建設工程造價結算十大問題解答（PPT）

建設工程程造價結結算十十大問題題解答一、結算算合同依依據如何何確定1、存在在“黑白白合同””的情況況下，以以哪份合合同作為為結算依依據2、如何認認定“黑黑白合同同”？3、爭議雙雙方均確確認“白白合同””不是真真實意思思表示的的情況下下，以哪哪份合同同作為結結算依據據4、存在多多份“黑黑合同””的情況況下，以以哪份合合同作為為結算依依據5、招標文文件、投投標文件件、中標標通知書書與建設設工程施施工合同同實質性性內容不不一致時時，應執(zhí)執(zhí)行哪個個條款6、建設工工程施工工合同無無效工程程款如何何結算下一章1、存在在“黑白白合同””的情況況下，以以哪份合合同作為為結算依依據《最高人民民法院關關于審理理建設工工程施工工合同糾糾紛案件件適用法法律問題題的解釋釋》（以下簡簡稱《解釋》）第二十十一條規(guī)規(guī)定，““當事人人就同一一建設工工程另行行訂立的的建設工工程施工工合同與與經過備備案的中中標合同同實質性性內容不不一致的的，應當當以備案案的中標標合同作作為結算算工程價價款的依依據?！薄备鶕督忉尅返倪@一規(guī)規(guī)定，在在工程結結算時應應當以備備案的中中標合同同作為結結算工程程價款的的依據。。合同的的實質性性內容目目前相對對統(tǒng)一的的觀點是是指合同同工期、、質量標標準和造造價結算算三部分分內容。?！墩憬「吒呒壢嗣衩穹ㄔ好衩袷聦徟信械谝煌ネリP于審審理建設設工程施施工合同同糾紛案案件若干干疑難問問題的解解答》（以下簡簡稱《省高院解解答》）當事人就就同一建建設工程程另行訂訂立的建建設工程程施工合合同與中中標合同同實質性性內容不不一致的的，不論論該中標標合同是是否經過過備案登登記，均均應當按按照最高高人民法法院《關于審理理建設工工程施工工合同糾糾紛案件件適用法法律問題題的解釋釋》第二十一一條的規(guī)規(guī)定，以以中標合合同作為為工程價價款的結結算依據據。當事人違違法進行行招投標標，當事事人又另另行訂立立建設工工程施工工合同的的，不論論中標合合同是否否經過備備案登記記，兩份份合同均均為無效效；應當當按照最最高人民民法院《關于審理理建設工工程施工工合同糾糾紛案件件適用法法律問題題的解釋釋》第二條的的規(guī)定，，將符合合雙方當當事人的的真實意意思，并并在施工工中具體體履行的的那份合合同，作作為工程程價款的的結算依依據?！薄?、如何認認定“黑黑白合同同”？《省高院解解答》認定“黑黑白合同同”時所所涉的““實質性性內容””，主要要包括合合同中的的工程價價款、工工程質量量、工程程期限三三部分。。對施工工過程中中，因設設計變更更、建設設工程規(guī)規(guī)劃指標標調整等等客觀原原因，承承、發(fā)包包雙方以以補充協協議、會會談紀要要、往來來函件、、簽證等等洽商紀紀錄形式式，變更更工期、、工程價價款、工工程項目目性質的的書面文文件，不不應認定定為《中華人民民共和國國招標投投標法》第46條規(guī)定的的“招標標人和中中標人再再行訂立立背離合合同實質質性內容容的其他他協議””。3、爭議雙雙方均確確認“白白合同””不是真真實意思思表示的的情況下下，以哪哪份合同同作為結結算依據據對這一問問題存在在著兩種種不同的的意見：：其一，認認為當事事人雙方方簽訂的的“黑合合同”是是規(guī)避法法律的行行為，違違反了法法律的強強制性規(guī)規(guī)定，因因此即使使雙方均均確認““白合同同”不是是雙方真真實意思思表示而而“黑合合同”才才是真實實意思表表示的，，仍舊以以“白合合同”為為結算依依據。其二，認認為法律律沒有對對“黑合合同”的的合法性性作出明明確規(guī)定定，《解釋》第13條也僅僅僅是明確確了結算算依據，，并未否否定“黑黑合同””的合法法性。在在雙方當當事人均均確認““白合同同”并非非真實意意思表示示的情況況下，還還是應當當尊重當當事人雙雙方的合合意，因因為合同同本身是是私法上上的雙方方合意，，雖然有有一定公公權力的的介入，，但是不不宜限制制太多。。筆者傾向向于第一一種意見見。4、存在多多份“黑黑合同””的情況況下，以以哪份合合同作為為結算依依據現實生活活中，大大量存在在著因招招標人、、投標人人、招標標代理機機構之間間惡意串串通，招招標人泄泄露標底底，投標標人互相相串通等等違法行行為導致致中標合合同無效效，當事事人又簽簽訂兩份份以上價價款、工工期、質質量標準準不一的的“黑合合同”，，如建設設工程經經竣工驗驗收合格格，人民民法院應應當參照照哪份““黑合同同”約定定結算工工程價款款？最高人民民法院和和地方人人民法院院對此做做法不一一。有的的法院根根據個案案具體情情況對兩兩份以上上的“黑黑合同””存在的的差價，，依據《解釋》第四條的的規(guī)定適適當予以以收繳；；有的根根據當事事人導致致合同無無效的過過錯，分分配兩份份以上““黑合同同”的差差價；有有的法院院按照當當事人對對工程建建設質量量、無效效合同過過錯、平平衡當事事人利益益、與市市場平均均造價是是否相符符等綜合合因素決決定兩份份以上的的“黑合合同”之之間差價價的分配配。