫖娼為由處以罰款500元。在被處罰以前，王某被拘留于乙市B區(qū)兩天。經(jīng)復議后王某不服，對罰款和拘留提起行政訴訟。下列哪一法院對本案沒有管轄權(quán)？（）A、甲市A區(qū)人民法院B、甲市B區(qū)人民法院C、乙市A區(qū)人民法院D、乙市B區(qū)人民法院【參考答案】：B【解析】《行政訴訟法》第l8條規(guī)定，對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄?！缎性V解釋》第9條規(guī)定，行政訴訟法第18條規(guī)定的“原告所在地”，包括原告的戶籍所在地、經(jīng)常居住地和被限制人身自由地。行政機關(guān)基于同一事實既對人身又對財產(chǎn)實施行政處罰或者采取行政強制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財產(chǎn)的公民、法人或者其他組織對上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一并管轄。故選B。9、根據(jù)我國合同法的規(guī)定，下列何種情況下，承攬人可以解除合同？A、定作人提供的材料不合格B、承攬人發(fā)現(xiàn)定作人提供的圖紙或者技術(shù)要求不理，及時通知了定作人，但定作人急于答復C、定作人中途變更承攬工作的要求D、承攬工作需要定作人協(xié)助，但定作人不履行協(xié)助義務，承攬人催告定作人在合理期限內(nèi)履行義務，但定作人逾期不履行【參考答案】：D【解析】：本題考查承攬人的合同解除權(quán)。合同法第256條規(guī)定，“定作人提供材料的，定作人應當按照約定提供材料。承攬人對定作人提供的材料，應當及時檢驗，發(fā)現(xiàn)不符合約定時，應當及時通知定作人更換、補齊或者采取其他補救措施?！薄俺袛埲瞬坏蒙米愿鼡Q定作人提供的材料，不得更換不需要修理的零部件。”據(jù)此，A項錯誤。合同法第257條規(guī)定，“承攬人發(fā)現(xiàn)定作人提供的圖紙或者技術(shù)要求不合理的，應當及時通知定作人。固定作人怠予答復等原因造成承攬人損失的，應當賠償損失?！睋?jù)此，B項錯誤。合同法第258條規(guī)定，“定作人中途變更承攬工作的要求，造成承攬人損失的，應當賠償損失。”據(jù)此，C項錯誤。合同法第259條規(guī)定，“承攬工作需要定作人協(xié)助的，定作人有協(xié)助的義務。定作人不履行協(xié)助義務致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定作人在合理期限內(nèi)履行義務，并可以順延履行期限：定作人逾期不履行的，承攬人可以解除合同?！睋?jù)此，D項正確。10、某法院判決趙某犯詐騙罪處有期徒刑四年。犯盜竊罪處有期徒刑九年，合并執(zhí)行有期徒刑十一年。趙某提出上訴。中級法院經(jīng)審理認為，判處刑罰不當。犯詐騙罪應處有期徒刑五年。犯盜竊罪應處有期徒刑八年。根據(jù)上訴不加刑原則。下列哪一做法是正確的?(2010年試卷二第36題)A、以事實不清、證據(jù)不足為由發(fā)回原審法院重新審理B、直接改判兩罪刑罰，分別為五年和八年，合并執(zhí)行十二年C、直接改判兩罪刑罰。分別為五年和八年，合并執(zhí)行仍為十一年D、維持一審判決【參考答案】：D【考點】上訴不加刑原則【解析】所謂上訴不加刑原則，是指第二審人民法院審判被告人一方上訴的案件不得以任何理由加重被告人刑罰的一種審判原則。《刑事訴訟法》第190條規(guī)定：“第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受前款規(guī)定的限制。”這是我國關(guān)于上訴不加刑原則在法律上的體現(xiàn)。針對上訴不加刑原則適用的具體情形，《刑訴解釋》第257條進一步作出了明確的規(guī)定，其中第(3)項規(guī)定：“對被告人實行數(shù)罪并罰的，不得加重決定執(zhí)行的刑罰.也不能在維持原判決決定執(zhí)行的刑罰不變的情況下。加重數(shù)罪中某罪的刑罰?！北绢}中，一審判決趙某犯詐騙罪處有期徒刑4年，犯盜竊罪處有期徒刑9年，合并執(zhí)行有期徒刑11年，根據(jù)前述規(guī)定，二審法院既不得加重決定執(zhí)行的刑罰，即有期徒刑11年，也不能在維持原判決執(zhí)行的刑罰不變的情況下，加重詐騙罪或盜竊罪的刑罰。選項B將詐騙罪的刑罰從有期徒刑4年加重為有期徒刑5年，并且合并執(zhí)行的刑罰12年也比原判決重，因此錯誤。選項C雖然沒有加重決定執(zhí)行的刑罰，仍為11年，但是加重了其中詐騙罪的刑罰，由4年改為5年。因此也不符合法律規(guī)定，該選項錯誤?！缎淘V解釋》第259條第(5)項規(guī)定：“對事實清楚、證據(jù)充分，但判處的刑罰畸輕，或者應當適用附加刑而沒有適用的案件，不得撤銷第一審判決。直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實不清或者證據(jù)不足發(fā)回第一審人民法院重新審理。必須依法改判的，應當在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審判。”本題中，二審法院經(jīng)過審理后，只是認為判處刑罰不當，其中包括對詐騙罪的刑罰畸輕，麗非事實不清或證據(jù)不足。因此不得以事實不清、證據(jù)不足為由發(fā)圓原審法院重新審理，而只能維持一審判決，針對其中量刑不當?shù)那闆r，只能通過之后的審判監(jiān)督程序加以解決。然而，從嚴格意義上來說，本題沒有正確答案。上訴程序是因被告人或檢控機關(guān)對初審判決或裁定不服提出異議要求重新審判而發(fā)生，因此上訴程序的首要功能就是糾錯功能，沒有糾錯功能就沒有必要建立上訴程序，只是為了更好地維護原審被告人的合法權(quán)益。二審法院的審判要受到上訴不加刑原則的制約。但這一原則是要求不得加重被告人的刑罰，而不是即使原判刪罰過重，也不得予以減輕，否則二審應有的糾錯功能便無從談起。因此，本案中，當二審法院經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)原判判處的盜竊罪的刑罰過重時，應予11、關(guān)于訴，下列說法不正確的是A、張三起訴李四要求其繼續(xù)履行合同，李四主張該合同無效，應由張三承擔締約過失責任，構(gòu)成反訴；B、張三起訴要求確認其與李四的婚姻無效，系確認之訴；C、張三起訴李四，要求返還借款5萬元，李四稱沒有向張三借過錢，要求法院駁回張三訴訟請求，該訴系確認之訴，且為消極的確認之訴；D、張三起訴李四，要求其停止正在進行的侵權(quán)行為，系給付之訴?！緟⒖即鸢浮浚篊【解析】：A中構(gòu)成反訴是正確的，B中確認婚姻無效，是確認某種法律關(guān)系是否存在，是確認之訴，問，請求法院解除婚姻關(guān)系，即離婚訴訟，是什么訴，變更之訴，要求法院消滅既存的婚姻關(guān)系；C判斷訴的種類，只看原告訴訟請求，不看被告答辯理由；D還是說，給付之訴給付的對象包括物和行為，給付之訴包括積極給付之訴和消極給付之訴?！肮诺朗蓠R”戴鵬12、中國公民薩姆于2001年3月1日（剛滿25歲時）前往伊拉克務工，但由于伊拉克發(fā)生戰(zhàn)爭，薩姆在戰(zhàn)爭中于3月13日就失去下落。后其妻在2005年4月起訴要求宣告其死亡，法院于2005年5月宣告薩姆死亡。但實際上，薩姆只是想躲避家庭責任而已，本人仍然活躍在中伊商界。下列關(guān)于薩姆被宣告死亡后的法律效力，說法正確的是：A、薩姆被宣告死亡后，在糾紛中將人打傷，由于薩姆已經(jīng)喪失主體資格，不必承擔責任B、薩姆被宣告死亡之后，其兒子被人收養(yǎng)，其妻子改嫁，2006年1月薩姆回家，要求撤銷收養(yǎng)以及原妻的再婚婚姻關(guān)系，應予支持C、薩姆在被宣告死亡后，在國內(nèi)與他人訂立買賣電腦的合同無效D、薩姆之妻知道薩姆的下落，但為了多占共同財產(chǎn)，申請宣告甲死亡，薩姆可以主張侵權(quán)要回已經(jīng)被繼承的財產(chǎn)并主張賠償責任。【參考答案】：D【解析】：《民通意見》第37、38規(guī)定：死亡宣告被人民法院撤銷，如其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復；如果其配偶再婚后又離婚或再婚后配偶又死亡的，則不得認定夫妻關(guān)系自行恢復。被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應準許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。因此B錯誤；《民通意見》第36條第二款規(guī)定：“被宣告死亡和自然死亡的時間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則以其實施的民事法律行為為準?！币虼薈錯誤。同時，通說以及司法實踐中不限于民事法律行為有效，對于侵權(quán)行為仍然要負責任，A也錯誤；《民通意見》第39條規(guī)定：“利害關(guān)系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產(chǎn)的，除應返還原物及孳息外，還應對造成的損失予以賠償?！盌正確。