餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書淺談?wù)n件

餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管

執(zhí)法文書淺談

運(yùn)城市食品藥品監(jiān)督管理局李戰(zhàn)強(qiáng)第一節(jié)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書的概念

一、飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書的概念與特征餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書是指食品藥品監(jiān)督管理部門在實(shí)施行政監(jiān)督管理過程中依法制作的具有法律效力或法律意義的系列法律文件的總稱，是行政行為的具體文字表述，一般屬于國家行政公文的范疇。一、飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書的概念與特征餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書具有較強(qiáng)的法律性。具有以下特征：1、合法性。餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書的制作主體必須是符合法律規(guī)定的行政執(zhí)法主體，即各級食品藥品監(jiān)督管理部門。餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書對具體的行政行為或事件作出的判斷、決定、要求、處分等內(nèi)容在性質(zhì)和程度上必須符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，即內(nèi)容合法。制作餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書應(yīng)當(dāng)按照一定的法律程序進(jìn)行，即程序合法。2、形式規(guī)范性。餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書是以食品藥品監(jiān)督管理部門規(guī)章的形式發(fā)布的全國統(tǒng)一格式的文書，對文書的制作有規(guī)范的要求，具有結(jié)構(gòu)規(guī)范化、用語規(guī)范化、事項要素化的特點(diǎn)。一、飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書的概念與特征3、表述準(zhǔn)確性。餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書的語言文字要規(guī)范化，表述清楚，不能模棱兩可、似是而非，要言簡意賅。4、強(qiáng)制性和制約性。餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書是法律法規(guī)的具體體現(xiàn)，是餐飲服務(wù)相關(guān)法律法規(guī)的具體實(shí)施，具有法律的強(qiáng)制性和制約性。二、飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書的分類餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書有以下幾種分類方法：

（一）按照文書的性質(zhì)來分類，可分為餐飲服務(wù)監(jiān)督類文書、餐飲服務(wù)行政處罰類文書、餐飲服務(wù)許可類文書。（二）按照制作用途分類，可分為證據(jù)類文書、執(zhí)行類文書、工作類文書。（三）按照制作方式來分類，可分為筆錄類文書、填寫類文書、敘述類文書。一、飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書的規(guī)范性

餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書的應(yīng)用中應(yīng)注意使用文書種類的規(guī)范性、文書書寫的規(guī)范性和應(yīng)用程序的規(guī)范性。1、文書種類的規(guī)范性是指在餐飲服務(wù)行政執(zhí)法工作中，按照文書規(guī)范規(guī)定的使用方法，在不同的工作階段，使用相關(guān)對應(yīng)的文書。如在日常監(jiān)督工作中發(fā)現(xiàn)管理相對人的輕微違法行為，要求其予以糾正時，應(yīng)使用監(jiān)督意見書，違法行為嚴(yán)重應(yīng)予以行政處罰如警告或罰款時，應(yīng)當(dāng)使用當(dāng)場行政處罰決定書或行政處罰決定書，而不能在監(jiān)督意見書中填寫警告或罰款的內(nèi)容替代行政處罰決定書。再如不能使用現(xiàn)場筆錄進(jìn)行詢問，也不能記錄現(xiàn)場觀察不到的擬斷。但有些文書是日常監(jiān)督工作中和行政處罰過程中共用的，如采樣記錄筆錄、封條等。一、飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書的規(guī)范性

2、文書應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的格式，用藍(lán)色或者黑色的墨水筆或者簽字筆填寫，保證字跡清楚、文字規(guī)范、頁面清潔。使用符合公務(wù)用語要求的規(guī)范用語，力求語言結(jié)構(gòu)完整，句子成分齊備，不得隨意省略，不使用含糊不清的詞句，如："原則上"、"大部分"等。恰當(dāng)使用法律術(shù)語、專業(yè)術(shù)語，以準(zhǔn)確反映客觀實(shí)際情況。文書欄目應(yīng)當(dāng)逐項填寫。摘要填寫，應(yīng)當(dāng)簡明、完整、準(zhǔn)確。簽名和標(biāo)注日期，必須清楚無誤。有條件時可以按照規(guī)定的格式打印。二、文書制作的合法性

餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書的使用必須符合法律規(guī)定，包括依法進(jìn)行行政許可，依法進(jìn)行行政處罰，依法填寫執(zhí)法文書。第三節(jié)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書的制作

餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管執(zhí)法文書共51種，其中許可類的文書14種，監(jiān)督執(zhí)法類文書共37種：

1．餐飲服務(wù)許可申請書

2．餐飲服務(wù)許可申請材料接收單

3．餐飲服務(wù)許可申請補(bǔ)正材料通知書

4．餐飲服務(wù)許可申請受理決定書

5．餐飲服務(wù)許可申請不予受理決定書

6．餐飲服務(wù)許可現(xiàn)場核查筆錄

7．餐飲服務(wù)許可延期通知書

8．不予餐飲服務(wù)許可決定書

9．不予變更餐飲服務(wù)許可決定書

10．不予延續(xù)餐飲服務(wù)許可決定書

51種執(zhí)法文書

11．撤銷《餐飲服務(wù)許可證》決定書

12．注銷《餐飲服務(wù)許可證》決定書

13．注銷《餐飲服務(wù)許可證》申請書

14．餐飲服務(wù)許可審批表

15．案件受理記錄

16．立案報告

17．現(xiàn)場檢查筆錄

18．監(jiān)督意見書

19．責(zé)令改正通知書

20．詢問筆錄

51種執(zhí)法文書

31．技術(shù)鑒定委托書

32．檢驗(yàn)結(jié)果告知書

33．案件合議記錄

34．行政處罰事先告知書

35．陳述和申辯筆錄

36．聽證告知書

37．聽證通知書

38．聽證筆錄

39．聽證意見書

40．案件調(diào)查終結(jié)報告

51種執(zhí)法文書

41．重大案件集體討論記錄

42．行政處罰審批表

43．行政處罰決定書

44．送達(dá)回執(zhí)

45．沒收物品處理審批表

46．物品清單

47．行政處罰強(qiáng)制執(zhí)行申請書

48．結(jié)案報告

49．案件移送審批表

50．案件移送書

51．撤案決定書

案件受理記錄（一）制作注意事項和具體要求案件受理記錄，是食品藥品監(jiān)督管理部門對檢查發(fā)現(xiàn)、消費(fèi)者投訴舉報、上級食品藥品監(jiān)督管理部門交辦、下級食品藥品監(jiān)督管理部門報請、有關(guān)部門移送來的案件，按照規(guī)定的權(quán)限和程序辦理受理手續(xù)的文書。處理意見，應(yīng)當(dāng)寫明經(jīng)辦人提出的具體辦案建議，如案件是否需要進(jìn)一步核實(shí)、承辦具體部門、承辦負(fù)責(zé)人等。負(fù)責(zé)人意見，是有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)對處理意見的批示。案件受理記錄（三）制作和使用相關(guān)依據(jù)《食品安全法》第八十條：縣級以上衛(wèi)生行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理部門接到咨詢、投訴、舉報，對屬于本部門職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)受理，并及時進(jìn)行答復(fù)、核實(shí)、處理；······《食品安全法實(shí)施條例》第五十三條：衛(wèi)生行政、農(nóng)業(yè)行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理等部門應(yīng)當(dāng)公布本單位的電子郵件地址或者電話，接受咨詢、投訴、舉報；對接到的咨詢、投訴、舉報，應(yīng)當(dāng)依照食品安全法第八十條的規(guī)定進(jìn)行答復(fù)、核實(shí)、處理，并對咨詢、投訴、舉報和答復(fù)、核實(shí)、處理的情況予以記錄、保存?！恫惋嫹?wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》第二十五條：縣級以上食品藥品監(jiān)督管理部門接到咨詢、投訴、舉報，對屬于本部門管轄的，應(yīng)當(dāng)受理，并及時進(jìn)行核實(shí)、處理、答復(fù)；對不屬于本部門管轄的，應(yīng)當(dāng)書面通知并移交有管轄權(quán)的部門處理。立案報告示范：立案報告（）第號當(dāng)事人：

案件來源：

發(fā)案時間：

受理時間：

發(fā)案地點(diǎn)：

案情摘要：

經(jīng)初步審查，當(dāng)事人的行為涉嫌違反了

的規(guī)定，建議立案調(diào)查。

經(jīng)辦人簽名：年月日審批意見：

，本案自

年

月

日起立案，由

、

、

承辦。負(fù)責(zé)人簽名：年月日國家食品藥品監(jiān)督管理局制立案報告（一）制作注意事項和具體要求立案報告，是食品藥品監(jiān)管部門對受理的案件進(jìn)行初步核實(shí)后，確認(rèn)有違法事實(shí)，屬于本部門管轄，需要予以立案調(diào)查，向有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)提出的書面報告。立案報告中案情摘要，應(yīng)當(dāng)按性質(zhì)和程度，由大到小、從重到輕加以排列，逐個提出問題并加以簡要說明。同時要指明當(dāng)事人違反的具體法規(guī)條款。負(fù)責(zé)人審批意見，是負(fù)責(zé)人對查處案件的批示。如批準(zhǔn)立案，應(yīng)當(dāng)確定承辦人員。一般應(yīng)當(dāng)自立案之日起三個月內(nèi)作出行政處罰決定。因特殊原因需要延長時間的，應(yīng)當(dāng)報請上級行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。行政機(jī)關(guān)對符合受理條件的案件應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案。因情況特殊，需要現(xiàn)場立案的，應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)補(bǔ)辦立案報告手續(xù)。現(xiàn)場檢查筆錄現(xiàn)場檢查筆錄（）第號第