對此此問題最最高法院院的觀點點為，建建設施工工合同糾糾紛的個個案案情情差異很很大，應應當根據據個案的的具體情情況由承承辦法官官設計并并決定裁裁量方案案，沒有有必要制制訂全國國統(tǒng)一的的審理方方案，但但法官確確定的裁裁判方案案和思路路應當符符合《合同法》規(guī)定的無無效合同同過錯責責任原則則、公平平原則和和誠實守守信原則則等法律律精神。。5、招標文文件、投投標文件件、中標標通知書書與建設設工程施施工合同同實質性性內容不不一致時時，應執(zhí)執(zhí)行哪個個條款原則上應應當以投投標文件件、中標標通知書書內容為為準。這這是因為為在法律律屬性上上招標文文件屬于于要約邀邀請，投投標書及及其附件件為要約約，中標標通知書書為承諾諾；而建建設工程程施工合合同是根根據邀約約與承諾諾簽訂的的。實際際上，該該問題本本身非常常復雜，，法院判判決也不不統(tǒng)一，，主要是是涉及到到法律效效力性強強制規(guī)定定的認定定與當事事人意思思自治的的適用。?！吨腥A人民共和和國招標投標標法》（以下簡稱《招投標法》）第四十六條條：“招標人人和中標人應應當自中標通通知書發(fā)出之之日起三十日日內，按照招招標文件和中中標人的投標標文件訂立書書面合同。招招標人和中標標人不得再行行訂立背離合合同實質性內內容的其他協協議?！薄吨腥A人民共和和國招投投標標法實施條例例》（以下簡稱《招投標實施條條例》）第五十七條條：“招標人人和中標人應應當依照招標標投標法和本本條例的規(guī)定定簽訂書面合合同，合同的的標的、價款款、質量、履履行期限等主主要條款應當當與招標文件件和中標人的的投標文件的的內容一致。。招標人和中中標人不得再再行訂立背離離合同實質性性內容的其他他協議。”建建設工程施工工合同中也對對上述文件的的效力順序進進行了約定，，從民事角度度應該按約定定處理，但違違反法律、行行政法規(guī)的效效力性強制規(guī)規(guī)定除外。6、建設工程施施工合同無效效工程款如何何結算《解釋》第二條規(guī)定，，“建設工程程施工合同無無效，但建設設工程經竣工工驗收合格，，承包人請求求參照合同約約定支付工程程價款的，應應予支持?！薄薄督忉尅返谌龡l規(guī)定，，“建設工程程施工合同無無效，且建設設工程經竣工工驗收不合格格的，按照以以下情形分別別處理：（一一）修復后的的建設工程經經竣工驗收合合格，發(fā)包人人請求承包人人承擔修復費費用的，應予予支持；（二二）修復后的的建設工程經經竣工驗收不不合格，承包包人請求支付付工程價款的的，不予支持持。”二、合同的計計價方法1、一般規(guī)定定2、固定總價合合同是不是意意味著造價無無需再確定3、工程量變更更之后如何計計價下一章1、一般規(guī)定《建筑工程施工工發(fā)包與承包包計價管理辦辦法》第十二條的規(guī)規(guī)定，合同價價格可以采用用以下三種方方式：一是固固定價格。包包括固定合同同總價或者固固定單價，在在合同約定的的風險范圍內內不可調整。。二是可調價價格。工程價價格，包括合合同總價或者者單價，在合合同實施期內內，根據合同同約定的范圍圍和辦法調整整。三是成本本加酬金確定定的價格。工工程成本按現現行計價依據據以合同約定定的辦法計算算，酬金按工工程成本乘以以通過競爭或或約定而確定定的費率計算算，從而確定定工程竣工結結算價?！督忉尅返谑鶙l規(guī)定定，“當事人人對建設工程程的計價標準準或者計價方方法有約定的的，按照約定定結算工程價價款。因設計計變更導致建建設工程的工工程量或者質質量標準發(fā)生生變化，當事事人對該部分分工程價款不不能協商一致致的，可以參參照簽訂建設設工程施工合合同時當地建建設行政主管管部門發(fā)布的的計價方法或或者計價標準準結算工程價價款。建設工工程施工合同同有效，但建建設工程經竣竣工驗收不合合格的，工程程價款結算參參照本解釋第第三條規(guī)定處處理?！?、固定總價合合同是不是意意味著造價無無需再確定《解釋》第二十二條規(guī)規(guī)定，“當事事人約定按照照固定價結算算工程價款，，一方當事人人請求對建設設工程造價進進行鑒定的，，不予支持。?！边@是否意意味著包死價價是絕對不變變的呢，其實實不然。（1）發(fā)包人和承承包人在施工工合同中約定定了工程價款款一次性包死死的，雙方均均應按該條約約定執(zhí)行，一一方當事人請請求對建設工工程造價進行行鑒定的，當當然應不予支支持。需要注注意的是，合合同若發(fā)生了了約定風險范范圍以外的情情況，雙方應應按合同約定定的方法處理理，對風險范范圍以外工程程價款，雙方方協商不一致致的，一方當當事人請求對對該部分建設設工程造價進進行鑒定的，，應予支持。。