13、關(guān)某因詐騙罪被判處有期徒刑7年，在服刑4年后，經(jīng)過坦白從寬的教育改造，關(guān)某以為其曾于5年前拐騙12歲(犯拐騙兒童罪的應處5年以下有期徒刑或者拘役)的小孩給他人收養(yǎng)的案件司法機關(guān)已經(jīng)掌握，于是便做了交待，而此案司法機關(guān)尚未掌握，經(jīng)查，關(guān)某的交待屬實。對關(guān)某的行為如何處理？（）A、按照數(shù)罪并罰中先減后并的原則處理B、其交待的罪刑已過追訴時效，不應追究刑事責任C、其交待罪刑屬于自首，可以從輕、減輕或者免除處罰D、其行為屬于坦白，可以在量刑時酌情從輕處罰【參考答案】：C【考點】自首的認定【解析】從關(guān)某的行為看應構(gòu)成自首?！缎谭ā返?7條規(guī)定，犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪刑的是自首。雖然關(guān)某的主動供述是基于他自己的錯誤認識，但是不影響成立自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪刑的，以自首論。據(jù)此，C正確。14、有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護的國際公約中，《伯爾尼公約》保護的對象是什么？A、保護注冊商標B、保護文學藝術(shù)作品C、保護錄音制品D、保護表演者、唱片制作者和廣播組織【參考答案】：B【解析】：《伯爾尼公約》的保護對象知識產(chǎn)權(quán)國際立法涉及的幾個公約，清考生適當注意。15、某公司申請其首次發(fā)行的公司債券上市交易，下列選項哪一個不符合公司債券上市的法定條件A、該債券的期限為1年B、該債券的實際發(fā)行額為6000萬元C、該公司的年資產(chǎn)額為1．5億元D、該公司最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券的10個月的利息【參考答案】：D【解析】：證券法第51條規(guī)定：公司申請其公司債券上市交易必須符合下列條件：（1）公司債券的期限為1年以上；（2）公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣5000萬元；（3）公司申請其債券上市時仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。公司法第161條規(guī)定：發(fā)行公司債券，必須符合下列條件：（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬元；（2）累計債券總額不超過公司凈資產(chǎn)額的40％；（3）最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；（4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（5）債券的利率不得超過國務院限定的利率水平；（6）國務院規(guī)定的其他條件。16、根據(jù)刑法規(guī)定與相關(guān)司法解釋，下列哪一選項符合交通肇事罪中的因逃逸致人死亡？A、交通肇事后因害怕被現(xiàn)場群眾毆打，逃往公安機關(guān)自首，被害人因得不到救助而死亡B、交通肇事致使被害人當場死亡，但肇事者誤以為被害人沒有死亡，為逃避法律責任而逃逸C、交通肇事致人重傷后誤以為被害人已經(jīng)死亡，為逃避法律責任而逃逸，導致被害人得不到及時救助而死亡D、交通肇事后，將被害人轉(zhuǎn)移至隱蔽處，導致其得不到救助而死亡【參考答案】：C17、A公司在建設(shè)一座大樓過程中，因該樓與后面一幢居民樓的樓距太近，影響了居民的生活，居民意見很大，多次與施工人員發(fā)生沖突。A公司與居民代表多次協(xié)商未果。為此，居民訴至法院，要求A公司立即停止施工，并將建設(shè)中的大樓前移10米。在訴訟過程中，A公司還是照常施工。對此，原告可以尋求何種救濟方法？A、原告只能向法院申請財產(chǎn)保全B、原告可以向法院申請先予執(zhí)行C、原告只能申請法院對被告采取強制措施D、原告只能請求法院進行調(diào)解【參考答案】：B【解析】：本題涉及先予執(zhí)行問題。依照《民訴意見》第107條和《民事訴訟法》第97條規(guī)定，對需要立即停止侵害，排除妨礙的案件，人民法院可根據(jù)當事人的申請裁定先予執(zhí)行。故本題選項為B。18、關(guān)于教唆犯，下列哪一選項是正確的？（）。A、甲唆使不滿16周歲的乙強奸婦女丙，但乙只是搶奪了丙的財物一萬元后即離開現(xiàn)場，甲應成立強奸罪、搶奪罪的教唆犯B、教唆犯不可能是實行犯，但可能是幫助犯C、教唆他人吸食、注射毒品的，成立吸食、注射毒品罪的教唆犯D、有的教唆犯是主犯，但所有的幫助犯都是從犯【參考答案】：D19、陳天與劉軍二人達成協(xié)議：“雙方如就祖?zhèn)髯之嫷睦^承權(quán)發(fā)生爭議，則提交雙方住所地以外的仲裁委員會(北京仲裁委員會)進行裁決，并將自動履行其裁決?！焙箅p方果然在繼承問題上發(fā)生爭議，現(xiàn)問雙方解決爭議的可行法律途徑是什么?A、只能向有管轄權(quán)的人民法院起訴B、只能申請北京仲裁委員會仲裁C、只能申請雙方或一方住所地仲裁委員會仲裁D、既可向有管轄權(quán)的法院起訴，也可以如約申請仲裁【參考答案】：A【解析】：《仲裁法》第3條規(guī)定：“下列糾紛不能仲裁：(1)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；(2)依法應當由行政機關(guān)處理的行政爭議?！钡?7條第（一）項規(guī)定：“有下列情形之一的，仲裁協(xié)議無效：（一）約定的仲裁事項超出法律規(guī)定的仲裁范圍的；”繼承問題不能仲裁，仲裁協(xié)議無效，只能向有管轄權(quán)的人民法院起訴。所以，A選項正確，BCD選項錯誤。20、某市一財產(chǎn)保險公司當年自留的保險費，不得超過其的4倍。A、法定公益金B(yǎng)、實有資本金加公積金總和C、實有資本金D、資本公積金與法定公益金總和【參考答案】：B【解析】：根據(jù)《保險法》第99條的規(guī)定，經(jīng)營財產(chǎn)保險業(yè)務的保險公司當年自留保險費，不得超過其實有資本金加公積金總和的4倍。21、甲外出時在自己的住宅內(nèi)安放了防衛(wèi)裝置。某日晚，乙撬門侵入甲的住宅后，被防衛(wèi)裝置擊為輕傷。甲的行為是什么性質(zhì)?（）A、故意傷害罪B、正當防衛(wèi)C、防衛(wèi)不適時D、民事侵權(quán)行為，不構(gòu)成犯罪【參考答案】：B【考點】預先安放“危險裝置”與正當防衛(wèi)【解析】在實踐中一般認為，預先安放“危險裝置”，只要是在合理的限度之內(nèi)，只要不造成公共安全的威脅，就可以認定為成立正當防衛(wèi)。22、甲是乙公司的長期客戶，于農(nóng)歷春節(jié)前，收到乙公司所寄5瓶裝茅臺禮盒一份。甲以為是春節(jié)饋贈，取出2瓶與友人共飲后，接到乙的來函，稱該禮盒為丙的訂貨，誤送甲處，要求甲付款或者退貨。甲拒絕退貨或者付款，并又開啟1瓶，剩下兩瓶被小偷偷走，當事人間法律關(guān)系如何？A、甲應返還5瓶酒的價款B、甲應返還3瓶酒的價款C、甲應返還1瓶酒的價款D、甲不須返還【參考答案】：A【解析】：善意得利人返還的范圍：根據(jù)法條，最高法院《民通意見》對不當?shù)美颠€范圍的解釋，并未區(qū)分受益人是善意或惡意，而是規(guī)定：返還的不當?shù)美瑧敯ㄔ锛版芟?。但對于原物不存在時如何處理并沒有明確規(guī)定，需要依通說來確定。通說認為受宜人的返還范圍因其善意或者惡意而有不同：善意受益人的返還義務的范圍以現(xiàn)存利益為限，現(xiàn)存利益的確定時期為受損人向受益人為，返還請求之時，于此時非現(xiàn)有的利益，免負反還義務。以下幾種情況都屬于現(xiàn)存利益。（1）原物以及利用原物產(chǎn)生的其他利益（2）受益人取得的利益經(jīng)消費不存在，但受益人因消費不當取得的他人利益而使自己節(jié)省的消費支出（3）利益原形的代償利益本案中甲在乙要求返還之時，消費掉的兩瓶酒而節(jié)省的消費支出仍屬于現(xiàn)存利益，應當返還。23、根據(jù)我國《環(huán)境保護法》的規(guī)定，對排污標準制定權(quán)說法不正確的是？A、對國家污染物排放標準中的未規(guī)定的項目，可以制定地方污染物排放標準B、對國家污染物排放標準中已規(guī)定的項目，只能制定嚴于國家污染物排放標準的地方污染物排放標準C、國務院環(huán)境保護行政主管部門可以制定所有種類的環(huán)境標準D、省、自治區(qū)、直轄市人民政府只能就國家環(huán)境質(zhì)量標準中已規(guī)定的項目制定地方補充標準【參考答案】：D【解析】：詳見《環(huán)境保護法》第九條國務院環(huán)境保護行政主管部門制定國家環(huán)境質(zhì)量標準。省、自治區(qū)、直轄市人民政府對國家環(huán)境質(zhì)量標準中未作規(guī)定的項目，可以制定地方環(huán)境質(zhì)量標準，并報國務院環(huán)境保護行政主管部門備案。第十條國務院環(huán)境保護行政主管部門根據(jù)國家環(huán)境質(zhì)量標準和國家經(jīng)濟、技術(shù)條件，制定國家污染物排放標準。省、自治區(qū)、直轄市人民政府對國家污染物排放標準中未作規(guī)定的項目，可以制定地方污染物排放標準；對國家污染物排放標準中已作規(guī)定的項目，可以制定嚴于國家污染物排放標準的地方污染物排放標準。地方污染物排放標準須報國務院環(huán)境保護行政主管部門備案。