頁共

頁被檢查人：

檢查機(jī)關(guān)：

檢查時間：

年

月

日

時

分至

時

分檢查地點(diǎn)：

檢查記錄：當(dāng)事人簽名：執(zhí)法人員簽名：年月日年月日

備注:本記錄一式兩聯(lián)，第一聯(lián)留存卷宗備查，第二聯(lián)交當(dāng)事人。國家食品藥品監(jiān)督管理局制一、概論(1)概念

現(xiàn)場檢查筆錄，是食品藥品監(jiān)督管理部門在日常食品安全監(jiān)督檢查或者案件調(diào)查過程中，對現(xiàn)場進(jìn)行實(shí)地檢查、勘驗(yàn)時記錄的文書。它屬于證據(jù)類文書。我國法律只規(guī)定了特定的筆錄屬于證據(jù)之列，行政訴訟法中（行政訴訟法31條）規(guī)定的證據(jù)有勘驗(yàn)筆錄和現(xiàn)場筆錄。筆錄主要形式是文字記錄，但是也包括繪圖、照相、錄音和錄像等方式。在司法實(shí)踐中，以音像方式記錄勘驗(yàn)、檢查或現(xiàn)場執(zhí)法活動的過程和結(jié)果，越來越稱為普遍的做法，因此，把這種證據(jù)形式改為“記錄”或執(zhí)法記錄似乎更準(zhǔn)確。一、概論二、作用1、通過筆錄中的文字內(nèi)容，可以再現(xiàn)現(xiàn)場客觀存在的狀況，使沒有到過現(xiàn)場的人對現(xiàn)場的真實(shí)狀況以及生產(chǎn)經(jīng)營者存在的違法事實(shí)有一個比較全面的了解。2、是進(jìn)行餐飲服務(wù)食品安全行政處罰和行政訴訟的重要原始依據(jù)之一。3、是了解管理相對人的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，進(jìn)行安全評價的重要依據(jù)，也是制作立案報告的依據(jù)之一。三、適用范圍：現(xiàn)場檢查筆錄適用于查清案件違法事實(shí)、收集現(xiàn)場證據(jù)時使用。一、概論四、制作原則現(xiàn)場檢查筆錄是一種證據(jù)類文書，現(xiàn)場檢查及記錄的過程，也就是調(diào)查取證的過程。因此，書寫現(xiàn)場檢查筆錄時應(yīng)遵循下列原則：（2）相關(guān)性原則。記錄的違法事實(shí)、違法行為及安全狀況的內(nèi)容，要與查處的案件相關(guān)或與衛(wèi)生監(jiān)督類別相關(guān)。監(jiān)督哪一類就應(yīng)記錄哪一方面的內(nèi)容，與案件無關(guān)的內(nèi)容沒有必要記，如餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督中發(fā)現(xiàn)違反計劃生育的案件就不要記。（3）合法性原則。合法性原則是指記錄的程序和手段必須符合有關(guān)法律規(guī)定。一是程序要合法。在現(xiàn)場檢查時，一定要按照法律規(guī)定進(jìn)行，如要有兩名以上餐飲服務(wù)監(jiān)管執(zhí)法人員同時進(jìn)行檢查，出示檢查執(zhí)法證件，請被檢查單位人員陪同，邊檢查邊記錄，筆錄結(jié)束后要經(jīng)被檢查人核對無誤后，寫明“以上筆錄屬實(shí)”并簽名。檢查人員也應(yīng)簽名，同時注明執(zhí)法證件號碼，這樣就能從文書上反映出執(zhí)法人員履行了出示證件這一法律程序。二是手段要合法。即檢查筆錄、錄像、拍照等都應(yīng)該現(xiàn)場公開進(jìn)行，并在現(xiàn)場檢查筆錄中相關(guān)內(nèi)容加入有影像資料為證。不能今天檢查，第二天才完成筆錄，更不能偽造現(xiàn)場進(jìn)行拍照和錄像。二、現(xiàn)場檢查筆錄內(nèi)容及要點(diǎn)1、當(dāng)事人在被檢查場所開展經(jīng)營活動的由來或當(dāng)事人與被檢查場所的關(guān)系；2、場所的概況。情況復(fù)雜的場所應(yīng)交代方位，必要時繪圖說明；3、與違法行為有關(guān)的物品、工具、設(shè)施的名稱、規(guī)格、數(shù)量、狀況、擺放位置、使用情況及相關(guān)的書證、物證；4、與違法行為有關(guān)的人員的活動情況，包括當(dāng)事人及其職工、幫工以及顧問、消費(fèi)者的情況；5、檢查人員檢查的活動及結(jié)果；6、當(dāng)事人在檢查活動中的異常表現(xiàn)及其行為；7、交代現(xiàn)場詢問當(dāng)事人、旁證人員，現(xiàn)場攝影、錄像、繪圖，當(dāng)事人主動提交的證據(jù)的情況；8、交代抽樣取證、強(qiáng)制措施的情況。情況復(fù)雜、規(guī)模較大的場所，可以按照分工，由檢查人員按照各自的檢查任務(wù)，分別制作筆錄，但最后應(yīng)制作匯總筆錄，總領(lǐng)整個檢查情況。9、《現(xiàn)場檢查筆錄》應(yīng)在現(xiàn)場檢查時當(dāng)場制作，不能今天檢查，第二天才完成筆錄。10、筆錄寫好后要交給當(dāng)事人閱讀或向其宣讀，并由當(dāng)事人簽章(逐頁)。當(dāng)事人拒絕簽名或不能簽名的應(yīng)當(dāng)注明原因，并且由2名以上執(zhí)法人員在筆錄上簽字。有其他人在場時，可由其他人簽名。法律、法規(guī)和規(guī)章對現(xiàn)場檢查筆錄的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定。三、制作檢查筆錄應(yīng)當(dāng)注意的問題（1）記錄順序。記錄順序可以與勘驗(yàn)、檢查工作的順序一致，邊檢查邊記錄；也可以在檢查結(jié)束后，當(dāng)場對檢查內(nèi)容加以歸納整理，并結(jié)合法律條款內(nèi)容有針對性地加以記錄。在檢查過程中，拍攝現(xiàn)場照片、提取物證的，也應(yīng)同時記錄下來。這種記錄方法可避免記錄內(nèi)容失實(shí)、誤差、遺漏、重復(fù)和紊亂?？梢圆扇　坝纱蟮叫　?、“由粗到細(xì)”的方法，首先簡要描述大環(huán)境、方位地點(diǎn)，再收縮到具體需要重點(diǎn)檢查的位置；從物品總體擺放、堆碼再聚焦到具體商品數(shù)量，包裝標(biāo)簽及現(xiàn)場痕跡等等。三、制作檢查筆錄應(yīng)當(dāng)注意的問題（2）重點(diǎn)記錄主要違法事實(shí)。貼近案情，詳略得當(dāng)。檢查筆錄要抓住主要違法事實(shí)作詳細(xì)記錄，不能事無巨細(xì)全部記錄，這樣不但累贅，而且重點(diǎn)不突出。主要違法事實(shí)要以法律、法規(guī)的標(biāo)準(zhǔn)來衡量，就某個管理相對人來說，違反義務(wù)性條款的事實(shí)與違反禁止性條款的事實(shí)比，違反禁止性條款的事實(shí)是主要違法事實(shí)；違反禁止性條款的事實(shí)與造成危害后果的事實(shí)比，造成危害后果的事實(shí)是主要的違法事實(shí)。抓住了主要違法事實(shí)就為采取進(jìn)一步的具體行政行為打下了基礎(chǔ)。記錄時只對現(xiàn)場狀況和違法行為作記載，不作任何評價，不寫處罰與否。三、制作檢查筆錄應(yīng)當(dāng)注意的問題同時，對現(xiàn)場操作人員在從事何種活動，也要作好記錄。對與具體案情關(guān)聯(lián)不大的內(nèi)容，可以簡寫，而對于與案情關(guān)聯(lián)緊密的商品、標(biāo)識、人員作業(yè)情況、工具、原料、廣告、檢查過程，甚至能證明案件事實(shí)的地面污水痕跡、廢棄損毀物品的狀況都應(yīng)詳記，并盡可能地加以固定、提取。三、制作檢查筆錄應(yīng)當(dāng)注意的問題（3）記錄要準(zhǔn)確、具體，不能籠統(tǒng)、抽象?，F(xiàn)場檢查筆錄不能以抽象概念代替具體的描寫和敘述。如“衛(wèi)生一般”、“衛(wèi)生不合格”、室內(nèi)很臟”、“生熟不分”等。記錄現(xiàn)場對違法事實(shí)的描述必須具體，主要從地點(diǎn)（部位）、內(nèi)容、數(shù)量、狀況等方面考慮。以“室內(nèi)很臟”為例，就應(yīng)該寫明什么地方臟，臟的東西是什么等。如“在某操作間內(nèi)，地面有*%處痰跡、有*個煙頭、墻角有垃圾，工作臺面上有鼠糞，工作臺上有幾只蟑螂，天花板上有蜘蛛網(wǎng)”就描寫敘述得很具體。對于一些具體的違法事實(shí)和違法行為的描寫更要具體，能一看就具體了解。三、制作檢查筆錄應(yīng)當(dāng)注意的問題（4）使用正確、書寫規(guī)范?，F(xiàn)場檢查筆錄是餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管行政執(zhí)法人員收集證據(jù)的專門文書，必須做到使用正確、書寫規(guī)范。主要是注意：“不能當(dāng)作催款單使用，如“限”#日內(nèi)將檢驗(yàn)費(fèi)交給某某單位；#不能當(dāng)作產(chǎn)品推銷廣告，如“要安裝某品牌的紫外線消毒燈”等；不能當(dāng)作責(zé)令改正通知書；不能當(dāng)作行政控制決定書；不能當(dāng)作沒收違法物品的收據(jù)或者清單。書寫要規(guī)范，不要用簡稱。如“無證經(jīng)營”、“無證上崗”這樣的記錄就使人不明白無什么證，這樣的簡稱不但不能準(zhǔn)確具體描寫出違法行為，還容易產(chǎn)生歧義。不能寫錯別字。錯別字不但影響文書質(zhì)量，個別關(guān)鍵字也容易產(chǎn)生不良后果，在執(zhí)法實(shí)踐中因此而導(dǎo)致敗訴的不乏其例，因此必須引起高度重視。三、制作檢查筆錄應(yīng)當(dāng)注意的問題（5）要記錄現(xiàn)場調(diào)取的物證和現(xiàn)場的拍照。筆錄要記錄物證和拍照的物品所在的位置、名稱、數(shù)量、狀態(tài)、標(biāo)記等。使現(xiàn)場檢查記錄與現(xiàn)場拍照、現(xiàn)場提取的實(shí)物證據(jù)互相印證，互相補(bǔ)充，構(gòu)成證據(jù)鎖鏈。三、制作檢查筆錄應(yīng)當(dāng)注意的問題（6）記錄現(xiàn)場采取的行政控制措施或保存證據(jù)措施。如果在現(xiàn)場采取了行政控制措施或保存證據(jù)措施的應(yīng)為在現(xiàn)場檢查筆錄中記載。（7）一案多個現(xiàn)場或同一現(xiàn)場進(jìn)行多次檢查的，不能結(jié)合起來只制作一份筆錄，而應(yīng)當(dāng)分別制作。三、制作檢查筆錄應(yīng)當(dāng)注意的問題（8）現(xiàn)場檢查筆錄需要修改、補(bǔ)充的，應(yīng)當(dāng)在修改、補(bǔ)充后再履行簽署手續(xù)。注意：修改方法符合規(guī)范要求，把在平時修改時用的方法用到執(zhí)法文書中不妥，應(yīng)按規(guī)定修改在錯誤的文字上劃雙線（＝）然后在其上方緊接著處修改內(nèi)容。四、現(xiàn)場檢查筆錄常見問題現(xiàn)場檢查筆錄是行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的辦案人員依法對違法活動有關(guān)的物品和違法現(xiàn)場進(jìn)行檢查時所做的書面記錄，是行政執(zhí)法機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰的重要證據(jù)，具有較強(qiáng)的證明效力。其用語要客觀，記錄應(yīng)全面。但在實(shí)際辦案中，許多基層執(zhí)法人員對其重要性認(rèn)識不足，做記錄時馬虎，造成現(xiàn)場檢查筆錄質(zhì)量不高，甚至出現(xiàn)嚴(yán)重失誤的情況。四、現(xiàn)場檢查筆錄常見問題記錄的詞語主觀性較強(qiáng)現(xiàn)場筆錄只是對現(xiàn)場狀況作記載，應(yīng)采用白描的手法，詳細(xì)記錄現(xiàn)場所見，不得有判斷、推斷的語言，力求精確不應(yīng)作任何評價，其文字表述必須符合客觀、具體的要求。有些執(zhí)法人員未能把握住現(xiàn)場檢查筆錄的即時性、現(xiàn)場性和真實(shí)性的要求，制作的現(xiàn)場檢查筆錄包含的主觀性因素太多。表現(xiàn)在以下幾方面：四、現(xiàn)場檢查筆錄常見問題1、對物品數(shù)量不能作出精確描述，。使用“大約”、“大概”、“估計有”等模糊或不定詞語，這是制作現(xiàn)場檢查筆錄的一大禁忌。2、以現(xiàn)場檢查筆錄代替詢問筆錄。有的現(xiàn)場檢查筆錄以“據(jù)當(dāng)事人口述”的形式將當(dāng)事人購進(jìn)、售出物品的數(shù)量、價格等內(nèi)容記錄下來，這類現(xiàn)場檢查筆錄看起來更像詢問筆錄。四、現(xiàn)場檢查筆錄常見問題3、現(xiàn)場進(jìn)行主觀認(rèn)定。先入為主，使用“違法”、“非法”、“擅自”等詞語，或者像制作處罰文書一樣，直接在現(xiàn)場檢查筆錄中敘述違法情形。如當(dāng)事人不能出具衛(wèi)生許可證或健康證等，即使沒有辦理，寫‘未取得---’即不妥。只能寫‘不能出示餐飲服務(wù)許可證或者其他----資格等’，然后在詢問筆錄中彼此印證；此外，執(zhí)法人員自己分析的內(nèi)容也不應(yīng)寫在現(xiàn)場檢查筆錄上，例如：XX單位未經(jīng)食品藥品監(jiān)督管理部門許可，擅自拆除冷葷間2個水池。執(zhí)法人員去檢查，只能見到冷葷間內(nèi)有幾個水池，而不是看到了他在拆除，擅自拆除，是要通過詢問筆錄和審批時的平面圖來確認(rèn)的。四、現(xiàn)場檢查筆錄常見問題4、記錄的主體性內(nèi)容不全面有的執(zhí)法人員不能全面記錄檢查的內(nèi)容、方法、結(jié)果和相關(guān)人員的行為等情況。所記的主體性內(nèi)容不全面。表現(xiàn)在以下幾方面：（1）記錄抽象、籠統(tǒng)、不具體。如：“一般環(huán)境差”，具體應(yīng)該寫有什么什么等不符合食品安全要求的違法行為，用描述性的語言；“顧客待使用的餐具沒有消毒”，具體應(yīng)該寫放在什么地方的餐具，以防當(dāng)事人狡辯；“原料庫房雜物與食品用原料混放”，具體寫明雜物名稱，以示雜物與食品生產(chǎn)經(jīng)營活動無關(guān)；“操作間內(nèi)蒼蠅較多”，應(yīng)寫明為一個視野內(nèi)可見幾只蒼蠅；“衛(wèi)生設(shè)施不完善”，應(yīng)寫明什么地方什么設(shè)施不全或沒有；“**名從業(yè)人員無有效健康證明”，應(yīng)寫明具體從業(yè)人員的名字及其正在從事的從業(yè)活動。（2）只記錄實(shí)施現(xiàn)場檢查的結(jié)果而未記錄檢查活動的過程。如未記錄檢查過程中的拍照、錄像，收集、提取其他證據(jù)，邀請其他人員到場等情況，如使用現(xiàn)場快速檢測則還應(yīng)注明檢測方法。對這些情況應(yīng)一并記錄，以相互印證，形成證據(jù)鏈。（3）只記錄執(zhí)法人員的檢查行為而未記錄當(dāng)事人的活動狀況。如未記錄檢查過程中現(xiàn)場工人是否正在作業(yè)，操作人員是否正在加工什么食品，當(dāng)事人是否按要求提供票據(jù)、賬冊以配合檢查等。對這些情況，也應(yīng)一并記錄，從而體現(xiàn)現(xiàn)場檢查筆錄作為一種動態(tài)筆錄的性質(zhì)。（4）只記錄實(shí)施檢查的內(nèi)容而未記錄采取相關(guān)措施的情況。如未記錄在檢查過程中，依據(jù)現(xiàn)場情況而作出的先行登記保存、封存、扣留等措施。按有關(guān)要求，采取相關(guān)措施也是現(xiàn)場檢查筆錄應(yīng)記載的內(nèi)容。（5）只記錄發(fā)現(xiàn)物品的數(shù)量而未記錄其數(shù)據(jù)來源和獲取途徑。如未記錄在檢查過程中確定的物品數(shù)量依據(jù)、方法（盤點(diǎn)、稱重、查賬等）和過程。如此記錄的數(shù)據(jù)是否真實(shí)、合理，值得懷疑。（6）只記錄當(dāng)事人未簽名的事實(shí)而未注明其不簽名的原因。實(shí)踐中，許多執(zhí)法人員往往忽視對當(dāng)事人未簽名原因的記載，這樣的筆錄不符合最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第十五條“當(dāng)事人拒絕簽名或不能簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因”的規(guī)定，必須予以糾正。當(dāng)被監(jiān)督人胡攪蠻纏、無理取鬧、撒野耍賴時，應(yīng)進(jìn)行錄像，以視聽資料固定。四、現(xiàn)場檢查筆錄常見問題5、填寫的輔佐性項目不完整有的執(zhí)法人員對現(xiàn)場檢查筆錄中輔佐性項目填寫不完整，甚至漏填。表現(xiàn)在：（1）檢查時間填寫不精確。有的只填寫現(xiàn)場檢查的日期，而不填寫具體起止時間；有的只寫可開始時間，沒有結(jié)束時間；有的雖然填寫了時間，卻未能精確到分鐘（2）檢查地點(diǎn)填寫不清楚。只寫到街道或村組，而未寫清門牌號，或通過選擇參照物的方式確定具體地點(diǎn)。檢查地點(diǎn)不僅包括被檢查現(xiàn)場所在地的地址，還包括被檢查現(xiàn)場的具體位置。如：XX市XX街XX號XX酒店XX操作間、食品原料庫等（3）被檢查人。是單位的，應(yīng)寫明單位全稱、地址、聯(lián)系電話、法人代表或負(fù)責(zé)人姓名、性別、聯(lián)系電話等。在工作中經(jīng)常有當(dāng)事人身份填寫太簡單。不少現(xiàn)場檢查筆錄只填寫當(dāng)事人的姓名，不填寫其年齡、性別、住址、聯(lián)系電話等其他基本情況。（4）執(zhí)法證號碼填寫不齊。有的只填寫記錄人員的執(zhí)法證號碼，而漏填執(zhí)法人員的執(zhí)法證號碼。（5）頁碼。第X頁共X頁。五、對于幾個問題的探討1.《現(xiàn)場檢查筆錄》的文字表述必須符合客觀、具體的要求。何謂“客觀、具體”？更實(shí)際的問題是“到底需要記得多詳細(xì)，多具體？2.關(guān)于結(jié)論性的語言。證件問題。檢查中，經(jīng)常會出現(xiàn)這樣一些語句：×××未取得×××證從事×××經(jīng)營活動；×××未取得健康證從事×××加工活動；×××未索取×××證購進(jìn)×××物品；總之，現(xiàn)場檢查筆錄的書寫，是執(zhí)法人員的基本功的體現(xiàn)，作為一名餐飲服務(wù)執(zhí)法人員首先要掌握法律法規(guī)的要求，我們才可以運(yùn)用這些法律知識進(jìn)行檢查，做到檢查中能有的放矢,才能發(fā)現(xiàn)問題，并準(zhǔn)確記錄，寫好現(xiàn)場檢查筆錄，我們書寫現(xiàn)場檢查筆錄的目的就是為了處罰違法，在書寫時做到客觀、具體、準(zhǔn)確對于我們懲治違法起著很關(guān)鍵的作用。監(jiān)督意見書