（2）因發(fā)包人方方面提出設計計變更等原因因造成工程款款數額發(fā)生增增減變化的，，需要對該增增加的超出原原合同約定的的部分工程款款進行確定，，也是必要的的，與整個合合同約定的按按固定價結算算工程款的原原則并不矛盾盾。（3）在實踐中，，也有根據公公平原則或者者情事變更原原則主張對固固定價進行調調整，但審判判實踐中極少少適用。3、工程量變更更之后如何計計價《建設工程施工工合同》（GF-2013-0201示范文本）““10.4.1變更估價原則則除專用合同條條款另有約定定外，變更估估價按照本款款約定處理：：（1）已標價工程程量清單或預預算書有相同同項目的，按按照相同項目目單價認定；；（2）已標價工程程量清單或預預算書中無相相同項目，但但有類似項目目的，參照類類似項目的單單價認定；（3）變更導致實實際完成的變變更工程量與與已標價工程程量清單或預預算書中列明明的該項目工工程量的變化化幅度超過15%的，或已標價價工程量清單單或預算書中中無相同項目目及類似項目目單價的，按按照合理的成成本與利潤構構成的原則，，由合同當事事人按照第4.4款〔商定或確定〕確定變更工作作的單價。””《省高院解答》建設工程施工工合同采用固固定總價包干干方式，當事事人以實際工工程量存在增增減為由要求求調整的，有有約定的按約約定處理。沒沒有約定，總總價包干范圍圍明確的，可可相應調整工工程價款；總總價包干范圍圍約定不明的的，主張調整整的當事人應應承擔舉證責責任?！鄙钲谑兄屑壢巳嗣穹ㄔ骸蛾P于建設工程程合同若干問問題的指導意意見》第21條規(guī)定，“建建設工程合同同約定為固定定總價的，承承包人以工程程量增加為由由要求調整合合同價款的，，應按照以下下方式處理：：（1）在固定總價價若干范圍以以外增加的工工程量，應計計入合同價款款。（2）固定總價包包干范圍約定定不明，如發(fā)發(fā)包人不能證證明該增加的的工程量已包包括在包干范范圍內的，應應計入合同價價款。（3）發(fā)包人以固固定單價包干干形式招標而而簽訂固定總總價包干合同同后，發(fā)生工工程量爭議的的，以實際工工程量計算包包干總價。（（4）簽訂固定總總價合同后，，工程發(fā)生重重大變化或固固定總價所依依據的設計圖圖紙發(fā)生重大大變更的，按按照雙方確定定的工程量清清單單價據實實計價。”三、工程量的的計量爭議如如何處理1、相關規(guī)定定2、在采用固定定總價方式下下，工程量清清單出現錯誤誤如何處理3、發(fā)包人簽證證的效力如何何確定下一章1、相關規(guī)定《解釋》第十九條規(guī)定定，“當事人人對工程量有有爭議的，按按照施工過程程中形成的簽簽證等書面文文件確認。承承包人能夠證證明發(fā)包人同同意其施工，，但未能提供供簽證文件證證明工程量發(fā)發(fā)生的，可以以按照當事人人提供的其他他證據確認實實際發(fā)生的工工程量?！薄妒「咴航獯稹冯p方當事人在在建設工程施施工過程中形形成的補充協協議、會議紀紀要、工程聯聯系單、工程程變更單、工工程對帳簽證證以及其他往往來函件、記記錄等書面證證據，可以作作為工程量計計算和認定工工程價款的依依據。要嚴格格把握工程施施工過程中相相關材料的簽簽證和確認。。除法定代表表人和約定明明確授權的人人員外，其他他人員對工程程量和價款等等所作的簽證證、確認，不不具有法律效效力。沒有約約定明確授權權的，法定代代表人、項目目經理、現場場負責人的簽簽證、確認具具有法律效力力；其他人員員的簽證、確確認，對發(fā)包包人不具有法法律效力，除除非承包人舉舉證證明該人人員確有相應應權限。《合同法》第五十二條““有下列情形形之一的，合合同無效：（一）一方以以欺詐、脅迫迫的手段訂立立合同，損害害國家利益；；（二）惡意串串通，損害國國家、集體或或者第三人利利益；（三）以合法法形式掩蓋非非法目的；（四）損害社社會公共利益益；（五）違反法法律、行政法法規(guī)的強制性性規(guī)定?！钡谖迨臈l：：“下列合同同，當事人一一方有權請求求人民法院或或者仲裁機構構變更或者撤撤銷：（一）因重大大誤解訂立的的；（二）在訂立立合同時顯失失公平的。一方以欺詐、、脅迫的手段段或者乘人之之危，使對方方在違背真實實意思的情況況下訂立的合合同，受損害害方有權請求求人民法院或或者仲裁機構構變更或者撤撤銷?！?、在采用固定定總價方式下下，工程量清清單出現錯誤誤如何處理一般情況下，，工程量清單單出現錯誤該該如何處理主主要要看合同同時如何約定定，有約定的的，按約定處處理；沒有約約定或約定不不明的，發(fā)包包人應該予以以修正并調整整合同價格。。3、發(fā)包人簽證證的效力如何何確定發(fā)包人已簽證證的效力問題題一直是司法法實踐中難以以判別的問題題，根據不同同的案情，不不同的審理深深度會有不同同的判決結果果。一般情況況下，只要具具體簽證權的的人員簽署就就應該進入造造價，但該簽簽證違反法律律、行政法規(guī)規(guī)的強制性規(guī)規(guī)定或依法可可以撤銷的除除外。