凡是向已有地方污染物排放標準的區(qū)域排放污染物的，應當執(zhí)行地方污染物排放標準。24、下列哪種情形構(gòu)成詐騙罪?（）A、甲某以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話，造成電信資費損失數(shù)額較大的B、甲某得知本廠業(yè)務員乙某要去送人造金剛石，萌發(fā)非法占有念頭。預先準備好一袋河砂，以備調(diào)換金剛石之用。第二日，甲某受廠辦指派，駕駛面包車送乙某攜金剛石到火車站。在乙某吃飯之際，甲某提出到遠處修車。乙某要求跟車同往，甲某婉言拒絕，并表示一定保證車上金剛石的安全。乙某信以為真，一再囑托看好貨物之后，允許甲某將車開走修理。甲某乘機打開封裝的紙箱，用砂子調(diào)換出金剛石C、甲某雇乙某運輸一車貨物，并隨車押送。途中，乙某謊稱車胎漏氣騙甲某下車觀看，甲某下車后，乙某乘機加速逃離，把貨物據(jù)為己有D、甲某與乙某同住一集體宿舍，知道乙某信用卡的密碼。某日甲某一人在宿舍時發(fā)現(xiàn)乙某的信用卡掉在宿舍的地上。甲某撿起信用卡到自動取款機上提取了1萬元現(xiàn)金后，又將信用卡放到原處【參考答案】：A【解析】A項，根據(jù)最高院司法解釋，盜接、盜用他人的電話線、電話號碼并使用的，構(gòu)成盜竊罪；使用虛假、冒用的身份證件騙取入網(wǎng)，造成電信資費損失較大的，構(gòu)成詐騙罪。B項，應當認定為盜竊罪，本案中甲雖然使用欺騙的手段，但并未構(gòu)成正式交付、保管關(guān)系，仍是趁機從中竊取，故應為盜竊罪。C項，應當認定為搶奪罪。搶奪罪與其他侵犯財產(chǎn)的犯罪的主要區(qū)別在于是否使用搶奪的手段，而詐騙罪與他罪的主要區(qū)別在于是否獲得被害人的交付。D項，應當認定為盜竊罪。但如果不是在房間內(nèi)撿到，而是在其他公共場所撿到信用卡后盜用的，構(gòu)成信用卡詐騙罪。另外，盜竊信用卡后并使用的，構(gòu)成牽連犯，以盜竊罪論處。25、趙凡生前租住單位所有的三居室住房一套，另有存款5萬元，摩托車1輛，彩電1臺，國庫券若干。趙凡妻早故，兒子、女兒與其分家單過。1992年趙凡因公致殘，單位發(fā)給4500元撫恤金。1993年6月，趙凡因車禍死亡，保險公司因其在保險單中未填寫受益人，將7000元保險金交給了趙凡的兒子。依法律規(guī)定趙凡的遺產(chǎn)包括：A、存款、摩托車、彩電、國庫券、撫恤金B(yǎng)、住房、存款、摩托車、彩電、國庫券、撫恤金、保險金C、存款、摩托車、彩電、國庫券、保險金D、存款、摩托車、彩電、國庫券、撫恤金、保險金【參考答案】：D【解析】：解題要點：需要掌握撫恤金與保險金是否屬于遺產(chǎn)的問題。原則上，死亡撫恤金不屬于遺產(chǎn)，而傷殘撫恤金則屬于遺產(chǎn)。指定了本人以外的人作為受益人的人壽保險金不屬于遺產(chǎn)，沒有指定受益人的人壽保險金屬于遺產(chǎn)26、某電子科技有限公司因涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票罪被提起公訴。公司董事長、總經(jīng)理、會計等5人被認定為該單位犯罪的直接責任人員。在法院審理中，該公司被注銷。關(guān)于法院的處理，下列哪一選項是正確的?(2008年試卷二第29題)A、繼續(xù)審理B、終止審理C、終止審理，建議檢察機關(guān)對公司董事長、總經(jīng)理、會計等另行起訴D、退回檢察機關(guān)，建議檢察機關(guān)對公司董事長、總經(jīng)理、會計等另行起訴【參考答案】：A【考點】單位犯罪案件的審理程序【解析】本題的解答涉及刑法問題?！缎谭ā返?05條規(guī)定了虛開增值稅專用發(fā)票罪，其中第3款規(guī)定：“單位犯本條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的。處十年以上有期徒刑或者無期徒刑?！笨梢?。對于虛開增值稅專用發(fā)票罪，法律規(guī)定實行雙罰制，不僅處罰單位，而且處罰對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員。又根據(jù)《刑訴解釋》第215條規(guī)定，人民法院審理單位犯罪案件，被告單位被注銷或者宣告破產(chǎn)，但單位犯罪直接負責的主管人員和其他直接責任人員應當負刑事責任的，應當繼續(xù)審理。本案中，雖然該公司被注銷，但是公司董事長、總經(jīng)理、會計等5人被認定為該單位犯罪的直接責任人員，根據(jù)上述《刑法>第205條第3款的規(guī)定，其應當負刑事責任，法院應當繼續(xù)審理此案。選項A正確，單位犯罪案件的審理程序近幾年考查的次數(shù)并不多，除本題考點之外，主要集中在代表被告單位出庭的訴訟代表人的范圍方面，考生應當對此準確掌握。另外，此題也反映出實體法與程序法的結(jié)合是近幾年來的命題趨勢，考生應予以重視。27、下列關(guān)于獨任制的表述，哪一項是正確的?A、高級人民法院審判第一審案件可以適用獨任制B、獨任制審判可以由人民陪審員進行C、基層人民法院按照普通程序?qū)徖戆讣梢赃m用獨任制D、適用簡易程序?qū)徖?，應當由審判員一人獨任審判【參考答案】：D【考點】獨任制【解析】D。根據(jù)《刑事訴訟法》第147條和第174條的規(guī)定，獨任制的適用范圍是：(1)就法院級別而言，只限于基層人民法院；(2)就案件類別而言，只限于適用簡易程序的案件。同時，獨任制不能適用于人民陪審員，故選項A、B、C錯誤。綜上，本題正確答案為D項。28、李某80歲時立下遺囑：“三個女兒都讀完大學，在外地工作，有固定收入。小兒子白山，中學畢業(yè)尚在待業(yè)，沒有固定的生活來源。吾別無他物，百年之后，所遺房屋3間，在X路XX號，歸白山繼承?！崩先擞H自書寫并簽名，記明年月日。不久老人去世。對這份遺囑應如何認定？A、違反男女繼承權(quán)平等的原則，無效B、無見證人見證，無效C、未經(jīng)公證，無效D、符合法律規(guī)定，有效【參考答案】：D【解析】：遺囑繼承人是法定繼承人范圍內(nèi)的一人或數(shù)人；遺囑繼承人不受原法定繼承人順序的限制。自書遺囑無須公證、見證。29、中國公民甲得知A國法院正在審理其配偶中國公民乙提起的離婚訴訟，便在自己住所地的中國法院對乙也提起離婚之訴。依我國司法實踐，法院對于甲的起訴應如何處理？A、受理此案B、以“一事不兩訴”原則為依據(jù)不予受理C、與A國法院協(xié)調(diào)管轄權(quán)的沖突D、告知甲在A國法院應訴【參考答案】：A【解析】：根據(jù)《民訴意見》第15條規(guī)定：“中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。知國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有權(quán)管轄?！?，所以本題選A。36.A《民法通則》第147條規(guī)定：“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律?！币虼?，本題選A。30、某校學生因?qū)蠋煵粷M，欲加害老師。遂買了刀子，準備趁夜間到老師家中施以傷害。但在途中想起自己可能坐牢，心中害怕，于是放棄了作案的打算并去公安局自首。人民檢察院在審查起訴階段，認為該行為屬于犯罪中止，且情節(jié)輕微，故作出了不起訴的決定。則在不起訴決定書中，對該學生最精確的叫法應該是什么？（）。A、被告人B、犯罪嫌疑人C、犯罪人D、被不起訴人【參考答案】：D【解析】沒有提起訴訟，該學生便不可能是被告人，犯罪嫌疑人是在檢察機關(guān)作出決定之前的稱謂，在作出決定之后，犯罪嫌疑人要么轉(zhuǎn)化成被告人，要么轉(zhuǎn)化成被不起訴人。未經(jīng)法院依法判決，任何人都不得被稱為犯罪人。因此ABC都不對．只有D正確。31、甲乙系夫妻，現(xiàn)甲因車禍身亡，債權(quán)人丙主張甲生前曾向其借款5000元，用于春耕買化肥和為孩子丁上大學交學費，并有借據(jù)為證。乙以自己不知情為由拒絕。下列說法正確的是：A、甲已死亡，債權(quán)債務消滅；B、該債務系夫妻共同債務，由乙承擔連帶清償責任；C、該債務系夫妻共同債務，但甲已死亡，乙承擔原有債務的一半；D、該債務由乙丁承擔連帶清償責任【參考答案】：B【解析】：本題考察夫妻共同債務的承擔。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）第二十六條的規(guī)定，夫或妻一方死亡的，生存一方應當對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務承擔連帶清償責任。故本題Ｂ正確。32、甲乙雙方達成一份協(xié)議，其要點為：甲方按照乙方指定的型號和技術(shù)要求購進一套設(shè)備；甲方將設(shè)備交付乙方租賃使用，設(shè)備所有權(quán)屬于甲方；乙方按期交納租金；租賃期滿，設(shè)備歸乙方所有。按照我國合同法，此協(xié)議屬于哪一種合同？A、融資租賃合同B、財產(chǎn)租賃合同C、買賣合同D、租買合同【參考答案】：A【解析】：本題考查融資租賃合同的判斷?！逗贤ā返?37條：“融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同?！钡?42條：“出租人享有租賃物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)?！