監(jiān)督意見書（）第號被監(jiān)督人：

法定代表人（負(fù)責(zé)人）：

地址：

聯(lián)系電話：

監(jiān)督意見：

當(dāng)事人簽收：（公章）年月日年月日

備注：本意見書一式兩聯(lián)，第一聯(lián)留存卷宗備查，第二聯(lián)交被監(jiān)督人。

國家食品藥品監(jiān)督管理局制監(jiān)督意見書監(jiān)督意見書，是食品藥品監(jiān)督管理部門對被檢查的餐飲服務(wù)提供者出具的指導(dǎo)性或者指令性文書。監(jiān)督意見欄應(yīng)當(dāng)針對發(fā)現(xiàn)的問題提出改進(jìn)意見，使餐飲服務(wù)提供者的經(jīng)營符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)或者有關(guān)要求。是對法律法規(guī)的一種宣講。日常監(jiān)督工作中發(fā)現(xiàn)餐飲服務(wù)提供者的輕微違法行為，要求其予以糾正時，應(yīng)使用監(jiān)督意見書；也可以使用責(zé)令改正通知書。違法行為嚴(yán)重應(yīng)予以行政處罰如警告或罰款時，應(yīng)當(dāng)使用當(dāng)場行政處罰決定書或行政處罰決定書，而不能在監(jiān)督意見書中填寫警告或罰款的內(nèi)容替代行政處罰決定書監(jiān)督意見書詢問筆錄一、概念和作用詢問筆錄，是食品藥品監(jiān)督管理部門為查明案件事實(shí)，收集證據(jù)向案件當(dāng)事人、證人或者其他被詢問人的詢問記錄文書。屬于證據(jù)類文書。作用：（1）收集案件所需要的相關(guān)證據(jù)材料；（2）核實(shí)已取得的證據(jù)材料是否真實(shí)（3）可以擴(kuò)大或發(fā)現(xiàn)新的違法事實(shí)及相關(guān)線索。二、適用范圍為了查清案件事實(shí)詢問當(dāng)事人、受害人、見證人、知情人或其他有關(guān)人員時使用。三、如何制作詢問筆錄詢問筆錄是行政執(zhí)法的重要證據(jù)之一。制作詢問筆錄的最終目的是查清違法事實(shí)，為行政處罰的實(shí)施提供證據(jù)。《行政處罰法》第30條規(guī)定："違法事實(shí)不清的，不得給予行政處罰。"第38條第1款第（三）項規(guī)定："違法事實(shí)不能成立的，不得給予行政處罰。"這就要求我們將筆錄制作得有條有理，將違法行為的來龍去脈搞得一清二楚。作為行政處罰依據(jù)的詢問筆錄，其實(shí)質(zhì)是能足以證明違法事實(shí)的客觀存在。從法律的角度來講，詢問筆錄是證據(jù)中書證的一種，主要是對案件涉及人行為過程以問答的形式進(jìn)行了解并記錄的書面證據(jù)。制作一份合格的詢問筆錄，必須注意以下五點(diǎn)：1、詢問前充分準(zhǔn)備詢問前準(zhǔn)備目的是理清思路，突出主題，緊緊圍繞違法事實(shí)展開詢問。如果是重大或復(fù)雜案件，執(zhí)法人員一定要先開一個準(zhǔn)備會，確定由誰詢問、誰記錄、詢問什么內(nèi)容、切入點(diǎn)在哪里、可能碰到什么問題，擬出一個詢問提綱，以免詢問時遺漏。執(zhí)法人員在對涉案人進(jìn)行詢問前的準(zhǔn)備主要分為案情準(zhǔn)備、心理準(zhǔn)備和物證準(zhǔn)備。案情準(zhǔn)備即要求執(zhí)法人員在進(jìn)行詢問前，必須要認(rèn)真地了解已經(jīng)掌握的情況和被詢問人的基本情況，這有利于在詢問過程中有的放矢，突出重點(diǎn)。心理準(zhǔn)備就是要求執(zhí)法人員在進(jìn)行詢問前，對這次詢問的目的、詢問運(yùn)用的策略、方法及切入點(diǎn)，做到心中有數(shù)，以便在制作筆錄時圍繞目的開展詢問。同時，對被詢問人可能會發(fā)生的抵制詢問、回避重要案情等情況要有所預(yù)見。物證準(zhǔn)備是指對案件已經(jīng)掌握的物證（如已先行登記保存的貨物、進(jìn)出貨票據(jù)等），應(yīng)準(zhǔn)備齊全，以便在詢問時及時向涉案人出示，掌握詢問主動權(quán)。2、嚴(yán)格按程序進(jìn)行《中華人民共和國行政處罰法》第三條第二款規(guī)定：“沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的行政處罰無效?！弊鳛樾姓幜P重要證據(jù)之一的詢問筆錄，也必須嚴(yán)格按法定程序進(jìn)行，所制作的筆錄才具有法律效力。在進(jìn)行詢問時，執(zhí)法人員必須是兩人或兩人以上，一人記錄，一人或一人以上詢問。在詢問開始前，執(zhí)法人員應(yīng)出示證件，表明身份。一般地講，被詢問人在不明辦案人員身份和來意前，不會輕易如實(shí)告訴情況。《行政處罰法》第37條："執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件。"《行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第44條第（四）項規(guī)定，對行政執(zhí)法人員的身份的合法性有異議的，原告可以要求相關(guān)行政執(zhí)法人員作為證人出庭作證。辦案人員的介紹、出示證件等過程記錄在詢問筆錄上，經(jīng)被詢問人簽字認(rèn)可后，就不會再有什么異議了。符合法定人數(shù)（不少于兩人）、出示證件是這一部分的實(shí)質(zhì)之所在。在詢問過程中，記錄人員應(yīng)對涉案人的回答據(jù)實(shí)記錄，方言、土語也應(yīng)按音記錄并在后面用括號注明意思。詢問人員對涉案人的提問必須與案情相關(guān)，并不得采用威脅、引誘等方式套取涉案人的口供?！缎姓V訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第57條第（三）項規(guī)定：“以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當(dāng)手段獲取的證據(jù)材料不能作為定案依據(jù)?！弊鳛閳?zhí)法人員應(yīng)充分尊重被詢問人的權(quán)利，準(zhǔn)許被詢問人進(jìn)行陳述和申辯。對與案件有關(guān)的內(nèi)容，及時予以記錄。詢問結(jié)束，應(yīng)將詢問筆錄交給被詢問人核對，對沒有閱讀能力的，應(yīng)向其宣讀。如被詢問人認(rèn)為筆錄有遺漏或差錯，允許其補(bǔ)充或更正，更正處由被詢問人加按手印。被詢問人認(rèn)為筆錄無誤后，要在筆錄每頁簽名和加按手印。此外，筆錄每一頁都應(yīng)由被詢問人注明“筆錄經(jīng)本人核對，記錄屬實(shí)”。當(dāng)事人拒簽的，應(yīng)在筆錄中注明。最后，與案件有關(guān)的在場人員都要簽名，詢問人、記錄人要簽署日期并簽字，詢問人與記錄人不得相互代簽。3、詢問時因該注意的事宜在詢問時要特別注意的是被詢問人的姓名和年齡。如果被詢問的是本案當(dāng)事人--公民，那么《行政處罰法》第39條關(guān)于行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明的事項第一部分即當(dāng)事人姓名。而年齡在《行政處罰》第25條規(guī)定：“不滿十四周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責(zé)令監(jiān)護(hù)人加以管教；已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的，從輕或者減輕行政處罰?！奔词贡辉儐柸瞬皇潜景府?dāng)事人的公民，而是本案當(dāng)事人的法人或其他組織的人員、與本案有利害關(guān)系的人員以及能夠證明本案真相的其他人，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，其姓名是受法律保護(hù)的，年齡是其是否具有民事行為能力的重要標(biāo)志，亦不能出現(xiàn)絲毫的差錯。同時餐飲服務(wù)食品安全行政處罰是對違反餐飲服務(wù)監(jiān)督管理秩序的行為實(shí)施的一種懲戒，是針對特定的當(dāng)事人進(jìn)行的。根據(jù)我國《行政處罰法》的規(guī)定，處罰對象有“公民”、“法人”和“其他組織”三大類，處罰對象在接受處罰前，有陳述、申辯及要求聽證的權(quán)利。那么對被處罰人當(dāng)如何認(rèn)定，也是詢問筆錄的重要目的之一。4、靈活運(yùn)用詢問技巧：在對涉案人進(jìn)行詢問時，被詢問人一般都有避重就輕的心理，甚至有一定的反詢問方法和抵觸情緒，這都給執(zhí)法人員提出了更高的要求。但只要掌握一些基本的詢問技巧，并靈活加以運(yùn)用，就可以在和他們的“交鋒”中取得勝利。詢問人要盡快使對方了解辦案人員的來意，不要轉(zhuǎn)彎抹角，讓人家多半天不知我們想干什么。根據(jù)案源的不同，詢問可分為兩種情況：一是事先有準(zhǔn)備的，如根據(jù)群眾舉報等獲得案源的；二是事先沒有準(zhǔn)備的，如監(jiān)督檢查中發(fā)現(xiàn)或者我們在調(diào)查某一涉嫌違法事實(shí)又突然發(fā)現(xiàn)新的違法線索等。對第二種情況，辦案人員應(yīng)有深厚的法律法規(guī)功底，亦即發(fā)現(xiàn)后，能夠及時判定該行為涉嫌違反了哪部法律法規(guī)，爾后才能有的放矢的去調(diào)查。無論何種情況，都必須告訴被詢問人：調(diào)查什么，被詢問人應(yīng)當(dāng)怎么做。同時，應(yīng)在詢問一開始就明確告訴當(dāng)事人，他必須依法如實(shí)回答，如果故意說假話或者隱瞞案情，需承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。通過這樣的告之，促使其實(shí)話實(shí)說，讓被詢問人明白不如實(shí)介紹情況的法律后果。