四、有關結算算資料1、承包人提交交的結算資料料不完整承擔擔什么責任2、在訴訟中結結算資料法律律屬性如何界界定下一章1、承包人提交交的結算資料料不完整承擔擔什么責任完整的結算資資料包括結算算書、聯系單單（包括設計計變更聯系單單）、施工圖圖紙、往來簽簽證、作為結結算依據的函函等施工過程程中形成的影影響結算的所所有書面文件件。建設工程程竣工后，承承包人應當及及時向發(fā)包人人提交完整的的結算資料，，發(fā)包人則根根據合同約定定在一定時間間內對承包人人提交的結算算資料進行審審核。如承包包人已向發(fā)包包人提交了完完整的結算資資料，但發(fā)包包人未在合同同約定時間內內進行審核的的，則發(fā)包人人自合同約定定的審核期限限屆滿之日起起承擔逾期付付款的違約責責任。相反，，如承包人提提交的結算資資料不完整影影響發(fā)包人對對工程造價的的審核的，則則發(fā)包人不承承擔相應的逾逾期付款違約約責任。在實踐中，往往往存在這樣樣一種情況，，承包人向發(fā)發(fā)包人提交結結算資料時，，發(fā)包人位并并未對結算資資料的完整性性提出異議，，但是在合同同約定的審核核結算期限屆屆滿后，又以以承包人提交交的竣工結算算文件不完整整為由拒絕結結算。對此，浙江省省高級人民法法院《關于審理建設設工程施工合合同糾紛案件件若干問題的的意見》（征求意見稿稿）第三十二二條規(guī)定，““發(fā)包人應及及時審查承包包人提交的工工程竣工結算算文件。發(fā)包包人在合同約約定的審核結結算期限屆滿滿后，又以承承包人提交的的竣工結算文文件不完整為為由拒絕結算算，承包人要要求從合同約約定的審核結結算期限屆滿滿之日起計算算工程價款利利息的，人民民法院應予支支持?！睋舜?，發(fā)包人應應當及時對承承包人提交的的結算資料進進行審查，認認為不完整的的或存在其他他問題的，應應當及時向承承包人提出異異議，否則在在合同約定的的審核結算期期限屆滿后，，即開始計算算工程價款利利息。江蘇省高級人人民法院《關于審理建設設工程施工合合同糾紛案件件若干問題的的意見》第十五條也有有類似規(guī)定，，“發(fā)包人應應及時審查承承包人提交的的工程竣工結結算文件。發(fā)發(fā)包人在合同同約定的審核核結算期限屆屆滿后，又以以承包人提交交的竣工結算算文件不完整整為由拒絕結結算，承包人人要求從合同同約定的審核核結算期限屆屆滿之日起計計算工程價款款利息的，人人民法院應予予支持?！鄙钲谑兄屑壢巳嗣穹ㄔ骸蛾P于建設工程程合同若干問問題的指導意意見》第19條規(guī)定，“當當事人約定發(fā)發(fā)包人審核結結算的期限，，審核期限屆屆滿后，發(fā)包包人以承包人人送交的結算算文件不完整整為由要求延延期審核的，，不予支持。。發(fā)包人應承承擔違約責任任。”《建設工程造價價結算暫行辦辦法》第十六條規(guī)定定“發(fā)包人收收到竣工結算算報告及完整整的結算資料料后，在本辦辦法規(guī)定或合合同約定期限限內，對結算算報告及資料料沒有提出意意見，則視同同認可。承承包人如未在在規(guī)定時間內內提供完整的的工程竣工結結算資料，經經發(fā)包人催促促后14天內仍未提供供或沒有明確確答復，發(fā)包包人有權根據據已有資料進進行審查，責責任由承包人人自負?！?、在訴訟中結結算資料法律律屬性如何界界定目前訴訟實踐踐中，對于結結算資料主要要是指聯系單單、簽證單、、圖紙等作為為結算依據的的書面材料的的定性有很大大的不同。有些法院認為為這些結算資資料屬于證據據材料，應當當適用《最高人民法院院關于民事訴訴訟證據的若若干規(guī)定》，即應當在舉舉證期限之內內提供、經過過爭議雙方質質證；有些法法院則認為這這些結算資料料不屬于證據據材料，不受受《證據規(guī)則》的限制。這就就導致各個承承包人在起訴訴的時候對于于工程價款的的舉證材料有有很大的不同同：有些承包包人在起訴時時提供完整的的結算書、聯聯系單、圖紙紙等，有些發(fā)發(fā)包人在起訴訴時僅僅提供供一張結算書書，鑒定時再再提供相應的的結算資料。。筆者認為，在在訴訟過程中中，結算資料料的法律屬性性應當為證據據，應當適用用《最高人民法院院關于民事訴訴訟證據的若若干規(guī)定》。結算資料應應當在舉證期期限內向法院院提交，并經經爭議雙方質質證。目前在在訴訟過程中中也有越來越越多的法院也也傾向于這一一點觀點。五、默認條款款如何適用《解釋》第二十條規(guī)定定，“當事人人約定，發(fā)包包人收到竣工工結算文件后后，在約定期期限內不予答答復，視為認認可竣工結算算文件的，按按照約定處理理。承包人請請求按照竣工工結算文件結結算工程價款款的，應予支支持?！睂υ撛摋l款應當把把握以下幾點點：1、（GF-1999-0201示范文本）通通用條款第33.3條，是是否等等同于于雙方方當事事人根根據《建設工工程施施工合合同》具有建建設單單位收收到竣竣工結結算文文件一一定期期限內內不予予答復復，則則視為為認可可發(fā)包包人提提交的的竣工工結算算文件件的一一致意意思表表示？？