钡?50條：“出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對租賃物的歸屬沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，租賃物的所有權(quán)歸出租人。融資租賃合同不同于一般的財產(chǎn)租賃合同，租賃物是出租人為了承租人的需要并按照承租人的要求購買的，租賃期滿后，租賃物的所有權(quán)可以根據(jù)當事人的約定歸屬于承租人；融資租賃合同也不同于買賣合同。從第242條和第250條的規(guī)定可知，其本質(zhì)仍是財產(chǎn)的租賃而不是財產(chǎn)的買賣。33、張某借給李某10萬元，約定李某將自己所有的房屋提供抵押擔保．雙方簽訂合同后，李某將房產(chǎn)證交給了張某，但沒有辦理抵押登記．還款期屆滿，李某無力償還欠款，張某要求實現(xiàn)抵押權(quán)．該房屋沒有任何第三人主張權(quán)利．則下列選項正確的是：A、張某享有抵押權(quán)，因為他已扣留了房產(chǎn)證B、張某不享有抵押權(quán)，但可以請求辦理抵押登記，獲得登記后可主張實現(xiàn)抵押權(quán)C、在該房屋上沒有任何第三人主張權(quán)利的情況下，沒有必要再辦理抵押登記，張某可直接行使抵押權(quán)D、抵押權(quán)不成立，但李某將房產(chǎn)證交紿了張某，為張某設(shè)定了一項權(quán)利質(zhì)權(quán)【參考答案】：B【解析】：根據(jù)《物權(quán)法》第14規(guī)定：“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀模杂涊d于不動產(chǎn)登記簿時發(fā)生效力．”15條規(guī)定：“當事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效：末辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力．”當事人扣留房產(chǎn)證的做法因不符合物權(quán)法規(guī)定的登記成立要件，也不能使抵押權(quán)成立，所以AC選項錯誤．房產(chǎn)證僅可宣示房屋所有權(quán)，起到一個證明的作用，但它本身并不是權(quán)利，所以不可能以房產(chǎn)證設(shè)定權(quán)利質(zhì)押，所以D選項錯．根據(jù)以上規(guī)定，抵押合同自成立時生效．因抵押合同表達了當事人設(shè)立抵押權(quán)的意思表示，受此表示約束，債務人負有辦理抵押登記一一以使抵押權(quán)得以成立的義務，所以B選項正確．34、根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，下列哪一案件經(jīng)人民法院調(diào)解后，應制作調(diào)解書A、汪某與陳某之間關(guān)于某塊名貴手表所有權(quán)的爭議案件，經(jīng)調(diào)解汪某同意歸還，并表示由于帶在身邊，可以立即歸還B、張某與其收養(yǎng)的兒子王某之間的收養(yǎng)案件經(jīng)調(diào)解后雙方同意維持收養(yǎng)關(guān)系C、周某與謝某的離婚案件經(jīng)調(diào)解后雙方同意不再要求離婚，保持婚姻關(guān)系，共同生活D、王某與李某的離婚案件經(jīng)調(diào)解后雙方達成關(guān)于財產(chǎn)分配及其他相關(guān)問題的離婚協(xié)議【參考答案】：D【解析】：根據(jù)《民事訴訟法》第90條，下列案件調(diào)解達成協(xié)議，人民法院可以不制作調(diào)解書：（一）調(diào)解和好的離婚案件；（二）調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件；（三）能夠即時履行的案件；（四）其他不需要制作調(diào)解書的案件。對不需要制作調(diào)解書的協(xié)議，應當記入筆錄，由雙方當事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后，即具有法律效力。35、甲持刀將乙逼入山中，讓乙通知其母送錢贖人。乙擔心其母心臟病發(fā)作，遂謊稱開車撞人，需付五萬元治療費，其母信以為真。關(guān)于甲的行為性質(zhì)，下列哪一選項是正確的？（）A、非法拘禁罪B、綁架罪C、搶劫罪D、詐騙罪【參考答案】：B36、古某和劉某約定，若古某的兒子考上大學，則古某把其子使用的一輛汽車賣給劉某，并于其子入校后3個月內(nèi)交付。其后古某的兒子如愿考上大學，但古某卻未履行合同義務，關(guān)于本案訴訟時效期間的起算，正確的是：A、古某的兒子入校B、古某的兒子考上大學C、古某的兒子入校后滿3個月D、雙方達成協(xié)議時【參考答案】：C【解析】：訴訟時效期間從知道或者應當知道權(quán)利被侵害時起計算。民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附條件時生效。本題中古某的兒子考上大學時合同生效，古某的義務是在其子入校后3個月內(nèi)交付汽車，只有在3個月后古某仍未履行該義務時才構(gòu)成違約，訴訟時效起算，ABD選項錯誤，C選項正確。37、甲為一乘客（老煙民，熟知煙的價格），乙為一小販。乙在火車車廂叫賣：“紅塔山香煙，10元錢一條”甲欣然買之。經(jīng)查，該煙為假煙，甲與乙之間的行為性質(zhì)應如何認定？A、無效民事行為，理由為欺詐B、可撤銷民事行為，理由為期詐C、無效民事行為，理由是違反法律規(guī)定D、有效民事行為，理由是雙方達成合意【參考答案】：C【解析】：本題考法律行為的效力瑕疵。《民法通則》第58條規(guī)定：“（第1款）下列民事行為無效：（一）無民事行為能力人實施的；（二）限制民事行為能力人依法不能獨立實施的；（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的；（四）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；（五）違反法律或者社會公共利益的；（六）經(jīng)濟合同違反國家指令性計劃的；（七）以合法形式掩蓋非法目的的。（第2款）無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力?！薄逗贤ā返?2條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！币以诨疖嚿腺u假煙，違反了法律的規(guī)定，無論根據(jù)《民法通則》還是《合同法》，該行為都是無效的。值得注意的是，本案不能構(gòu)成欺詐，因為甲作為熟知煙價的老煙民，他理當知道10元錢一條的“紅塔山”不可能是真煙，即便乙存在欺詐意思，甲的購買行為亦非受其欺詐所致。修正了此題的選項]38、馬某對社會不滿而縱火，導致家住該市的王某房屋被毀損失2萬元，同時相鄰的該市某國家機關(guān)的轎車被毀損失15萬元，下列關(guān)于馬某提起附帶民事訴訟的說法錯誤的是哪些（）A、王某對自己損失的2萬元財產(chǎn)有權(quán)對馬某提起附帶民事訴訟B、對于該市某國家機關(guān)轎車損毀造成的損失，該國家機關(guān)有權(quán)提起附帶民事訴訟C、人民檢察院只能對馬某提起公訴而無權(quán)提起附帶民事訴訟D、人民檢察院可以對馬某的縱火行為造成某國家機關(guān)轎車毀損的損失提起附帶民事訴訟【參考答案】：C【解析】本題考查刑事附帶民事訴訟問題?！缎淌略V訟法》第77條規(guī)定：“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟。如果是國家財產(chǎn)、集體財產(chǎn)遭受損失的，人民檢察院在提起公訴的時候，可以提起附帶民事訴訟。人民法院在必要的時候，可以查封或者扣押被告人的財產(chǎn)?！睋?jù)此，選項A正確。國家機關(guān)的轎車屬于國家財產(chǎn)，依此條規(guī)定當然人民檢察院可以提起附帶民事訴訟，選項C說法錯誤，選項D正確。本題中損失的國家財產(chǎn)為某國家機關(guān)所有，故該國家機關(guān)有權(quán)為本單位財產(chǎn)的損失向損害人提起附帶民事訴訟，選項B正確。因本題要求挑選錯誤選項，故選項C符合題意當選。39、A國甲公司向B國乙公司出口一批大米，雙方簽訂CIF合同，該批貨物投保了水漬險。當貨物到達目的港時，發(fā)現(xiàn)大米被蟲蛀，致使無法食用。調(diào)查表明該批貨物在裝船前就已含有大量蟲卵。則下列說法中正確的是：A、保險公司應當承擔賠償責任B、承運人應當承擔賠償責任C、甲公司應當承擔該損失D、乙公司應當承擔該損失【參考答案】：C【解析】：本題中的貨損是由于甲公司所交付貨物的本身質(zhì)量缺陷引起。對保險公司而言，這是被保險貨物的本質(zhì)缺陷，屬于保險公司的除外責任；對承運人而言，這是貨物的固有瑕疵和缺陷，屬于承運人免責的范圍。故保險公司和承運人對此均不負任何責任，AB選項錯誤。雖然在CIF術(shù)語下，貨物的風險應自裝運港船舷轉(zhuǎn)移，但本題中，賣方甲公司交付的貨物存在固有缺陷，是違約交付，故貨物的風險不在裝運港船舷轉(zhuǎn)移，根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第70條的規(guī)定，買方乙公司有權(quán)向賣方提出索賠，采取因此種違反合同而可以采取的各種補救辦法。故該損失應由甲公司承擔，C選項正確，D選項錯誤。本題的應選項為C。