進(jìn)入涉嫌違法事實(shí)調(diào)查時，最主要的是辦案人員的取證技巧。首先是辦案人員之間要密切配合。從哪問，怎么問，怎樣記錄才客觀、公正等要有默契。比如說，有些經(jīng)驗(yàn)豐富的辦案人員為防止出現(xiàn)僵局，在詢問過程中時有短暫的"玩笑"、"聊天"、"拉家常"等，這些就沒有必要載入筆錄。但在重要的、關(guān)鍵的時候，每個字，每個標(biāo)點(diǎn)都不能有錯，方言土語出應(yīng)盡可能地記得原汁原味。詢問人員說的每句話，都要做到慎之又慎，不能授人以柄?？梢圆捎眉又卣Z氣、突出重點(diǎn)的方法，說出的話應(yīng)擲地有聲，緊緊抓住實(shí)質(zhì)問題和被詢問人已暴露的問題，有條不紊，順藤摸瓜。在被詢問人"話匣子"打開時，要溫而不火，乘勝追擊。當(dāng)被詢問人不予配合，甚至個別耍潑時，要以靜制動，切不可先亂了自家方寸，火上澆油。氣氛十分重要，而且氣氛最終要為筆錄的字里行間所體現(xiàn)?！缎姓V訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第57條第（三）項規(guī)定：以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當(dāng)手段獲取的證據(jù)材料不能作為定案依據(jù)。如果因被詢問人暴躁我們就跟著發(fā)脾氣、說大話，揚(yáng)言要將人家怎樣怎樣，那不僅影響調(diào)查的順利進(jìn)行，而且作為證據(jù)的詢問筆錄是否具有證明效力將成為問號。當(dāng)然，加重語氣，突出重點(diǎn)，說出的話擲地有聲，具有震攝力，那是另一碼事。還要緊緊抓住實(shí)質(zhì)問題，追根究底在很多案件中，事先收集到的證據(jù)是執(zhí)法人員在進(jìn)行詢問時的有力武器。在詢問中，掌握好時機(jī)向被詢問人出示證據(jù)，可以起到出其不意的作用。為使證據(jù)扎實(shí)，在涉嫌的違法事實(shí)基本搞清后，如果被詢問人是本案當(dāng)事人的，詢問人員還應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人提供其不違法的證據(jù)。依據(jù)《行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第59條規(guī)定：“被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供證據(jù)，原告依法應(yīng)當(dāng)提供而拒不提供，在訴訟程序中提供的證據(jù)，人民法院一般不予采納?！币簿褪钦f，在詢問筆錄過程中已經(jīng)要求當(dāng)事人提供其沒有違法的證據(jù)，當(dāng)事人卻拒不提供，即使案件進(jìn)入行政訴訟序后再重新提供，人民法院也不會采納。當(dāng)事人能夠提供不違法的證據(jù)那當(dāng)然更好，因?yàn)槲覀冎饔^上并不希望當(dāng)事人違法。而我們要求了，當(dāng)事人提供不出或不提供，那后果就由其自負(fù)了，這里要緊的是進(jìn)入行政訴訟程序后，我們要有證據(jù)來證明我們是“要求”了。5、詢問人和記錄人密切配合詢問與記錄是完成一次詢問調(diào)查的二個方面，雖由不同的人完成，但卻是一個有機(jī)的整體，這需要二者講究一定的技巧，密切配合。詢問開始前，詢問人員和記錄人員應(yīng)事先溝通、交換意見。記錄人員應(yīng)了解詢問人員詢問的主要目的、方法、詢問的重點(diǎn)等，以便在記錄的過程中能時時抓住詢問的重點(diǎn)進(jìn)行記錄。詢問人員也要了解記錄人員的記錄速度，在詢問時負(fù)起引導(dǎo)、把握的責(zé)任，調(diào)整好語速。在詢問過程中，詢問人根據(jù)詢問的需要和當(dāng)事人回答的情況，會采用不同的節(jié)奏進(jìn)行詢問。在快的時候，記錄人員很難記錄全部詢問內(nèi)容，這就要求其根據(jù)詢問的目的，有針對性地予以概括，等詢問人員放慢節(jié)奏、緩和氣氛時，及時補(bǔ)記。對于不明確的地方，也可以在此時作適當(dāng)?shù)难a(bǔ)充性詢問。記錄的內(nèi)容必須客觀真實(shí)，不能隨意取舍，不能將檢查人員的主觀推斷摻入記錄的內(nèi)容之中，以保持其原意不變。記錄的文字用語要肯定、確切，不能用“大概”、“可能”、“較長”、“也許”等不定量詞，使用數(shù)量詞要準(zhǔn)確。詢問人員在詢問完以后，應(yīng)對筆錄進(jìn)行檢查，對有問題的地方核實(shí)改正后再交當(dāng)事人核對。四、制作詢問筆錄時的詢問技巧詢問必須采取一問一答的形式，并盡量按照被詢問人的表述如實(shí)記錄。切忌自問自答或由詢問人敘述事實(shí)，然后問被詢問人是不是這樣。在執(zhí)法實(shí)踐中，可以通過有效詢問來調(diào)查事實(shí)真相，在詢問時必須掌握一些最基本的技巧：1）詢問時不對該事件的合法或違法性進(jìn)行評判，詢問只對具體的事情進(jìn)行調(diào)查，就事問事，以免當(dāng)事人避重就輕或隱瞞真相，甚至拒絕回答；2）對某些當(dāng)事人比較敏感的問題，有時還必須采取迂回戰(zhàn)術(shù)。如果在詢問時直接問核心問題，當(dāng)事人往往有所準(zhǔn)備，進(jìn)而自圓其說，從而不易調(diào)查到事實(shí)真相。3）要注意避免把詢問筆錄作成提示性或誘導(dǎo)式的筆錄。有些執(zhí)法人員在對當(dāng)事人詢問時不得要領(lǐng)，同時又嫌被詢問人講話羅哩羅嗦，條理性不強(qiáng)，干脆把被詢問人的意思通過自己的語言整理成一段文字作為詢問內(nèi)容，然后問被詢問人是不是這樣，其實(shí)這種詢問方式很容易構(gòu)成提示性或誘導(dǎo)式詢問的嫌疑，在法庭上是經(jīng)不起質(zhì)證的。詢問技巧七例1、試探性發(fā)問一般用于初次詢問。在被查人處于戒備狀態(tài)下，不能一開始就問關(guān)鍵重大問題。因?yàn)樵谶@種情況下，詢問人對詢問是否成功沒有把握，所以應(yīng)先進(jìn)行試探性發(fā)問，如：“你叫什么名字？”“年齡？”“家庭住址?”兩、三句話是常規(guī)性的，具有查明身份的意圖，被查人也不會有什么反感，可以起到緩和被查人緊張心理的作用。通過試探性發(fā)問，看對方能否交待違法事實(shí)，了解被查人配合行政執(zhí)法的態(tài)度，同時可以觀察了解他的個性、特點(diǎn)、智力水平、道德品質(zhì)和他采取什么方法對付詢問。經(jīng)過試探性交往，詢問人對被查人就有了基本的了解。如態(tài)度是坦白或比較坦白的，心理是狡辯或者抗拒的，個性是通情達(dá)理或粗暴惡劣的，為繼續(xù)發(fā)問或下一次詢問創(chuàng)造條件。2、簡單發(fā)問因被查人的接受能力限制，只能用簡單扼要、通俗易懂的語言發(fā)問、論述。為的是使被查人聽明對話的內(nèi)涵和外延，以便定向反饋。防止似是而非，生硬難懂的字眼出現(xiàn)，以免被查人答非所問，或模棱兩可，甚至造成誤解，增加被查人陳述的心理障礙。根據(jù)詢問情況和策略需要，采用簡單用語。如被查人已進(jìn)入交待違法與犯罪行為狀態(tài)時，立即顯現(xiàn)出較少顧慮和狡辯的可能性，為了明確肯定某種情節(jié)、某件證據(jù)，可以簡單明確的提問，讓被查人作出回答。因?yàn)榇藭r，被查人違法事實(shí)已基本明朗化，用不著多加修飾的去引導(dǎo)、暗示，只是注意言語不要過于刺激對方，使他感到真誠、正直、可信就夠了。這樣會更顯得詢問人是實(shí)事求是、嚴(yán)肅認(rèn)真的態(tài)度，以加深被查人對詢問人敬畏心理和依賴的心情，積極配合，如實(shí)陳述。3、委婉發(fā)問在詢問中，可根據(jù)時間、地點(diǎn)、對象和對案情的掌握程度及策略的需要。在不便、不愿、不宜直說的地方，故意用委婉的話，把本意暗示出來，使其意在言外，讓被查人聽出弦外之音來。這樣就可以避免直接言詞的刺激性，以免被查人產(chǎn)生反感。避免所設(shè)想的論據(jù)不真實(shí)、不完整，讓被查人摸到虛實(shí)。避免因概念、含義、容量有限，使被查人回答受到限制。避免用語上的不文明，使被查人產(chǎn)生誤解等。委婉用語有兩種：一種是不說本意，只說與案情有關(guān)的事情，達(dá)到烘托本意的目的。如為了讓違法分子明白違法數(shù)額巨大，詢問人不直接說被查人違法數(shù)額巨大，而從被查人與某件事某個人、某筆生意有關(guān)入手展開論述，使被查人知道詢問人對被查人情況都很了解，烘托出詢問人對被查人違法情況是了解的，促使其如實(shí)陳述違法事實(shí)。另一種方法是用含蓄、閃爍的話，即使本意模糊起來，又使被查人隱隱約約地得到暗示，放棄僥幸心理防線，如實(shí)陳述違法事實(shí)。4、迂回發(fā)問是相對于直接發(fā)問而言。通常用于違法案情較為復(fù)雜，被查人比較狡猾，已經(jīng)有了應(yīng)付詢問的準(zhǔn)備。在這種情況下，直接發(fā)問不會有好的效果，采取迂回的方法，使被查人不知不覺地進(jìn)入詢問正題，可防止被查人在正面回答提問時有狡辯的余地，使他內(nèi)心形成進(jìn)退兩難，不打自招的局面。這種方法一般用于對從側(cè)面看起來同違法案件無實(shí)質(zhì)聯(lián)系的問題發(fā)問，使被查人思想麻痹，產(chǎn)生錯覺，摸不著詢問人意圖，同時也可避免直接發(fā)問使被查人一下子適應(yīng)不了，而形成僵局的情況。