外國法制史(法碩)課件

外國法制史

主講:鄭南琴

世界法律發(fā)展概況一、古代奴隸制法

（一）古代東方法

（二）古代西方法

（三）古代東西方法的比較1、不同點(diǎn)：

（1）原始社會的影響不同

（2）政治制度不同

（3）宗教影響不同

（4）權(quán)力行使方式不同

二、中世紀(jì)封建法

（一）中世紀(jì)東方法（二）中世紀(jì)西方法（三）中世紀(jì)東西方法的比較

1、不同點(diǎn)：（1）法的統(tǒng)一性程度不同（2）法律與道德、宗教的聯(lián)系不同（3）法律內(nèi)容的發(fā)展重點(diǎn)不同2、共同點(diǎn)：（1）公開的等級不平等（2）不動產(chǎn)法占重要地位（3）家族本位（4）男尊女卑（5）習(xí)慣法是主要的法律淵源三、近代資產(chǎn)階級法的成立四、20世紀(jì)以后世界各主要國家法律的發(fā)展（一）世界各主要資本主義國家的法律日益完備（二）社會主義法律體系的誕生（三）發(fā)展中國家法律體系的崛起

第一講羅馬法專題

古羅馬大角斗場

萬神廟

第一節(jié)

羅馬法概述

一、羅馬法的概念

羅馬法不是一部法律文獻(xiàn)的名稱，而是羅馬奴隸制國家法律制度的總稱，包括羅馬國家產(chǎn)生至公元7世紀(jì)東羅馬帝國過渡為封建國家以前的法律。

二、羅馬法的歷史沿革

（一）王政時(shí)期（公元前8—公元前6世紀(jì)）◆羅馬城邦的建立◆王——元老院——民眾大會◆塞爾維烏斯的改革◆習(xí)慣——習(xí)慣法

（三）共和國后期（公元前3世紀(jì)一前1世紀(jì)）1、共和制向帝制的轉(zhuǎn)化三次布匿戰(zhàn)爭與羅馬的軍事改革2、民主派的最后抗?fàn)帲簮鹑鲋?、羅馬私法發(fā)展特征——市民法、萬民法體系的并立

市民法內(nèi)事裁判官（BC367）萬民法外事裁判官（BC242）對象羅馬公民

羅馬公民與非羅馬公民，非羅馬公民之間內(nèi)容公法較多所有權(quán)與債法來源民眾大會、元老院決議，習(xí)慣法規(guī)范清除了形式主義的羅馬固有的“私法”規(guī)范；同羅馬人發(fā)生聯(lián)系的其他各民族的規(guī)范；以及地中海商人通用的商業(yè)習(xí)慣與法規(guī)等。

程序

形式主義更為靈活市民法與萬民法的區(qū)別

（五）帝國后期(公元3世紀(jì)——476年)1、羅馬帝國的衰落帝國分裂、西羅馬滅亡2、羅馬私法發(fā)展的特點(diǎn)：皇帝敕令地位的上升。敕諭、敕裁、敕示、敕答法典編纂：《狄奧多西法典》（六）東羅馬帝國時(shí)期（7世紀(jì)以前）1、東羅馬帝國2、羅馬私法發(fā)展的特點(diǎn)——國法大全的編纂（1）優(yōu)士丁尼（2）國法大全

三、羅馬法的淵源

（一）習(xí)慣法（二）議會制定的法律（三）裁判官的告示（四）元老院決議（五）皇帝敕令（六）法學(xué)家的解答

四、羅馬法的分類

公法：與國家組織有關(guān)的法律私法：與個(gè)人利益有關(guān)的法律市民法：羅馬固有的，僅適用于羅馬市民的法律萬民法：外邦人相互間、外邦人與羅馬人間的法律自然法：調(diào)整一切動物的法律成文法/不成文法市民法與長官法五、羅馬法的基本特點(diǎn)私法極為發(fā)達(dá)完善，公法不甚發(fā)展