40、根據(jù)《中國入世議定書工作組報告》第242段特別規(guī)定了對中國紡織品的特殊保障措施，這一規(guī)定，自中國加入WTO之日起，適用到A、2007年12月31日B、2008年12月31日C、2009年12月31日D、2008年1月1日【參考答案】：B二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、已知中美兩國都是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》。營業(yè)地分別位于中國和美國的兩家公司進行的貿(mào)易中，下列哪些貨物的買賣不適用《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》？A、10架空中客車飛機B、100輛奔馳汽車C、20艘游艇D、股票【參考答案】：A,C,D【解析】：《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》規(guī)定，下列情況不適用公約：（1）購買供私人、家人或家庭使用的貨物銷售；（2）以拍賣的方式進行的銷售；（3）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售；（4）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售；（5）船舶、船只、氣墊船或飛機的銷售；（6）電力的銷售。3、張飛與林玉是大學同學，2000年雙方在中國上海訂婚，2001年林玉取得法國國籍，后二人于2002年3月在德國舉行了合法婚禮，蜜月剛過，因感情不和決定離婚。林玉于2002年5月向中國法院提起離婚訴訟，中國法院在認定二人婚姻關(guān)系的有效性時，不能適用下列哪些國家的法律？A、中國法律B、法國法律C、新西蘭法律D、德國法律【參考答案】：A,B,C【解析】：我國《民法通則》第147條規(guī)定，中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法。本題婚姻締結(jié)地在德國，因此應當適用德國法律。4、人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務人財產(chǎn)的下列哪些行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷?（）A、虛構(gòu)債務的B、放棄債權(quán)的C、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的D、為逃避債務而轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的【參考答案】B,C【解析】參見《企業(yè)破產(chǎn)法》第31、33條規(guī)定，注意區(qū)分無效的情形和可撤銷的情形。5、益加益公司訴海龍實業(yè)違約訴訟一案，原告在舉證期限內(nèi)增加了新的訴訟請求，被告提出反訴，關(guān)于該案的舉證期限，下列說法正確的是：A、人民法院應當重新指定舉證期限B、人民法院可以直接在原來的舉證期限上直接延長，不需重新指定C、當事人對舉證期限可以協(xié)商一致，并經(jīng)法院許可D、當事人在此種情況下，只能申請法院重新指定，不得自行協(xié)商【參考答案】：A,C【解析】：根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第33條第2款規(guī)定：“舉證期限可以由當事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認可?！备鶕?jù)《最高人民法院關(guān)于適用<關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定>中有關(guān)舉證時限規(guī)定的通知》第7條，“關(guān)于增加、變更訴訟請求以及提出反訴時的舉證期限問題。當事人在一審舉證期限內(nèi)增加、變更訴訟請求或者提出反訴，或者人民法院依照《證據(jù)規(guī)定》第三十五條的規(guī)定告知當事人可以變更訴訟請求后，當事人變更訴訟請求的，人民法院應當根據(jù)案件的具體情況重新指定舉證期限。當事人對舉證期限有約定的，依照《證據(jù)規(guī)定》第33條第2款的規(guī)定處理?！币虼丝芍?，本案中存在法條中規(guī)定的增加訴訟請求，提起反訴的情況，所以人民法院此時應當重新指定舉證期限，或者當事人可以協(xié)商，并經(jīng)人民法院認可，所以AC選項正確，BD選項錯誤。6、下列關(guān)于宣告失蹤的表述中，哪些是正確的？A、人民法院審理宣告失蹤的案件，應當查清被申請宣告失蹤人的財產(chǎn)，指定臨時管理人或采取訴訟保全的措施，發(fā)出尋找失蹤人的公告B、公告期為3個月C、如判決宣告為失蹤人，代管有爭議的，應同時指定失蹤人的財產(chǎn)代管人D、公告3個月后，人民法院根據(jù)被宣告失蹤人失蹤的事實是否得到確認，作出宣告失蹤的裁定或終結(jié)審理的判決【參考答案】：A,B,C【解析】：宣告失蹤的公告期限為3個月。公告期限屆滿，人民法院應當作出宣告失蹤的判決或者駁回申請的判決。判決書送達利害關(guān)系人后即生效?！睹袷略V訟法意見》第194條規(guī)定：“宣告失蹤或者宣告死亡案件，人民法院可以根據(jù)申請人的請求，清理下落不明人的財產(chǎn)，指定訴訟期間的財產(chǎn)管理人。公告期滿后，人民法院判決宣告失蹤的，應同時依照《民法通則》第21條第1款的規(guī)定指定失蹤人的財產(chǎn)代管人。”《民法通則》第21條第1款規(guī)定，失蹤人的財產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。代管有爭議的，沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的，由人民法院指定的人代管。人民法院指定失蹤人的財產(chǎn)代管人，應當根據(jù)有利于保護失蹤人財產(chǎn)的原則指定。7、根據(jù)《民事訴訟法》和司法解釋的相關(guān)規(guī)定，關(guān)于級別管轄，下列哪些表述是正確的？A、級別管轄不適用管轄權(quán)異議制度B、案件被移送管轄有可能是因為受訴法院違反了級別管轄的規(guī)定而發(fā)生的C、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移制度是對級別管轄制度的變通和個別的調(diào)整D、當事人可以通過協(xié)議變更案件的級別管轄【參考答案】B,C8、黃田在乘坐地鐵時拾得一個手提箱。黃田在車廂內(nèi)等候了一會兒，未見失主，就將箱子交到地鐵管理處，等待地鐵管理人員進行失物招領(lǐng)。但是，次日黃田見到報紙上登了一則啟事，寫明“如有拾得者，酬謝2000元”。黃田見失主所尋找的正是自己拾得的手提箱，便去尋找失主，將地鐵進行失物招領(lǐng)的事情告訴了失主，但在黃田向失主請求酬金時，被失主拒絕。下列說法錯誤的是（）A、無償歸還拾得物，因為我國法律未規(guī)定拾得人有獲得報酬的權(quán)利B、無償歸還拾得物，有權(quán)要求失主償還因此而支出的費用，但無權(quán)獲得報酬C、歸還拾得物，有權(quán)要求失主支付2000元的酬金D、歸還拾得物，無權(quán)要求失主給予報酬【參考答案】A,B,D【考點】拾得遺失物【解析】《物權(quán)法》第109條規(guī)定，拾得遺失物，應當返還權(quán)利人。拾得人應當及時通知權(quán)利人領(lǐng)取，或者送交公安等有關(guān)部門。另外，《物權(quán)法》第112規(guī)定，權(quán)利人領(lǐng)取遺失物時，應當向拾得人或者有關(guān)部門支付保管遺失物等支出的必要費用。權(quán)利人懸賞尋找遺失物的，領(lǐng)取遺失物時應當按照承諾履行義務。拾得人侵占遺失物的，無權(quán)請求保管遺失物等支出的費用，也無權(quán)請求權(quán)利人按照承諾履行義務。據(jù)此，本題中黃田應歸還拾得物。另外，失主作為懸賞廣告人應履行其諾言，黃田有權(quán)要求失主支付2000元的酬金。因此A、B、D為錯誤的說法。9、我國土地使用權(quán)和該土地上建筑物的所有權(quán)在進行轉(zhuǎn)讓時的關(guān)系為下列哪些選項？A、建筑物的所有權(quán)隨土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓B、土地使用權(quán)隨建筑物所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓C、土地使用權(quán)和地上建筑物的所有權(quán)可分割轉(zhuǎn)讓D、土地使用權(quán)和地上建筑物的所有權(quán)須同時轉(zhuǎn)讓【參考答案】：A,B,C【解析】：《物權(quán)法》第146條規(guī)定“【房隨地走】建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資或者贈與的，附著于該土地上的建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施一并處分?！薄段餀?quán)法》第147條規(guī)定“【地隨房走】建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施轉(zhuǎn)讓、互換、出資或者贈與的，該建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并處分?！