迂回發(fā)問，從與案件無關(guān)緊要的問題問起，被查人就不會過于戒備而能隨意交談，往往回答的正是證人不詳知的問題。詢問時，被查人可能在狡辯中漏出破綻，詢問人要抓住時機(jī)根據(jù)漏洞再提出與案件有關(guān)的問題，被查人就難以回避。這樣就可由淺入深、由少到多、由外圍到核心，逐步把被查人違法問題問清擠凈。5、直接發(fā)問直接發(fā)問有啟發(fā)式、揭發(fā)式、質(zhì)問式、駁斥式四種。啟發(fā)式是引導(dǎo)、啟迪被查人，重在詢問言語的真摯、熱情、體貼、關(guān)心，給被查人一種積極的思想影響，使其萌發(fā)良知，承認(rèn)違法行為。揭發(fā)式是針對被查人狡辯、抵賴的態(tài)度，揭露其謊言，抓住要害，一針見血，哪怕一件事，常常也能制被查人于無可辯駁的境地。質(zhì)問式是當(dāng)被查人在陳述和辯解中出現(xiàn)矛盾時，運(yùn)用的詢問方法。被查人所說的道理經(jīng)不起邏輯推理論證或已經(jīng)不起實(shí)踐檢驗(yàn)時，提出質(zhì)問，使其不能自圓其說，抓住明顯的與事實(shí)不符的狡辯，以事實(shí)分清是非，使被查人在事實(shí)面前，在真理面前無可辯解。駁斥式是被查人說了假話、謊話和毫無事實(shí)依據(jù)的話以后，詢問人用事實(shí)直接予以駁斥，揭穿被查人的偽裝和謊言。6、跳躍式發(fā)問是在詢問人已經(jīng)掌握了一定證據(jù)、材料，被查人不僅不如實(shí)陳述違法行為，還早有防備，并對一般詢問方法比較了解時采用的方法。這是為了打亂被查人事先準(zhǔn)備的防御辦法和編好的陳述及辯解腹稿的詢問方法，適用于案情比較復(fù)雜的稅收違法與犯罪案件。有些被查人反稽查能力較強(qiáng)，熟知詢問方法，這時詢問人適當(dāng)挑出一件或幾件事實(shí)情節(jié)發(fā)問，使被查人措手不及，往往被迫在陳述和辯解中出現(xiàn)矛盾、破綻，而無法自圓其說。有時根據(jù)詢問進(jìn)展也可以采取命題發(fā)問，使被查人防不勝防。7、循序漸進(jìn)發(fā)問是步步為營，逐步揭露被查人違法行為的方法。適用這種方法詢問，要視違法案件的成員多少，時間長短，涉及地域范圍，作案次數(shù)以及案情復(fù)雜程度而定?？梢园磿r間順序，行為順序，成員順序，地域順序，有計劃、有步驟、有目的的進(jìn)行詢問。避免胡子眉毛一把抓，給被查人造成有意無意的東扯西拉，歪曲事實(shí)，顛倒是非，以假亂真，混淆黑白的機(jī)會和容易遺漏事實(shí)情節(jié)的機(jī)會。這種方法適用于違法時間長，次數(shù)多，數(shù)額巨大涉及面廣的案件。使用這種方法，詢問人必須認(rèn)真閱卷，熟悉了解案件情況，將問題按時間順序或按不同性質(zhì)列出詳細(xì)的詢問提綱和計劃。這種外延大于內(nèi)涵的提問方法，允許被查人思考、回憶并作詳細(xì)陳述。詢問人要認(rèn)真做好筆錄，一次詢問不完可以二次、三次詢問，只要被查人不拒絕陳述又不有意東扯西拉拖延時間，就盡量讓被查人詳細(xì)講。然后將被查人陳述與擬定的詢問提綱對照，審查看哪些講了，哪些沒講，有哪些新情況，哪些仍有疑點(diǎn)矛盾。對被查人承認(rèn)又與詢問人掌握情況相符的應(yīng)認(rèn)定，不要復(fù)重。對沒有講的，下次再問。對新情況和疑點(diǎn)、矛盾應(yīng)采用其他方法核實(shí)，核實(shí)后根據(jù)情況確定詢問方法和內(nèi)容。詢問時要有重點(diǎn)，提問要有針對性，不要泛泛地問。為使詢問按順利進(jìn)行，可就一個時期、一個地方、一種類型、一次或一筆違法情況逐一發(fā)問，弄清一個再轉(zhuǎn)入下一個，然后綜合起來研究認(rèn)定，去偽存真，決不能讓稅收違法與犯罪事實(shí)漏網(wǎng)。五、拒絕詢問者的心態(tài)及詢問技巧在具體辦案中，決大多數(shù)詢問對象會熱情、主動向執(zhí)法人員如實(shí)交待問題，提供線索。但是，由于利害相關(guān)，有的被詢問者一開始就不合作，有的在反映或交待中，對一些實(shí)質(zhì)性、關(guān)鍵性問題躲閃、回避，甚至拒絕回答。這種拒絕詢問的心理通常起因于被詢問對象對后果的顧慮與擔(dān)憂，對執(zhí)法人員的誤解、敵視，以及對被詢問事件的戒備等等。因此，有必要研究和解決詢問的技巧問題1、拒絕詢問者的通常表現(xiàn)在辦案中讓執(zhí)法人員碰釘子的都是些什么人呢？1）一般性證人。他們對自己沒把握，怕說出來于己不利，常常躲閃回避，有時會給詢問者軟釘子碰。2）當(dāng)事人之一。這些人對執(zhí)法人員辦案目的有懷疑，會出現(xiàn)恐懼心理和強(qiáng)烈的自我辯解意識，對詢問后果表現(xiàn)出明顯的憂慮和擔(dān)心。另外還有一類是明知自己違法情節(jié)嚴(yán)重，已觸犯刑律，他們會故意給執(zhí)法人員出難題，甚至專門找岔子，阻撓辦案。2、改變被詢問者拒絕態(tài)度的可能性社會心理學(xué)把態(tài)度的改變過程視為溝通、勸導(dǎo)過程，“是勸導(dǎo)者通過各種方法，作用于目標(biāo)對象的過程”?！皩?shí)際上是在特定的社會情境中，勸導(dǎo)者（改變別人態(tài)度者）有意識向目標(biāo)對象（態(tài)度被改變者）傳遞通過考慮設(shè)計的信息，希望能夠借此以改變對方的態(tài)度”。這里說到了在改變態(tài)度過程中，起作用的四個因素：勸導(dǎo)者——執(zhí)法人員，目標(biāo)對象——拒絕詢問者，傳遞的信息——執(zhí)法人員對政策、法規(guī)的宣傳教育，以及拒絕詢問者周圍的情境1）勸導(dǎo)者。執(zhí)法人員如果具備良好的知識結(jié)構(gòu)、政治素質(zhì)等，在詢問時，又能以自己的誠懇、剛正贏得拒絕詢問者的信任，就有利于其改變態(tài)度。2）目標(biāo)對象。從案發(fā)的情節(jié)和性質(zhì)的嚴(yán)重程度看，情節(jié)較輕且性質(zhì)為一般違章的易于改變拒絕態(tài)度；反之則難。3）傳遞的信息。執(zhí)法人員宣傳法律法規(guī)及相關(guān)政策的內(nèi)容及表現(xiàn)形式是否適合被詢問者的心理特點(diǎn)，講話的方式是否恰當(dāng)，找出突破口的時機(jī)是否恰到好處等等，決定了說服效果的好壞。4）周圍的情況。一般情況下被詢問對象對周圍情境所持的立場、態(tài)度，對其是否改變態(tài)度起重要作用。只有掌握了這些因素，才能與被詢問者溝通思想，使其正確對待發(fā)生的問題，嚴(yán)格履行提供證據(jù)的義務(wù)。3、改變拒絕態(tài)度的詢問技巧1）從認(rèn)知入手。對認(rèn)為如實(shí)反映情況于已不利，擔(dān)心影響上下、周圍關(guān)系而拒絕回答的人，關(guān)鍵要解決“認(rèn)知”方面的錯誤。執(zhí)法人員要耐心宣傳國家法律對舉報人及證人的保護(hù)，強(qiáng)調(diào)所發(fā)生事實(shí)對社會的危害，以正確的勸導(dǎo)改變其認(rèn)知，達(dá)到促使其轉(zhuǎn)變態(tài)度的目的。這是一種通過認(rèn)識的改變而消除拒絕詢問的心理的方法。2）從情感矛盾入手。除了認(rèn)知方面的錯誤外，還有一部分拒絕詢問者，明知要回答的情況于已不利，但是社會輿論、社會道德以及所發(fā)生事情對社會的危害造成對自己良心的譴責(zé)使其常常處于十分矛盾的心理狀態(tài)之中。這時有效的方法是正確利用其矛盾心理，有目的地進(jìn)行勸導(dǎo)，促使其接受詢問的心理占優(yōu)勢。首先要分析拒絕詢問的情感矛盾。比如：先了解詢問對象的職務(wù)、文化水平、個性特征以及對所發(fā)生事情的基本態(tài)度等。詢問時，通過觀察分析，從而判斷出對方在這件事上有哪幾種想法，有哪些情感矛盾及其起因、性質(zhì)與程度等。通過說服、教育促使矛盾轉(zhuǎn)化。一是開導(dǎo)他們，通過申述和答復(fù)，或者通過法律程序去解決在其心底的問題與痛苦等。二是由遠(yuǎn)而近，先是比較隱晦地用些例子和榜樣去開導(dǎo)，使其思想上有一個緩沖的余地，然后再巧妙地轉(zhuǎn)到關(guān)鍵性問題上來。最后還要注意機(jī)警地隱蔽說服動機(jī)，盡可能地以解決問題的方式去勸導(dǎo)對方。3）適當(dāng)?shù)臅r候，可以利用法律的威懾力。有錯誤的詢問對象在知道辦案機(jī)關(guān)開始查處后，煩惱、懊悔、焦躁等情緒是可想而知的，由此形成的心理壓力常常使他們非常痛苦、壓抑，以至于在很長時間里無法解脫。這類人無論其性格如何固執(zhí)，對所造成的事實(shí)承擔(dān)什么責(zé)任，他們在對待自己的行為上都有一種僥幸心理：一是“拖”、二是“躲”、三是“抗”。實(shí)在不行，有的人軟磨——死活不開口；有的人硬抗——發(fā)脾氣或干脆當(dāng)面否認(rèn)等等，以各種方式建造自衛(wèi)的“保護(hù)殼”。這時執(zhí)法人員要視具體情況，恰當(dāng)、正確地利用法律的威懾力使其有一定的恐懼感。這種方法在社會心理學(xué)中叫做“恐懼喚醒”法。使用時要適度、恰當(dāng)?shù)馗嬖V詢問對象一些問題的嚴(yán)重性，給以明確的指示和出路，使之解除恐懼，改變抗拒的態(tài)度關(guān)于行政執(zhí)法中的幾個問題