立法形式靈活簡便、獨(dú)具特色

法制建設(shè)與法學(xué)研究緊密結(jié)合深湛的原則與制度、科學(xué)的概念和術(shù)語卷帙浩繁、規(guī)模巨大的法律編纂

3．人格的減等人格大減等人格中減等人格小減等4．人格的始終

（二）行為能力

（三）法人（四）婚姻、家庭法有夫權(quán)婚姻

--------無夫權(quán)婚姻

二、物法（一）物權(quán)1．物的概念和分類羅馬法上所說的物，指除自由人以外存在于自然界的一切東西。

物的分類(1)有體物與無體物(2)要式轉(zhuǎn)移物與略式轉(zhuǎn)移物(3)可動物與不可動物(4)可有物與不可有物

2．物權(quán)的概念和種類物權(quán)，是指權(quán)利人可以直接行使于物上的權(quán)利，由法律規(guī)定，私人不得創(chuàng)設(shè)。自物權(quán)——所有權(quán)他物權(quán)——役權(quán)、地上權(quán)、永佃權(quán)、質(zhì)權(quán)

3．所有權(quán)(1)所有權(quán)的概念所有權(quán)是權(quán)利人可直接行使于物上的最完全的權(quán)利。內(nèi)容包括占有、使用、收益和處分的權(quán)利及禁止他人對其所有物為任何行為的一切權(quán)利。優(yōu)士丁尼《學(xué)說匯纂》稱所有權(quán)為“所有權(quán)人對物的最完全的支配權(quán)”。

蓋尤斯：絕對性排他性永續(xù)性(2)所有權(quán)的形式市民法所有權(quán)：主體客體轉(zhuǎn)移方式最高裁判官所有權(quán)外省土地所有權(quán)外來人所有權(quán)(3)所有權(quán)的取得方式要式取得和略式取得有償取得和無償取得協(xié)議取得和非協(xié)議取得原始取得和傳來(繼受)取得(4)所有權(quán)的保護(hù)(5)所有權(quán)的消滅

4．占有占有是一種事實(shí)而不是權(quán)利，是指對物有事實(shí)上的管領(lǐng)力。

所有人的占有非所有人的占有準(zhǔn)占有——未直接占有標(biāo)的物而又在標(biāo)的物上行使權(quán)利的占有

5．他物權(quán)用益物權(quán)：役權(quán)、地上權(quán)和永佃權(quán)人役權(quán)——使用權(quán)收益權(quán)居住權(quán)役權(quán)地役權(quán)擔(dān)保物權(quán)：質(zhì)權(quán)和抵押權(quán)。

（二）債權(quán)1．債的概念

債是依法得使他人為一定給付的法律聯(lián)系

債的基本特征是：第一，債是債權(quán)人和債務(wù)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是一種連鎖關(guān)系；第二，債的標(biāo)的是給付，而所有權(quán)的標(biāo)的是物；第三，債一經(jīng)成立，便具有法律效力。

2．債的起因(1)契約——指當(dāng)事人雙方關(guān)于債的合意。要物契約、口頭契約、文書契納、諾成契約

(2)準(zhǔn)契約——指雙方當(dāng)事人間雖未訂立契約，但因其行為而產(chǎn)生與契約相同效果并具有同等法律效力的法律關(guān)系。

(3)私犯——是指侵犯他人人身或財(cái)產(chǎn)的行為優(yōu)士丁尼在《法學(xué)階梯》中所列私犯有四種：即竊盜、強(qiáng)盜、對物私犯和對人私犯。

(4)準(zhǔn)私犯——是指類似私犯而未列入私犯的侵權(quán)行為。

3．債的分類4．債的履行5，債的擔(dān)保6．債的轉(zhuǎn)移7．債的消滅

（三）繼承權(quán)市民法遺囑1、遺囑繼承2、法定繼承裁判官法遺囑法定繼承人的順序：1、所有的直系卑親屬；2、最近的直系尊親屬和同父母的兄弟姐妹及他們的子女。3、同父異母或同母異父的兄弟姐妹及他們的子女。4、被繼承人的其他旁系血親。5、配偶。