薄冻擎?zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第23條的規(guī)定“【地隨房走】土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓時，其地上建筑物、其他附著物所有權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓?！冻擎?zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第24條規(guī)定“【房隨地走】地上建筑物、其他附著物的所有人或者共有人，享有該建筑物、附著物使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)。土地使用者轉(zhuǎn)讓地上建筑物、其他附著物所有權(quán)時，其使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓，但地上建筑物、其他附著物作為動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的除外?！彼訟B正確。同時根據(jù)《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第25條規(guī)定“【分割轉(zhuǎn)讓】土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物所有權(quán)轉(zhuǎn)讓，應當依照規(guī)定辦理過戶登記。土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物所有權(quán)分割轉(zhuǎn)讓的，應當經(jīng)市、縣人民政府土地管理部門和房產(chǎn)管理部門批準，并依照規(guī)定辦理過戶登記。”所以C正確，D錯誤。綜述，本題答案為ABC。10、按照我國《民法通則》及其司法解釋的規(guī)定，父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之間的扶養(yǎng)，應當適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。下列哪些國家可以視為與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家？A、扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍國B、扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的住所地國C、扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的居所地國D、供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地國【參考答案】：A,B,D【解析】：涉外扶養(yǎng)的法律適用-我國的有關(guān)規(guī)定【詳解】我國對涉外扶養(yǎng)的立法規(guī)定體現(xiàn)在《民法通則》第148條的規(guī)定上，該條規(guī)定：扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。在司法解釋層面，1988年最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）第190條規(guī)定：父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之間的扶養(yǎng)，應當適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國家的法律。扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地，均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的關(guān)系。根據(jù)該司法解釋的規(guī)定，本題正確答案是ABD。B項沒有法律依據(jù)。11、張某到王某家聊天，王某去廁所時張某幫其接聽了劉某打來的電話。劉某欲向王某訂購一批貨物，請張某轉(zhuǎn)告，張某應允。隨后張某感到有利可圖，沒有向王某轉(zhuǎn)告訂購之事，而是自己低價購進了劉某所需貨物，以王某名義交貨并收取了劉某貨款。關(guān)于張某將貨物出賣給劉某的行為的性質(zhì)，下列哪些說法是正確的？（）。A、無權(quán)代理B、無因管理C、不當?shù)美鸇、效力待定【參考答案】A,D12、私營企業(yè)主王某辦公用的一臺電腦損壞，遂囑秘書張某扔到垃圾站。張某將電腦搬到垃圾站后想，與其扔了不如拿回家給兒子用，便將電腦搬回家，經(jīng)修理后又能正常使用。王某得知電腦能夠正常使用后，要求張某返還。下列哪些說法是錯誤的？A、張某違反委托合同，不能取得電腦的所有權(quán)B、張某基于先占取得電腦的所有權(quán)C、王某有權(quán)要回電腦，但應當向張某予以補償D、因拋棄行為尚未完成，王某可以撤回其意思表示，收回對電腦的所有權(quán)【參考答案】A,C,D13、下列占有中，屬于間接占有的是：()A、出質(zhì)人對質(zhì)物的占有B、寄存人對保管物的占有C、承租人對承租房屋的占有D、質(zhì)權(quán)人對質(zhì)物的占有【參考答案】：A,B【解析】：間接占有是指基于一定的法律關(guān)系對于事實上占有物的人有返還請求權(quán)，因而間接對物的占有。間接占有的特點在于，占有人與直接占有人之間存在特定的法律關(guān)系，基于這種法律關(guān)系，間接占有人對于直接占有人享有返還請求權(quán)。本題中,AB選項屬于間接占有，cD選項屬于直接占有。14、當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論，能夠證明有下列哪些情形的，人民法院應當準許重新鑒定？A、鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的B、鑒定程序嚴重違法的C、鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的D、鑒定結(jié)論有缺陷的【參考答案】：A,B,C【解析】：本題考查重新鑒定。最高人民法院關(guān)于證據(jù)的規(guī)定第27條規(guī)定，“當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應予準許：（一）鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的：（二）鑒定程序嚴重違法的；（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；（四）經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形?！薄皩τ腥毕莸蔫b定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定?！睋?jù)此，ABC為正確選項。15、張三、李四、王五成立天問投資咨詢有限公司，張三、李四各以現(xiàn)金50萬元出資，王五以價值20萬元的辦公設(shè)備出資。張三任公司董事長，李四任公司總經(jīng)理。公司成立后，股東的下列哪些行為可構(gòu)成股東抽逃出資的行為？A、張三與自己所代表的公司簽訂一份虛假購貨合同，以支付貨款的名義，由天問公司支付給自己50萬元B、李四以公司總經(jīng)理身份，與自己所控制的另一公司簽訂設(shè)備購置合同，將15萬元的設(shè)備款虛報成65萬元，并已由天問公司實際轉(zhuǎn)賬支付C、王五擅自將天問公司若干貴重設(shè)備拿回家D、3人決議制作虛假財務會計報表虛增利潤，并進行分配【參考答案】A,B,D16、努杰公司與克莫公司因合同糾紛，按照仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)提起仲裁，在仲裁過程中，兩公司達成和解，仲裁庭根據(jù)當事人的請求依和解協(xié)議做出裁決書，后努杰公司反悔，下列說法不正確的是：（）。A、努杰可以向有關(guān)人民法院提起訴訟B、努杰公司可以再次提請仲裁委員會進行仲裁C、努杰公司可以請求人民法院撤銷仲裁裁決D、努杰公司與克莫公司之間的爭議，除非仲裁裁決依法被撤銷或不予執(zhí)行，不得再以同一事實提起仲裁【參考答案】A,B【解析】《仲裁法》第49條規(guī)定：“當事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請?！薄吨俨梅ā返?0條規(guī)定：“當事人達成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁?！钡斒氯诉_成和解協(xié)議。仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出仲裁裁決的，當事人不得反悔。故AB不正確。