2、如果果承包包人未未在約約定的的期限限內提提出結結算文文件，，這種種情況況承包包人違違約在在先，，是否否也就就意味味著對對該條條款約約定權權利的的放棄棄？3、施工工合同同中沒沒有約約定默默認條條款，，是否否能依依據《建筑工工程施施工發(fā)發(fā)承包包計價價管理理辦法法》中的相相關規(guī)規(guī)定適適用該該條款款？4、合理理運用用默認認條款款下一章章1、根據據《建設工工程施施工合合同》（GF-1999-0201示范文文本））通用用條款款第33.3條，是是否等等同于于雙方方當事事人具具有建建設單單位收收到竣竣工結結算文文件一一定期期限內內不予予答復復，則則視為為認可可發(fā)包包人提提交的的竣工工結算算文件件的一一致意意思表表示？？《建設工工程施施工合合同》（GF-1999-0201示范文文本））通用用條款款33.2明確：：“發(fā)發(fā)包人人收到到承包包人遞遞交的的竣工工結算算報告告及結結算資資料后后28天內進進行核核實，，給予予確認認或者者提出出修改改意見見。發(fā)發(fā)包人人確認認竣工工結算算報告告通知知經辦辦銀行行向承承包人人支付付工程程竣工工結算算價款款。承承包人人收到到竣工工結算算價款款后14天內將將竣工工工程程交付付發(fā)包包人””。第第33.3明確：：“發(fā)發(fā)包人人收到到竣工工結算算報告告及結結算資資料后后28天內無無正當當理由由不支支付工工程竣竣工結結算價價款，，從第第29天起按按承包包人同同期向向銀行行貸款款利率率支付付拖欠欠工程程價款款的利利息，，并承承擔違違約責責任。。”那么通通過上上述約約定，，能否否推論論出雙雙方當當事人人具有有發(fā)包包人收收到竣竣工結結算文文件一一定期期限內內不予予答復復，則則視為為認可可承包包人提提交的的竣工工結算算文件件的一一致意意思表表示？？答案是是否定定的。。最高人人民法法院《關于發(fā)發(fā)包人人收到到承包包人竣竣工結結算文文件后后，在在約定定期限限內不不予答答復，，是否否視為為認可可竣工工結算算文件件的復復函》中明確確，““適用用該司司法解解釋第第二十十條的的前提提條件件是當當事人人之間間約定定了發(fā)發(fā)包人人收到到竣工工結算算文件件后，，在約約定期期限內內不予予答復復，則則視為為認可可竣工工結算算文件件。承承包人人提交交的竣竣工結結算文文件可可以作作為工工程款款結算算的依依據。。建設設部制制定的的建設設工程程施工工合同同格式式文本本中的的通用用條款款第33條第3款的規(guī)規(guī)定，，不能能簡單單地推推論出出，雙雙方當當事人人具有有發(fā)包包人收收到竣竣工結結算文文件一一定期期限內內不予予答復復，則則視為為認可可承包包人提提交的的竣工工結算算文件件的一一致意意思表表示，，承包包人提提交的的竣工工結算算文件件不能能作為為工程程款結結算的的依據據?！薄薄妒「咴涸航獯鸫稹方ㄔO工工程施施工合合同明明確約約定發(fā)發(fā)包人人應在在承包包人提提交竣竣工結結算文文件后后一定定期限限內予予以答答復，，且逾逾期未未答復復則視視為認認可竣竣工結結算文文件的的，承承包人人可以以請求求按照照竣工工結算算文件件進行行工程程價款款結算算。建設工工程施施工合合同雖雖約定定發(fā)包包人應應在承承包人人提交交竣工工結算算文件件后一一定期期限內內予以以答復復，但但未約約定逾逾期不不答復復則視視為認認可竣竣工結結算文文件的的，承承包人人不能能請求求按照照竣工工結算算文件件確定定工程程價款款。建設工工程施施工合合同約約定發(fā)發(fā)包人人在承承包人人提交交竣工工結算算文件件后未未答復復則視視為認認可竣竣工結結算文文件，，但未未約定定答復復期限限，且且經承承包人人催告告后，，發(fā)包包人仍仍不予予答復復的，，人民民法院院可根根據實實際情情況確確定合合理的的答復復期限限，但但答復復期限限不應應超過過60天。建設工程施工工合同中對此此未明確約定定，承包人不不能僅以GF-1999-0201《建設工程施工工合同（示范范文本）》通用條款33.2條為依據，要要求按照竣工工結算文件結結算工程價款款。2、如果承包人人未在約定的的期限內提出出結算文件，，這種情況承承包人違約在在先，是否也也就意味著對對該條款約定定權利的放棄棄？筆者認為，這這種情況并不不必然意味這這承包人對該該條款約定權權利的放棄。。其一，承包包人未在約定定的期限內提提出結算文件件，與放棄該該條款約定權權利并無直接接與必然的聯聯系；承包人人的某一違約約行為并不必必然導致其權權利的喪失與與放棄。其二二，承包人未未在約定的期期限內提出結結算文件，也也不影響該默默認條款的履履行；承包人人仍舊可以向向發(fā)包人提交交結算文件，，發(fā)包人如果果在合同約定定的期限內未未答復的，視視為認可結算算文件。