一、沒收違法所得數(shù)額較大是否應(yīng)當(dāng)聽證？最高人民法院關(guān)于沒收財產(chǎn)是否應(yīng)進(jìn)行聽證及沒收經(jīng)營藥品行為等有關(guān)法律問題的答復(fù)（[2004]行他字第1號2004年9月4日）新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院：你院[2003]新行監(jiān)字第27號請求報告收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：一、人民法院經(jīng)審理認(rèn)定，行政機(jī)關(guān)作出沒收較大數(shù)額財產(chǎn)的行政處罰決定前，未告知當(dāng)事人有權(quán)要求舉行聽證或者未按規(guī)定舉行聽證的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《行政處罰法》的有關(guān)規(guī)定，確認(rèn)該行政處罰決定違反法定程序。有關(guān)較大數(shù)額的標(biāo)準(zhǔn)問題，實(shí)行中央垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政管理部門作出的沒收處罰決定，應(yīng)參照國務(wù)院部委的有關(guān)較大數(shù)額罰款標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定認(rèn)定；其他行政管理部門作出沒收處罰決定，應(yīng)參照省、自治區(qū)、直轄市人民政府的相關(guān)規(guī)定認(rèn)定。二、根據(jù)《行政處罰法》、《藥品管理法》的有關(guān)規(guī)定，沒收處罰只能由法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)、自治條例作出規(guī)定。答復(fù)中明確指出，沒收較大數(shù)額財產(chǎn)也應(yīng)進(jìn)行聽證。二、行政執(zhí)法中的重要的時限（一）行政許可的有關(guān)時限