17、根據(jù)《侵權(quán)責任法》的相關(guān)規(guī)定，下列說法正確的是：A、行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應當承擔侵權(quán)責任B、根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權(quán)責任C、行為人損害他人民事權(quán)益，如果沒有過錯，不應當承擔侵權(quán)責任D、《侵權(quán)行為法》只規(guī)定了過錯責任原則【參考答案】：A,B【解析】：《侵權(quán)責任法》第6條第1款規(guī)定，行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應當承擔侵權(quán)責任。這是關(guān)于過錯責任原則的規(guī)定，A選項正確?！肚謾?quán)責任法》第6條第2款規(guī)定，根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權(quán)責任。這實際是關(guān)于過錯推定原則的規(guī)定，B選項正確?！肚謾?quán)責任法》第7條規(guī)定，行為人損害他人民事權(quán)益，不論行為人有無過錯，法律規(guī)定應當承擔侵權(quán)責任的，依照其規(guī)定。這是關(guān)于無過錯責任的規(guī)定，因此在法律有特殊規(guī)定的情形下，行人為即使沒有過錯有時也要承擔責任，CD選項錯誤。18、某大學和大山網(wǎng)絡(luò)公司雙方于2000年8月15日簽訂房屋買賣合同，次日，某大學向大山網(wǎng)絡(luò)公司交付房屋，大山網(wǎng)絡(luò)公司向某大學交付房屋價款50萬元，同時雙方約定一個月后再辦理房產(chǎn)登記手續(xù)。9月16日，某大學、大山網(wǎng)絡(luò)公司雙方辦理了房產(chǎn)登記手續(xù)。在此期間，大山網(wǎng)絡(luò)公司將房屋租與劉大帥居住，并獲租金5000元，某大學得知后，要求大山網(wǎng)絡(luò)公司將2000元交給某大學，大山網(wǎng)絡(luò)公司拒絕，雙方發(fā)生糾紛。下列表述正確的是：A、該房租5000元應歸某大學所有B、該房租5000元應歸大山網(wǎng)絡(luò)公司所有C、如果某大學在9月底才向大山網(wǎng)絡(luò)公司交付房屋，從9月16日至9月底，某大學將房屋租與他人，所獲租金應歸某大學所有D、在選項C所述情況下，該租金應歸大山網(wǎng)絡(luò)公司所有【參考答案】：B,C【解析】：[測試點]孽息歸屬。【解析】：《合同法》第133條規(guī)定：標的物的所有權(quán)自標的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。第163條規(guī)定：標的物在交付之前產(chǎn)生的孽息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孽息，歸買受人所有。確定租金的所有權(quán)歸屬關(guān)鍵要看房屋是否交付。在房屋辦理登記手續(xù)之前，房屋所有權(quán)仍屬某大學，但8月16日，某大學已將房屋交付于大山網(wǎng)絡(luò)公司，故這期間的5000元房租應歸大山網(wǎng)絡(luò)公司所有。同樣，9月16日到9月底，某大學、大山網(wǎng)絡(luò)公司已辦理房產(chǎn)登記手續(xù)，房屋所有權(quán)已由某大學轉(zhuǎn)歸大山網(wǎng)絡(luò)公司，但房屋尚未交付，因此，此期間租金歸某大學所有。綜合上述分析，選項BC兩項是正確的。19、甲、乙兩國均為1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。營業(yè)地在甲國的A公司售給營業(yè)地在乙國的B公司一批產(chǎn)品。丙國的C公司發(fā)現(xiàn)B、公司在乙國銷售該種產(chǎn)品后，聲稱其早已在乙國取得了該種產(chǎn)品的專利權(quán)，A、B兩公司均未經(jīng)其許可使用該專利技術(shù)，于是向乙國法院起訴B公司，要求其承擔侵權(quán)責任。后B公司根據(jù)買賣合同要求A公司承擔違反所有權(quán)擔保義務的責任。根據(jù)上述公約的規(guī)定，A公司可以提出下列哪些抗辯理由？A、A公司不知道C公司已在乙國獲得該種產(chǎn)品的專利權(quán)B、B公司在訂立合同時知道C公司已在乙國獲得該種產(chǎn)品的專利權(quán)C、買賣合同中約定，是為了在丁國銷售，B公司擅自在乙國銷售且沒有告知A公司D、A公司售給B公司的產(chǎn)品是按照B公司提供的設(shè)計圖紙生產(chǎn)制造的【參考答案】：B,C,D【解析】：賣方在訂立合同時應保證其所售貨的所有權(quán)不因存在買方所不知的瑕疵而被追奪。20、下列當事人申請再審的情形，哪些符合法定條件?（）A、甲訴乙侵權(quán)糾紛一案，經(jīng)訴訟調(diào)解成功，法院制作的民事調(diào)解書送達當事人雙方簽收一年后，乙提出充分證據(jù)證明當初調(diào)解-Ics-議是在承辦法官的強迫下違心達成的B、丙訴丁離婚糾紛一案，有關(guān)解除婚姻關(guān)系的判決生效半年后，丙提出證據(jù)證明丁當初虛構(gòu)離婚的原因事實C、張三訴李四繼承糾紛一案，判決生效五年后，遺產(chǎn)已經(jīng)自然損害過半，張三提出證據(jù)證明原審法院審理該案時適用法律錯誤D、楊老漢訴楊小華解除收養(yǎng)關(guān)系糾紛一案，有關(guān)解除收養(yǎng)關(guān)系的判決生效一年后。楊小華提出新證據(jù)足以推翻原判決☆★【參考答案】A,D【解析】考點：申請再審講解：《民事訴訟法》第182條規(guī)定：當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請再審。經(jīng)人民法院審查屬實的，應當苒審。據(jù)此，選項A正確。《民事訴訟法》第183條規(guī)定：當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請再審。據(jù)此，選項B錯誤?！睹袷略V訟法》第184條規(guī)定：當事人申請再審，應當在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出；2年后據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更，以及發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，自知道或者應當知道之日起3個月內(nèi)提出。據(jù)此，選項C超過了申請再審的法定期限，而選項D則符合申請再審的法定期限。所以，本題正確選項為A、D。21、某普通合伙企業(yè)合伙人甲因意外事故下落不明逾4年，被人民法院宣告死亡。對此，合伙人乙、丙提出如下主張，其中哪些符合法律規(guī)定?（）A、甲于宣告死亡之日起視為退伙B、甲在下落不明期間，不享受合伙企業(yè)的利潤分配C、若甲的繼承人不愿加入合伙，則甲的出資額應退還給甲的繼承人，但應扣除合伙企業(yè)債務中應由甲承擔的份額D、若甲的繼承人愿意加人合伙且乙、丙同意，則對于甲宣告死亡前發(fā)生的合伙企業(yè)債務，甲的繼承人須承擔連帶清償責任【參考答案】A,C,D【解析】《合伙企業(yè)法》第48條第1款規(guī)定：“合伙人有下列情形之一的，當然退伙：(一)作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；(二)個人喪失償債能力；(三)作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；(四)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；(五)合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行?！钡?8條第3款規(guī)定：“退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日?！盇正確。第53條規(guī)定：“退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任?！钡?0條規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。有下列情形之一的，合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：(1)繼承人不愿意成為合伙人；(2)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；(3)合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。故本題C、D項正確。由于甲的退伙之日是被宣告死亡之日，因此下落不明期間仍為合伙人，應參與合伙企業(yè)的利潤分配，而其也應承擔合伙企業(yè)的債務，故本題B項不正確。22、根據(jù)我國民事訴訟法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，對于下列哪些案件，債權(quán)人不可以向人民法院申請支付令?A、張某借李某一臺電腦，一直未還，張某請求李某歸還電腦的糾紛B、甲某為辦理去美國留學的手續(xù)，于2004年1月向乙某借款10萬元，一直未還。