但是是，如果發(fā)包包人逾期答復復，但有證據據表明，承包包人在日后仍仍積極地與發(fā)發(fā)包人就結算算文件進行討討論，甚至委委托造價審核核，這種情況況下，承包人人是否實際是是以行動表明明對權利的放放棄？筆者認認為，在這種種情況下，承承包人實際上上以自己的行行動明確表示示了對該權利利的放棄。因因為根據雙方方的約定發(fā)包包人未答復的的已經視為對對結算資料的的認可，但承承包人仍就工工程造價與發(fā)發(fā)包人磋商討討論、委托審審價的，那么么很明顯承包包人已經以行行動推翻了該該默認條款的的效力。3、施工合同中中沒有約定默默認條款，是是否能依據《建筑工程施工工發(fā)承包計價價管理辦法》中的相關規(guī)定定適用該條款款？《建筑工程施工工發(fā)承包計價價管理辦法》第十六條規(guī)定定：“工程竣竣工驗收合格格，應當按照照下列規(guī)定進進行竣工結算算：（一）承承包方應當在在工程竣工驗驗收合格后的的約定期限內內提交竣工結結算文件。（（二）發(fā)包方方應當在收到到竣工結算文文件后的約定定期限內予以以答復。逾期期未答復的，，竣工結算文文件視為已被被認可。（三三）發(fā)包方對對竣工結算文文件有異議的的，應當在答答復期內向承承包方提出，，并可以在提提出之日起的的約定期限內內與承包方協協商。（四））發(fā)包方在協協商期內未與與承包方協商商或者經協商商未能與承包包方達成協議議的，應當委委托工程造價價咨詢單位進進行竣工結算算審核。（五五）發(fā)包方應應當在協商期期滿后的約定定期限內向承承包方提出工工程造價咨詢詢單位出具的的竣工結算審審核意見。發(fā)發(fā)承包雙方在在合同中對上上述事項的期期限沒有明確確約定的，可可認為其約定定期限均為28日。發(fā)承包雙雙方對工程造造價咨詢單位位出具的竣工工結算審核意意見仍有異議議的，在接到到該審核意見見后一個月內內可以向縣級級以上地方人人民政府建設設行政主管部部門申請調解解，調解不成成的，可以依依法申請仲裁裁或者向人民民法院提起訴訴訟。工程竣竣工結算文件件經發(fā)包方與與承包方確認認即應當作為為工程決算的的依據?！卑匆话憷碚?，，一方當事人人主張另一方方已構成默認認，必須是有有約定或法定定的情況，當當然這里的法法定是指法律律及行政法規(guī)規(guī)的直接規(guī)定定；《建筑工程施工工發(fā)承包計價價管理辦法》屬部門規(guī)章，，效力層次較較低，法院審審理案件一般般不直接引用用而只能參照照，因此尚不不能直接據此此來適用默認認條款。且法法院在參照《發(fā)承包計價管管理辦法》時還需考慮當當事人雙方對對此規(guī)定的悉悉知程度、是是否構成行業(yè)業(yè)慣例及是否否構成顯失公公正等。4、合理運用默默認條款默認條款無疑疑是對承包人人非常有利的的條款，因此此在簽訂建設設工程施工合合同時，要盡盡可能的與發(fā)發(fā)包人約定該該默認條款并并合理加以運運用。（1）當事人要在在合同中明確確進行約定““發(fā)包人收到到竣工結算文文件后，在XX天的約定期限限內不予答復復，視為認可可竣工結算文文件的”，這這一約定的表表述必須清楚楚、明確，不不能含糊。（2）承包人應當當承擔已提交交及提交完整整結算資料的的舉證責任。。為了能夠更更好的實現該該默認條款，，承包人應當當根據合同的的約定在約定定的期限內向向發(fā)包人提交交結算資料；；在提交結算算資料時，要要注意保留提提交資料的證證據。（3）如果無法直直接約定該默默認條款，可可以嘗試間接接約定。因為為《建筑工程施工工發(fā)承包計價價管理辦法》中有類似默認認條款的規(guī)定定，因此可以以在合同中約約定適用法律律包括“部門門規(guī)章”，或或者可以直接接約定適用法法律之一為《建筑工程施工工發(fā)承包計價價管理辦法》。六、建設工程程造價的結算算與審計、審審核的區(qū)別是是什么一個建設工程程如果使用財財政性資金，，則必然面臨臨著政府審計計部門的審計計或政府財政政部門的審核核。建設工程程造價的結算算與審計、審審核有何區(qū)別別，審計、審審核結果能否否約束承包人人，審計、審審核結果能否否作為承包人人與發(fā)包人結結算工程款的的依據？下面面就相關問題題闡述如下：：1、結算與審計計、審核的區(qū)區(qū)別2、有關法律的的規(guī)定下一章1、結算與審計計、審核的區(qū)區(qū)別建設工程造價價的結算與審審計、審核有有著本質的區(qū)區(qū)別。（1）概念不同。。所謂“結算算”是指發(fā)包包人根據施工工合同、國家家定額及有關關工程資料，，對承包人提提交的竣工結結算申請進行行核實、審批批工作。而““審計、審核核”是指國家家行政主管部部門對建設業(yè)業(yè)主進行的一一種行政監(jiān)督督管理行為。。（2）主體不同。。結算的主體體一般是發(fā)包包人或發(fā)包人人委托的專業(yè)業(yè)的審核建設設工程造價的的中介結構。。而審計、審審核的主體是是相關有權限限的行政部門門。（3）依據不同。。