三、訴訟法（一）法定訴訟（二）程式訴訟（三）特別訴訟法定訴訟程式訴訟特別訴訟

時(shí)間盛行于共和國前期盛行于共和國后期和帝政前期帝國后期唯一的訴訟制度適用范圍只適用羅馬市民適用于羅馬市民與非羅馬市民適用于羅馬境內(nèi)全體自由人訴訟階段整個(gè)程序分為法律審查與事實(shí)審查整個(gè)程序分為法律審查與事實(shí)審查只有一個(gè)訴訟階段法官由民選的承審官判決裁判官主持法律審，承審官主持判決皇帝親自任命的官吏擔(dān)任法官訴訟特點(diǎn)特別講究形式主義，極小的形式錯(cuò)誤都將導(dǎo)致失敗。公開進(jìn)行。拋棄了煩瑣的形式,裁判官通過記錄程式獲得了造法大權(quán)。公開進(jìn)行。允許告密、逼供拷打取證；秘密進(jìn)行；由官府強(qiáng)制出庭和執(zhí)行；書面地位漸重；需交訴訟費(fèi)；代理訴訟；可上訴。第三節(jié)

羅馬法的復(fù)興及對后世的影響

一、羅馬法的復(fù)興

羅馬法復(fù)興（Revival

of

Roman

law），是指12—16世紀(jì)歐洲各國和自治城市所開展的研究和學(xué)習(xí)羅馬法的典籍，并將其基本原則和概念適用到法律實(shí)踐中去的學(xué)術(shù)運(yùn)動。

（一）羅馬法復(fù)興的原因（二）羅馬法復(fù)興的過程（三）羅馬法的繼受（四）羅馬法復(fù)興的意義

二、羅馬法對后世立法的影響

（一）形成了羅馬私法體系（二）羅馬法的許多具體制度和原則，對資產(chǎn)階級立法也有巨大影響（三）羅馬法中的許多概念、術(shù)語也為后世資產(chǎn)階級立法所繼承（四）羅馬法學(xué)家的思想學(xué)說及其羅馬法學(xué)發(fā)展的成果，也成為后世資產(chǎn)階級法學(xué)的重要組成部分

《查士丁尼法學(xué)階梯》與三編制查士丁尼法學(xué)階梯：人法物權(quán)法債權(quán)法訴訟法

法國民法典：人財(cái)產(chǎn)及對于所有權(quán)的各種變更取得財(cái)產(chǎn)的各種方法《查士丁尼學(xué)說匯纂》與五編制查士丁尼學(xué)說匯纂：頭編（1－4）審判（5－11）物（12－19）交易（20－27）遺囑（28－35）繼承（36－44）債（45－50）德國民法典：總則債權(quán)物權(quán)親屬繼承所有權(quán)拉proprietas英proprietaryrights(ownership)法propriete契約拉contractus英contract法contracter德contractus債拉obligatio英法德obligation訴訟拉actio英法action德actio

第二講英美法專題第一節(jié)英美法系一、英美法系的形成英美法系又稱普通法法系、判例法系、英吉利法系，它是以英國中世紀(jì)以來的法律，特別是以它的普通法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的、與以羅馬法為基礎(chǔ)的大陸法系相對比的一種法律制度，它包括仿效英國法的其他國家和地區(qū)的法律制度。

二、英美法系的特點(diǎn)

（一）以判例法為主要法律淵源（二）以日耳曼法為歷史淵源（三）法官對法律的發(fā)展舉足輕重（四）以歸納法為法律推理方法（五）在法律體系上不嚴(yán)格劃分公法和私法三、英美法系的發(fā)展趨勢（一）英美法系制定法增加（二）兩大法系法律淵源在國際領(lǐng)域內(nèi)互相接近（三）兩大法系中的一些非典型國家法律淵源混同（四）兩大法系呈融合趨勢，但繼續(xù)保持固有特色四、美國法與英國法的聯(lián)系與區(qū)別共同點(diǎn)：1、判例是主要的法律形式2．法律風(fēng)格的一致美國法特點(diǎn)：（一）法律移植中的批判精神（二）判例法與制定法并重（三）聯(lián)邦和各州自成法律體系（四）制定法的明顯靈活性（五）濃厚的種族歧視色彩第二節(jié)普通法——英美法的精髓一、普通法的形成和發(fā)展普通法(CommonLaw)指的是12世紀(jì)前后發(fā)展起來的、通行于英國全國的普遍適用的法律。

二、普通法的基本原則——遵循先例遵循先例即“以相似的方法處理相似的案件，并遵循既定的法律規(guī)則與實(shí)踐”。換句話說，一個(gè)法院先前的判決對以后相應(yīng)法院在處理類似案件時(shí)具有拘束力。