乙某決定要求甲某歸還所借的10萬元，但發(fā)現(xiàn)甲某已下落不明C、2002年12月，丙某與丁某終止合伙經(jīng)營時，約定由丁某在2003年12月前向丙某支付20萬元。2003年3月，丙某發(fā)現(xiàn)丁某在變賣財產(chǎn)，要求丁某提前支付20萬元D、紡織公司與機械公司因紡織機械買賣合同發(fā)生爭議，紡織公司要求機械公司賠償因提供不合格紡織機械給自己造成的原材料損失8萬元，而機械公司則要求紡織公司支付拖欠的機械款12萬元【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《民事訴訟法》第191條第1款規(guī)定：“債權(quán)人請求債務人給付金錢、有價證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令：（一）債權(quán)人與債務人沒有其他債務糾紛的；（二）支付令能夠送達債務人的。”《民訴意見》第215條規(guī)定：“債權(quán)人向人民法院申請支付令，符合下列條件的，人民法院應予受理，并在收到申請后五日內(nèi)通知債權(quán)人：(1)請求給付金錢或匯票、本票、支票以及股票、債券、國庫券、可轉(zhuǎn)讓的存款單等有價證券的;(2)請求給付的金錢或者有價證券已到期且數(shù)額確定，并寫明了請求所根據(jù)的事實、證據(jù)的;(3)債權(quán)人沒有對待給付義務的;(4)支付令能夠送達債務人的。不符合上述條件的，通知不予受理?！薄睹裨V意見》第218條規(guī)定：“債務人不在我國境內(nèi)的，或者雖在我國境內(nèi)但下落不明的，不適用督促程序。”A選項中給付的內(nèi)容不是金錢或有價證券，B選項中債務人下落不明，C選項中債權(quán)未到期，D選項中還有其他的債權(quán)債務糾紛，都不可以適用督促程序，不可以申請支付令。ABCD選項都應當選。23、我國A公司與法國B公司簽訂了一筆出口獼猴桃的合同，合同約定貨物的品質(zhì)為一級，信用證支付。由于A公司的一級獼猴桃暫時缺貨，遂用特級獼猴桃來代替，貨款仍舊按原價格計算，并在發(fā)票上注明特級字樣。在辦理議付時，銀行認為單證不符，拒絕付款。B公司認為合同約定的品質(zhì)有特定用途，拒絕收貨，并要求A公司承擔未按合同交貨的責任。下列選項哪些表述是不正確的？A、銀行的做法正確B、銀行的做法錯誤C、A公司不應當承擔責任D、信用證的受益人為A公司【參考答案】：B,C【解析】：銀行只審單證，故A正確；信用證為B公司出具，A公司不能出。所以BC錯誤。24、某普通合伙企業(yè)的合伙人按照分工分別執(zhí)行合伙企業(yè)的事務，則對于這些合伙人的關(guān)系及權(quán)利的判斷，哪些是正確的？（）。A、合伙人甲可以對合伙人乙所執(zhí)行的事務提出自己的異議和看法B、如果甲對乙所執(zhí)行的事務有上述的不同意見，則乙應當立即暫停該項事務的執(zhí)行C、如果乙對甲的上述意見持異議并發(fā)生了爭議，則應當按照該合伙企業(yè)的協(xié)議約定的表決辦法辦理D、合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法來解決爭議【參考答案】A,B,C,D【考點】合伙企業(yè)事務執(zhí)行【解析】根據(jù)《合伙企業(yè)法》第29條：“合伙人分別執(zhí)行合伙事務的，執(zhí)行事務合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務提出異議。提出異議時，應當暫停該項事務的執(zhí)行。如果發(fā)生爭議，依照本法第三十條規(guī)定作出決定。受委托執(zhí)行合伙事務的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托?！盇B正確。第30條規(guī)定：“合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。本法對合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的．從其規(guī)定。”CD也是應選項?！菊f明】第29條是2006《合伙企業(yè)法》新增的規(guī)定，應重點掌握25、關(guān)于交易習慣，下列哪些選項是正確的？A、根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾B、在交易行為當?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應當知道的做法可以認定為交易習慣C、當事人雙方經(jīng)常使用的習慣做法可以認定為交易習慣D、交易習慣由提出主張的一方當事人承擔舉證責任【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《合同法》第22條規(guī)定：“承諾應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外?！惫蔄選項正確?！逗贤ń忉專ǘ返?條規(guī)定：“下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院可以認定為合同法所稱‘交易習慣’：（一）在交易行為當?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應當知道的做法；（二）當事人雙方經(jīng)常使用的習慣做法。對于交易習慣，由提出主張的一方當事人承擔舉證責任?！惫蔅CD選項正確，因此應全選。26、物權(quán)屬于A、支配權(quán)B、請求權(quán)C、相對權(quán)D、絕對權(quán)【參考答案】：A,D【解析】：物權(quán)是權(quán)利人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，對物進行直接管理、支配并排除他人干涉的權(quán)利。由上述定義可知，物權(quán)屬于支配權(quán)和絕對權(quán)27、根據(jù)條約和互惠，我國法院可以接受外國法院的委托，代為在我國境內(nèi)調(diào)查取證，但須滿足下列哪些條件？A、外國法院請求的內(nèi)容不得有違我國的公共秩序B、外國法院只能請求我國法院代為向其本國國民調(diào)查取證C、外國法院應用我國的文字提出書面請求D、外國法院只能請求我國法院根據(jù)我國規(guī)定的程序進行調(diào)查取證【參考答案】：A,C【解析】：我國允許外國駐我國外交人員和領(lǐng)事在我國領(lǐng)域內(nèi)直接調(diào)查取證，但對象只限于派遣國國民，且不得采取強制措施。28、工程師趙某發(fā)明了一種制造餅干的方法并獲得專利。下列行為中，哪些侵害了工程師趙某的專利權(quán)?（）A、某企業(yè)未經(jīng)允許為了經(jīng)營以該方法制造餅干B、某企業(yè)未經(jīng)允許為了經(jīng)營銷售以該方法制造餅干C、某企業(yè)未經(jīng)允許為了經(jīng)營出口以該方法制造餅干D、某研究所為了試驗使用該方法制造少量餅干【參考答案】A,B,C【解析】本題涉及專利侵權(quán)問題。依《專利法》第11條的規(guī)定，發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔賠償責任。因此，本題正確選項為ABC。29、某化工廠向法院起訴，請求某紡織廠支付所拖欠的貨款本息共計53萬元。在訴訟過程中，紡織廠反訴要求化工廠賠償由于所提供原料質(zhì)量低劣造成的損失30萬元。根據(jù)本案情況，下列選項中，法院的做法正確的有A、化工廠在庭審中未經(jīng)法庭許可中途退庭，法院對本訴按撤訴處理，對反訴缺席判決B、紡織廠經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，法院對反訴缺席判決，對本訴按撤訴處理C、化工廠經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，法院對本訴和反訴一并缺席判決D、紡織廠在庭審中未經(jīng)法庭許可中途退庭，法院對本訴缺席判決，對反訴按撤訴處理【參考答案】：A,D【解析】：按撤訴處理，缺席判決?！睹袷略V訟法》第129條規(guī)定，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。第130條規(guī)定，被告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。依此，可知只有在A、D項中法院的做法是正確的。30、關(guān)于必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別，下列哪些選項是正確的?A、必要共同訴訟的訴訟標的是共同的，普通共同訴訟的訴訟標的是同種類的B、必要共同訴訟的訴訟標的只有一個，普通共同訴訟的訴訟標的有若干個C、必要共同訴訟的訴訟請求只有一個，普通共同訴訟的訴訟請求有若干個D、必要共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為必須一致，普通共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為不需要一致【參考答案】A,B【考點】必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別【解析】《民事訴訟法》第53條第l款是對必要共同訴訟人和普通共同訴訟人的