1許可申請材料不齊全或者不符合法定形式的應(yīng)當(dāng)場或者5日內(nèi)出具申請材料補(bǔ)正通知。2行政部門對申請材料審查后，應(yīng)當(dāng)在受理申請之日起20日內(nèi)作出行政許可決定；20日內(nèi)不能作出行政許可決定的經(jīng)本級行政部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可延長10日并應(yīng)當(dāng)將延長期限的理由書面告知申請人。3行政部門依法需要對申請行政許可項目進(jìn)行檢驗(yàn)、檢測、檢疫的，應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起5日內(nèi)派兩名以上工作人員按技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，技術(shù)規(guī)范進(jìn)行，并書面告知檢驗(yàn)、檢測、檢疫所需時限。需要延長檢驗(yàn)、檢測、檢疫時限應(yīng)另行書面告知申請人。檢驗(yàn)、檢測、檢疫所需時間不計算在許可期限內(nèi)。4被許可人依法需要延續(xù)行政許可有效期的，應(yīng)當(dāng)在該行政許可有效期屆滿30日內(nèi)向作出行政許可決定的行政部門提出申請。二、行政執(zhí)法中的重要的時限（二）行政執(zhí)法時限2.1案件受理記錄的案件符合如下幾個條件的應(yīng)在7日內(nèi)立案：①有明確違法行為人或危害后果。②有來源可靠的事實(shí)依據(jù)③屬于衛(wèi)生員行政處罰范圍④屬于本機(jī)關(guān)管轄2.2證據(jù)先行登記保存決定書應(yīng)在7日內(nèi)提出處理意見。2.3證據(jù)保存期7天2.4作出停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證、較大數(shù)額的罰款之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有聽證權(quán)，當(dāng)事人在被告知后應(yīng)在3日內(nèi)答復(fù)，行政機(jī)關(guān)在聽證的7日前通知當(dāng)事人。2.5《行政處罰決定書》應(yīng)當(dāng)場交付當(dāng)事人或7日內(nèi)送達(dá)（直接送達(dá)、郵寄送達(dá)、公告送達(dá)）。2.6當(dāng)事人在收到《行政處罰決定書》之日起，15日內(nèi)繳納罰款，逾期不交，行政機(jī)關(guān)每日可按繳款數(shù)額3%追收。2.7當(dāng)場收繳的罰款應(yīng)在2日內(nèi)通過銀行上繳國庫。2.8當(dāng)事人收到《行政處罰決定書》后可在60日內(nèi)提起行政復(fù)議，90日內(nèi)提起行政訴訟。2.9復(fù)議機(jī)關(guān)在收到復(fù)議申請書之日起，10日內(nèi)作出是否受理的決定。2.10復(fù)議機(jī)關(guān)從受理行政復(fù)議之日起，7日內(nèi)將申請書副本交被申請人，被申請人應(yīng)在10日內(nèi)提交有關(guān)證據(jù)，并作出答辯書。2.11行政復(fù)議應(yīng)在收到申請書之日起，2個月內(nèi)作出復(fù)議決定。2.12對行政復(fù)議不服的，在收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。2.13法院立案后應(yīng)在5日內(nèi)將訴狀副本交被告，被告應(yīng)在10日內(nèi)提供答辯狀。2.14法院立案后應(yīng)在3個月內(nèi)作出一審判決，對一審判決不服者可在15日內(nèi)提起上訴。2.15公告送達(dá)的時間，自公告之日起六十日視為送達(dá)2.15案件從立案到結(jié)案件3個月內(nèi)2.16國家賠償追訴時效為2年三、法律法規(guī)的規(guī)范表述：條是法律條文的基本單位，一般以中國數(shù)字表示，較容易辨認(rèn)。款在法律條文中不出現(xiàn)數(shù)字，以分段來表示款，一個條文中有幾段即有幾款。不是所有條文中都有款。項以（中國數(shù)字）的方式表示，如第三條第（一）項，項也不是條文必需的。條中可以無款，也可以無項。條下可以有款、項，也可以直接跟項。三、法律法規(guī)的規(guī)范表述：條、款第五條縣級以上地方人民政府統(tǒng)一負(fù)責(zé)、領(lǐng)導(dǎo)、組織、協(xié)調(diào)本行政區(qū)域的食品安全監(jiān)督管理工作，建立健全食品安全全程監(jiān)督管理的工作機(jī)制；統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)、指揮食品安全突發(fā)事件應(yīng)對工作；完善、落實(shí)食品安全監(jiān)督管理責(zé)任制，對食品安全監(jiān)督管理部門進(jìn)行評議、考核。（第一款）縣級以上地方人民政府依照本法和國務(wù)院的規(guī)定確定本級衛(wèi)生行政、農(nóng)業(yè)行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理部門的食品安全監(jiān)督管理職責(zé)。有關(guān)部門在各自職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)本行政區(qū)域的食品安全監(jiān)督管理工作。（第二款）上級人民政府所屬部門在下級行政區(qū)域設(shè)置的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在所在地人民政府的統(tǒng)一組織、協(xié)調(diào)下，依法做好食品安全監(jiān)督管理工作。（第三款）三、法律法規(guī)的規(guī)范表述：條、款、項《法》第四十二條預(yù)包裝食品的包裝上應(yīng)當(dāng)有標(biāo)簽。標(biāo)簽應(yīng)當(dāng)標(biāo)明下列事項：（一）名稱、規(guī)格、凈含量、生產(chǎn)日期；（第四十二條第一款第一項）（二）成分或者配料表；（三）生產(chǎn)者的名稱、地址、聯(lián)系方式；（第四十二條第一款第二項）（四）保質(zhì)期；（五）產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)代號；（六）貯存條件；（七）所使用的食品添加劑在國家標(biāo)準(zhǔn)中的通用名稱；（八）生產(chǎn)許可證編號；（九）法律、法規(guī)或者食品安全標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定必須標(biāo)明的其他事項。專供嬰幼兒和其他特定人群的主輔食品，其標(biāo)簽還應(yīng)當(dāng)標(biāo)明主要營養(yǎng)成分及其含量。（第四十二條第二款）條、項