英國消費(fèi)者權(quán)益第一案

漿啤酒里的蝸牛

D太太和F太太是好朋友，二人前去咖啡館聊天拉家常。F太太從咖啡館買了一杯漿啤酒請D太太喝。D太太邊喝邊聊天，喝到快完時(shí)，才發(fā)現(xiàn)杯底有一只腐爛的蝸牛。D太太覺得非常惡心，回去以后就生了病。經(jīng)查，這只蝸牛是在啤酒制造時(shí)跑進(jìn)啤酒的。D太太如何才能獲得救濟(jì)呢?

三、普通法的基本特征——程序先于權(quán)利一項(xiàng)權(quán)利能否得到保護(hù)，首先要看當(dāng)事人所選擇的程序是否正確，如果程序出現(xiàn)錯(cuò)誤，其權(quán)利就得不到保護(hù)。

第三節(jié)衡平法——普通法的臂膀一、衡平法的產(chǎn)生衡平法是指通過大法官法院，即衡平法院的審判活動，以衡平法官的“良心”和“正義”為基礎(chǔ)發(fā)展起來的獨(dú)立于普通法的另一種形式的判例法。

二、衡平法的內(nèi)容對用益制的保護(hù)對抵押制的保護(hù)對賬目訴訟的管轄對欺詐案件的管轄三、衡平法準(zhǔn)則(1)衡平不允許有不法行為存在而無補(bǔ)救(2)衡平遵循法律(3)向衡平法院請求的人必須自己清白(4)請求衡平的人必須自己為衡平行為(5)衡平重意思而輕形式(6)衡平法對人為一定行為(7)衡平法將履行義務(wù)歸結(jié)為當(dāng)事人的原意(8)延誤是衡平法的大敵(9)在有兩個(gè)相等的衡平時(shí)，法律應(yīng)占優(yōu)先地位(10)在有前后兩個(gè)衡平時(shí)，前一個(gè)衡平應(yīng)占優(yōu)先地位(11)平等即公平四、衡平法的特點(diǎn)

（一）衡平法起源于王權(quán)并由法官加以發(fā)展（二）衡平法屬于私法，它所調(diào)整的對象完全限于民事法律關(guān)系（三）衡平法的司法管轄權(quán)的行使是有前提條件的，即它主要是作為普通法的一種補(bǔ)充制度被運(yùn)用的（四）衡平法的原則和精神主要由其著名的格言表達(dá)五、衡平法與普通法的關(guān)系以及衡平法對英國法的發(fā)展

衡平法是對普通法的拾遺、注釋和補(bǔ)充,均屬于英國的判例法

普通法主要代表著法律穩(wěn)定性的要素和機(jī)制，衡平法主要代表著法律靈活性的要素和機(jī)制，二者相輔相成，互為補(bǔ)充，組成一個(gè)和諧的對立統(tǒng)一體。

區(qū)別:第一，衡平法所采取的原則和普通法不同第二，衡平法的救助方式和普通法不同。第三，衡平法的訴訟程序和普通法的訴訟程序不同。第四，衡平法的調(diào)整范圍比普通法小。第四節(jié)英美憲政傳統(tǒng)和憲法精神一、英國憲法

（一）英國憲法的基本特點(diǎn)1、英國憲法是不成文憲法2、英國憲法淵源的多樣性和分散性3、英國憲法是"柔性"憲法（二）英國憲法的淵源

1、憲法性法律2、憲法慣例國王不能為非內(nèi)閣連帶向下議院負(fù)責(zé)國王根據(jù)政府的建議可以解散議會3、憲法判例《自由大憲章》(1215)（三）英國憲法的基本原則

1．議會主權(quán)原則2、分權(quán)原則3、責(zé)任內(nèi)閣制4、法治原則早期英國議會

愛德華一世主持議會二、美國憲法（一）憲法的歷史淵源1、《五月花號公約》2、《獨(dú)立宣言》3、《邦聯(lián)條例》

乘"五月花"號的英國移民在北美上岸

在船上簽署公約

自由締約，結(jié)成人民政治團(tuán)體，隨時(shí)頒布并制定公正而平等的法律、法令、條例、規(guī)章、職責(zé)，務(wù)使其最能符合且方便于殖民地的公共意愿。