結算依據的的是發(fā)包人與與承包人之間間的建設工程程施工合同及及相關聯系單單、圖紙等結結算資料。而而審計、審核核的依據為各各地方政府的的相應規(guī)定及及相關結算資資料。（4）法律性質不不同。結算是是一種民事行行為，目的在在于確定建設設工程造價。。而審計、審審核完全是一一種行政行為為，其目的主主要是對建設設工程的資金金使用情況進進行監(jiān)督管理理評價。（5）約束對象不不同。結算結結果一旦經發(fā)發(fā)包人與承包包人認可，約約束發(fā)包人與與承包人雙方方。而審計、、審核結果僅僅僅約束的是是被審計、審審核的單位，，在無明確約約定的情況下下審計、審核核結果對承包包人無約束力力。2、有關法律規(guī)規(guī)定（1）最高人民法法院《關于建設工程程承包合同案案件中雙方當當事人已確認認的工程決算算價款與審計計部門審計的的工程決算價價款與審計部部門審計的工工程決算價款款不一致時如如何適用法律律問題的電話話答復意見》（2001民一他字第2號）“河南省省高級人民法法院：你院““關于建設工工程承包合同同案件中雙方方當事人已確確認的工程決決算價款與審審計部門審計計的工程決算算價款不一致致時如何適用用法律問題的的請示”收悉悉。經研究認認為，審計是是國家對建設設單位的一種種行政監(jiān)督，，不影響建設設單位與承建建單位的合同同效力。建設設工程承包合合同案件應以以當事人的約約定作為法院院判決的依據據。（2）江蘇省高級級人民法院““關于審理建建設工程施工工合同糾紛案案件若干問題題的意見”第第十三條規(guī)定定：“由國家家財政投資的的建設工程，，當事人未在在合同中約定定以國家財政政部門或者國國家審計部門門的審核、審審計結果作為為工程價款結結算依據的，，承包人要求求按照合同約約定結算工程程價款的，人人民法院應予予支持?！保?）廣東省高級級人民法院““關于審理建建設工程施工工合同糾紛案案件若干問題題的意見”第第（二）條規(guī)規(guī)定：“當事事人已對政府府投資項目進進行結算的，，應確認其效效力。財政部部門審計部門門對工程款的的審核，是監(jiān)監(jiān)控財政撥款款與使用的行行政措施，對對民事合同當當事人不具有有法律的約束束力?！逼?、固定價合合同簽訂后，，建筑材料價價格上漲幅度度很大能否調調差？1、情勢變更（（公平原則））2、適用情勢變變更原則的特特殊程序3、建筑材料價價格大幅上漲漲多少才能適適用情勢變更更下一章1、情勢變更（（公平原則））對建筑材料價價格大幅度上上漲，目前有有觀點認可可可以根據情勢勢變更主張調調差。但是適適用情勢變更更的要求比較較嚴格，在司司法實踐中也也是從嚴把握握。根據《合同法》解釋（二）第第二十六的規(guī)規(guī)定，“合同同成立以后客客觀情況發(fā)生生了當事人在在訂立合同時時無法預見的的、非不可抗抗力造成的不不屬于商業(yè)風風險的重大變變化，繼續(xù)履履行合同對于于一方當事人人明顯不公平平或者不能實實現合同目的的，當事人請請求人民法院院變更或者解解除合同的，，人民法院應應當根據公平平原則，并結結合案件的實實際情況確定定是否變更或或者解除。””適用情勢變變更必須滿足足以下幾個條條件：（1）存在情勢變變更的事實，，即合同賴以以存在的客觀觀情況確實發(fā)發(fā)生變化。（2）情勢變更，，必須是當事事人所不能預預見的。如果果當事人在訂訂立合同時能能夠預見到相相關的情勢變變更，即表明明知道相關情情勢變更所產產生的風險，，并甘愿承擔擔，在這種情情況下情勢變變更原則就并并不適用。（3）情勢變更必必須不可歸責責于雙方當事事人，也就是是說是由除不不可抗力以外外的其他意外外事故所引起起。（4）情勢變更更的事實發(fā)發(fā)生于合同同成立之后后，履行完完畢之前。。（5）情勢發(fā)生生變更后，，如繼續(xù)維維持合同效效力，則會會對合同當當事人顯失失公平。2、適用情勢勢變更原則則的特殊程程序最高人民法法院《關于正確適適用中華人人民共和國國合同法若若干問題的的解釋（二二）服務黨黨和國家的的工作大局局的通知》要求各級人人民法院對對情勢變更更務必正確確理解、慎慎重適用、、嚴格適用用程序，如如果根據案案件的特殊殊情況，確確需在個案案中適用，，應由高級級人民法院院審核，必必要時應報報請最高人人民法院進進行審核。。3、建筑材料料價格大幅幅上漲多少少才能適用用情勢變更更對于這一問問題，許多多地方都出出臺了相關關意見進行行指導。如如江蘇省高高級人民法法院《關于審理建建設工程施施工合同糾糾紛案件若若干問題的的意見》第九條規(guī)定定，“建設設工程施工工合同約定定工程價款款實行固定定價結算的的，一方當當事人要求求按定額結結算工程價價款的，人人民法院不不予支持，，但合同履履行過程中中原材料價價格發(fā)生重重大變化的的除外?！