____《五月花號公約》

托馬斯

·

杰斐遜

北美大陸會議通過《獨(dú)立宣言》(1776)

我們認(rèn)為下面這些真理是不言而喻的：一切人生來就是平等的，他們被造物主賦予他們固有的、不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，其中有生命、自由以及追求幸福的權(quán)利。為了保障這些權(quán)利，所以才在人們中間成立政府。而政府的正當(dāng)權(quán)力，則系得自被統(tǒng)治者的同意。如果遇有任何形式的政府損害這些目的，人民就有權(quán)利改變或廢除它。——《獨(dú)立宣言》

（二）1787年美國憲法1、憲法的制定2、憲法的基本內(nèi)容和原則（1）“三權(quán)分立”原則（2）聯(lián)邦主義原則3、憲法修正案

喬治·華盛頓在制憲會議上講話權(quán)利法案第一條國會不得制定關(guān)于下列事項(xiàng)的法律：確立國教或禁止信教自由；剝奪言論自由或出版自由；或剝奪人民和平集會和向政府請?jiān)干煸┑臋?quán)利。第二條紀(jì)律嚴(yán)明的民兵是保障自由州的安全所必需的，人民持有和攜帶武器的權(quán)利不可侵犯。權(quán)利法案第三條未經(jīng)房主同意，士兵平時(shí)不得駐扎在任何住宅；除依法律規(guī)定的方式，戰(zhàn)時(shí)也不得駐扎。第四條人民的人身、住宅、文件和財(cái)產(chǎn)不受無理搜查和扣押的權(quán)利，不得侵犯。除依據(jù)可能成立的理由，以宣誓或代誓宣言保證，并詳細(xì)說明搜查地點(diǎn)和扣押的人或物，不得發(fā)出搜查和扣押狀。權(quán)利法案第五條除非根據(jù)大陪審團(tuán)的報(bào)告或起訴書，任何人不受死罪或其他重罪的審判，但發(fā)生在陸、海軍中或發(fā)生在戰(zhàn)時(shí)或出現(xiàn)公共危險(xiǎn)時(shí)服役的民兵中的案件除外；任何人不得因同一犯罪行為而兩次遭受生命或身體的危害；不得在任何刑事案件中被迫自證其罪；不經(jīng)正當(dāng)法律程序，不得被剝奪生命、自由或財(cái)產(chǎn)。不給予公平賠償，私有財(cái)產(chǎn)不得充作公用。權(quán)利法案第六條在一切刑事訴訟中，被告有權(quán)由犯罪行為發(fā)生地的州和地區(qū)的公正陪審團(tuán)予以迅速和公開的審判，該地區(qū)應(yīng)事先已由法律確定；得知控告的性質(zhì)和理由；同原告證人對質(zhì)；以強(qiáng)制程序取得對其有利的證人；并取得律師幫助為其辯護(hù)。權(quán)利法案第七條在普通法的訴訟中，其爭執(zhí)價(jià)額超過二十美元，由陪審團(tuán)審判的權(quán)利應(yīng)受到保護(hù)。由陪審團(tuán)裁決的事實(shí)，合眾國的任何法院除非按照普通法規(guī)則，不得重新審查。第八條不得要求過多的保釋金，不得處以過重的罰金，不得施加殘酷和非常的懲罰。權(quán)利法案第九條本憲法對某些權(quán)利的列舉，不得被解釋為否定或輕視由人民保留的其他權(quán)利。第十條憲法未授予合眾國、也未禁止各州行使的權(quán)力，由各州各自保留，或由人民保留。

4、美國憲法的影響一方面，它是美國經(jīng)濟(jì)和政治生活的最高準(zhǔn)則。另一方面，美國憲法所設(shè)計(jì)的制度的影響。

三、美國憲法與英國憲法的比較共同點(diǎn):在性質(zhì)上，它們都是資產(chǎn)階級國家的憲法，維護(hù)資產(chǎn)階級的統(tǒng)治和利益，確保資產(chǎn)階級民主制的存在和發(fā)展。在理論淵源上，它們都以西方的民主、自由、分權(quán)、自然法、社會契約等學(xué)說為基礎(chǔ)。在適用中，由于處在判例法的體系中，都受司法機(jī)構(gòu)解釋的限制。

區(qū)別:（一）憲法表現(xiàn)形式不同（二）憲法地位不同（三）憲法中的民主因素不同（四）憲法所確定的基本原則不同（五）憲法的解釋機(jī)關(guān)不同四、作為“憲法衛(wèi)士”的違憲審查制度違憲審查制度，也稱司法審查制度，是現(xiàn)代各國確保國家法制的統(tǒng)一，維護(hù)憲法的尊嚴(yán)，防止權(quán)力的濫用，監(jiān)督法律的實(shí)施，審查各項(xiàng)法律法規(guī)是否符合憲法的一項(xiàng)重要法律制度。

1803年“馬伯里訴麥迪遜”案司法審查權(quán)作用◆首先，司法審查權(quán)是調(diào)整中央與州權(quán)關(guān)系的手段?！羝浯危痉▽彶闄?quán)是實(shí)現(xiàn)“分權(quán)制衡”憲法原則的手段?！粼俅危痉▽彶闄?quán)是靈活解釋憲法，使憲法符合時(shí)代發(fā)展的手段。第五節(jié)英美司法制度一、法院組織（一）英國法院組織1、高級法院上議院司法委員會最高法院樞密院司法委員會2、初級法院郡法院治安法院（二）美國法院組織聯(lián)邦法院系統(tǒng)由聯(lián)邦最高法院、上訴法院和地區(qū)法院三級組成。大多數(shù)州法院系統(tǒng)包括州基層法院、州上訴法院和州最高法院三級。

二、陪審制三、辯護(hù)制度（一）對抗制（二）律師制度出庭律師事務(wù)律師

第三講大陸法專題

大陸法系是指以羅馬法為基礎(chǔ)而形成的、有著共同法律文化傳統(tǒng)或共同的外在表現(xiàn)形式的法律的總稱。

第一節(jié)

大陸法系第一節(jié)

大陸法系一、大陸法系的形成（一）大陸法系的主要淵源是羅馬法（二）12世紀(jì)～16世紀(jì)羅馬法的復(fù)興促進(jìn)了大陸法系的形成（三）古典自然法學(xué)和法國革命為大陸法系的形成提供了思想基礎(chǔ)和政治前提（四）19世紀(jì)的法典化運(yùn)動標(biāo)志著大陸法系的形成（五）20世紀(jì)大陸法系進(jìn)一步擴(kuò)張和發(fā)展二、大陸法系的基本特征（一）全面繼受羅馬法（二）實(shí)行法典化（三）立法與司法分工明確，強(qiáng)調(diào)制定法的權(quán)威，禁止法官“造法”（四）在法律推理形式和方法上，采取演繹法。（五）公法與私法之分是其法律的分類（六）司法系統(tǒng)普遍實(shí)行雙軌制三、大陸法系與英美法系的區(qū)別

（一）主要法律淵源不同。

（二）繼承羅馬法的程度不同。（三）法律體系和法官的作用不同。（四）司法組織與對程序法的重視不同。（五）概念、術(shù)語和技術(shù)風(fēng)格不同。第二節(jié)民法一、法國民法典（一）1804年《法國民法典》的制定（二）1804年民法典的結(jié)構(gòu)和主要內(nèi)容（三）1804年民法典的特點(diǎn)1．法典是典型的資本主義社會早期的民法典，反映了自由資本主義時(shí)期資產(chǎn)階級的權(quán)利觀。

2．法典比較完整地確認(rèn)了資產(chǎn)階級民法的基本原則。3．法典是革命和傳統(tǒng)之間妥協(xié)折中的產(chǎn)物，保留著舊制度的若干內(nèi)容。4．法典在體例上繼承了羅馬法傳統(tǒng)，內(nèi)容上注重實(shí)際效用。

（四）1804年民法典的影響和意義1、它是大陸法系的精髓。2、它是19世紀(jì)制定民法典的典范。（五）20世紀(jì)以來民法的變化二、德國民法典（一）德國民法典的制定1、制定德國民法典的基礎(chǔ)

2、德國民法典的制定經(jīng)過（二）德國民法典的編制和主要內(nèi)容

（三）德國民法典的特點(diǎn)第一，法典貫徹了