薄?003年12月16日，江蘇省省建設廳還還出臺了《關于妥善處處理建筑材材料價格上上漲確保工工程質量和和安全的意意見》，從行政管管理者的角角度提出了了指導性意意見，“凡凡2003年1月1日后完成的的工程量，，因建筑材材料價格上上漲所產生生的差價，，……可按下列方方法調整價價差；（1）承發(fā)包合合同未約定定采用固定定價格進行行結算的，，可按各市市發(fā)布的材材料價格和和調整辦法法調整價差差；（2）承發(fā)包合合同中約定定采用固定定價格但未未計取風險險金的，其其材料價格格上漲幅度度在10%以內（含10%）的，其差差價由承包包人承擔；；其材料價價格上漲幅幅度超過10%時，其超出出部分的價價差由發(fā)包包人承擔。?！笨梢姡?，江蘇省建建設廳是以以10%作為顯示公公平即適用用情勢變更更原則的一一個參照標標準。由于于各地的情情況千差萬萬別，在具具體認定情情勢變更時時，可以參參照當地出出臺的一些些適時反映映本地區(qū)情情況的地方方法規(guī)、政政策和意見見，綜合考考慮。八、索賠如如何有效進進行1、索賠定義義2、索賠時效效下一章1、索賠定義義《建設工程施施工合同（（示范文本本）》（GF—1999—0201）中：索賠賠指在合同同履行過程程中，對于于并非自己己的過錯，，而是應由由對方承擔擔責任的情情況造成的的實際損失失，向對方方提出經濟濟補償或工工期順延的的要求。2、索賠時效效《建設工程施施工合同（（示范文本本）》（GF—2013—0201）（1）承包人索索賠：承包人應在在知道或應應當知道索索賠事件發(fā)發(fā)生后28天內內，，向向監(jiān)監(jiān)理理人人遞遞交交索索賠賠意意向向通通知知書書，，并并說說明明發(fā)發(fā)生生索索賠賠事事件件的的事事由由；；承承包包人人未未在在前前述述28天內內發(fā)發(fā)出出索索賠賠意意向向通通知知書書的的，，喪喪失失要要求求追追加加付付款款和和（（或或））延延長長工工期期的的權權利利；；發(fā)包包人人應應在在監(jiān)監(jiān)理理人人收收到到索索賠賠報報告告或或有有關關索索賠賠的的進進一一步步證證明明材材料料后后的的28天內內，，由由監(jiān)監(jiān)理理人人向向承承包包人人出出具具經經發(fā)發(fā)包包人人簽簽認認的的索索賠賠處處理理結結果果。。發(fā)發(fā)包包人人逾逾期期答答復復的的，，則則視視為為認認可可承承包包人人的的索索賠賠要要求求。。（2）發(fā)發(fā)包包人人索索賠賠發(fā)包包人人應應在在知知道道或或應應當當知知道道索索賠賠事事件件發(fā)發(fā)生生后后28天內內通通過過監(jiān)監(jiān)理理人人向向承承包包人人提提出出索索賠賠意意向向通通知知書書，，發(fā)發(fā)包包人人未未在在前前述述28天內內發(fā)發(fā)出出索索賠賠意意向向通通知知書書的的，，喪喪失失要要求求賠賠付付金金額額和和（（或或））延延長長缺缺陷陷責責任任期期的的權權利利。。發(fā)發(fā)包包人人應應在在發(fā)發(fā)出出索索賠賠意意向向通通知知書書后后28天內內，，通通過過監(jiān)監(jiān)理理人人向向承承包包人人正正式式遞遞交交索索賠賠報報告告。。承包包人人應應在在收收到到索索賠賠報報告告或或有有關關索索賠賠的的進進一一步步證證明明材材料料后后28天內內，，將將索索賠賠處處理理結結果果答答復復發(fā)發(fā)包包人人。。如如果果承承包包人人未未在在上上述述期期限限內內作作出出答答復復的的，，則則視視為為對對發(fā)發(fā)包包人人索索賠賠要要求求的的認認可可。。九、、司司法法鑒鑒定定相相關關問問題題當合合同同當當事事人人對對工工程程造造價價無無法法協協商商確確定定一一方方當當事事人人提提起起訴訴訟訟或或仲仲裁裁處處理理時時，，工工程程造造價價就就往往往往會會通通過過司司法法鑒鑒定定的的方方式式來來進進行行確確定定。。下一一章章1、《民訴訴法法規(guī)規(guī)定定》第七七十十六六條條：：““當當事事人人可可以以就就查查明明事事實實的的專專門門性性問問題題向向人人民民法法院院申申請請鑒鑒定定。。當當事事人人申申請請鑒鑒定定的的，，由由雙雙方方當當事事人人協協商商確確定定具具備備資資格格的的鑒鑒定定人人；；協協商商不不成成的的，，由由人人民民法法院院指指定定。。當當事事人人未未申申請請鑒鑒定定，，人人民民法法院院對對專專門門性性問問題題認認為為需需要要鑒鑒定定的的，，應應當當委委托托具具備備資資格格的的鑒鑒定定人人進進行行鑒鑒定定。。””第七七十十七七條條：：““鑒鑒定定人人有有權權了了解解進進行行鑒鑒定定所所需需要要的的案案件件材材料料，，必必要要時時可可以以詢詢問問當當事事人人、、證證人人。。鑒鑒定定人人應應當當提提出出書書面面鑒鑒定定意意見見，，在在鑒鑒定定書書上上簽簽名名或或者者蓋蓋章章。?！薄钡谄咂呤税藯l條：：““當當事事人人對對鑒鑒定定意意見見有有異異議議或或者者人人民民法法院院認認為為鑒鑒定定人人有有必必要要出出庭