禁止生產(chǎn)經(jīng)營下列食品：（一）用非食品原料生產(chǎn)的食品或者添加食品添加劑以外的化學(xué)物質(zhì)和其他可能危害人體健康物質(zhì)的食品，或者用回收食品作為原料生產(chǎn)的食品；(第二十八條第一項)（二）致病性微生物、農(nóng)藥殘留、獸藥殘留、重金屬、污染物質(zhì)以及其他危害人體健康的物質(zhì)含量超過食品安全標(biāo)準(zhǔn)限量的食品；(第二十八條第一項)（三）營養(yǎng)成分不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的專供嬰幼兒和其他特定人群的主輔食品；（四）腐敗變質(zhì)、油脂酸敗、霉變生蟲、污穢不潔、混有異物、摻假摻雜或者感官性狀異常的食品；………四、行政機(jī)關(guān)認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足沒有充分證據(jù)就做出行政強(qiáng)制措施、行政處罰等。行政機(jī)關(guān)實(shí)施強(qiáng)制措施、行政處罰時應(yīng)查清事實(shí)，在調(diào)查取證時，對違法事實(shí)的地點(diǎn)、時間、情節(jié)、程度、后果等也要查清。五、超越職權(quán)指行政機(jī)關(guān)沒有職權(quán)而實(shí)施了行政行為，主要表現(xiàn)為：行使了其他機(jī)關(guān)的職權(quán)、超越管轄權(quán)、越級行使職權(quán)、處理對象超越職權(quán)、處理手段超越職權(quán)。六、行政處罰顯失公正從實(shí)體上說，運(yùn)用自由裁量權(quán)時正確把握“度”，相同情況相同對待，不同情況區(qū)別對待，注意從輕、減輕情節(jié)。公平對待違法者和受害人，全面、客觀收集證據(jù)，不能只聽受害人的陳述，或者只聽違法者，對不利于違法者的證據(jù)，應(yīng)給予對方質(zhì)疑、反駁、申辯的機(jī)會。從程序上說，必須保障被處罰人的陳述、申辯、聽證、復(fù)議與訴訟權(quán)利，執(zhí)法人員與當(dāng)事人有直接利害關(guān)系的應(yīng)當(dāng)回避。法的制定、實(shí)施都應(yīng)該按照法的最佳價值去操作，這樣才能達(dá)到最好的法治結(jié)果。七、違背合理行政原則符合正當(dāng)性原則，在主觀上必須出于正當(dāng)?shù)膭訖C(jī)，在客觀上必須符合正當(dāng)?shù)哪康?；符合平衡性原則，即行政機(jī)關(guān)在選擇作出某種行政行為時，必須注意權(quán)利與義務(wù)、個人受損害與社會所獲利益、個人利益與國家集體利益之間的平衡；符合情理性原則，行政機(jī)關(guān)作出行政行為，必須符合客觀規(guī)律，合乎情理，不能要求行政相對人承擔(dān)其無法履行或者違背情理的義務(wù)。八、被處罰主體認(rèn)定不清根據(jù)《行政處罰法》第三條，行政處罰的被處罰主體（或稱當(dāng)事人）共有三類：公民、法人或者其他組織?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第四十條民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。包括：

（1）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織；

（2）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；

（3）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；

（4）經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會團(tuán)體登記證的社會團(tuán)體；

（5）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；

（6）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；

（7）中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；

（8）經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；

（9）符合本條規(guī)定條件的其他組織。

（1）對個體工商戶處罰時只寫業(yè)主，或者只寫字號《民法通則》第二十六條規(guī)定“公民在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個體工商戶。個體工商戶可以起字號。”

個體工商戶分為不起字號的和起字號的兩種，對前一種情況處罰時當(dāng)事人容易認(rèn)定。起字號的個體工商戶可以字號名義從事工商業(yè)活動?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第41條規(guī)定“起字號的個體工商戶，在民事訴訟中，應(yīng)以營業(yè)執(zhí)照登記的戶主（業(yè)主）為訴訟當(dāng)事人，在訴訟文書中注明系某字號的戶主?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第46條規(guī)定“在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號?！庇纱?，起字號的工商戶的民商事活動的主體是字號，訴訟主體是業(yè)主。在行政處罰中，當(dāng)事人必須具備訴訟主體資格，因此應(yīng)以業(yè)主為當(dāng)事人。個體工商戶屬于公民在法律文書上要注明字號，但不能以字號為當(dāng)事人，因此，此種情況下行政處罰決定書上當(dāng)事人一欄僅寫字號或者僅寫業(yè)主都是不正確的。（2）以單位內(nèi)部機(jī)構(gòu)作為行政處罰的當(dāng)事人

有一種觀點(diǎn)主張如果單位內(nèi)部食堂無證（指餐飲服務(wù)許可證）經(jīng)營，承擔(dān)責(zé)任的主體是單位；對此，筆者不敢茍同，責(zé)任主體資格的判斷在于工商營業(yè)執(zhí)照，營業(yè)執(zhí)照既是工商資格證明，又是民事主體身份證明。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第41條規(guī)定“法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人”。對單位內(nèi)部機(jī)構(gòu)做出處罰時，應(yīng)以營業(yè)執(zhí)照為據(jù)，取得營業(yè)執(zhí)照的以該內(nèi)部機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人；未取得營業(yè)執(zhí)照的以單位為當(dāng)事人。在單位內(nèi)部機(jī)構(gòu)對外承包情況下，如學(xué)校食堂承包給個人或其他單位經(jīng)營，這又分兩種情況：（一）承包人以自己名義經(jīng)營，并取得營業(yè)執(zhí)照或變更營業(yè)執(zhí)照的，應(yīng)以該承包人為當(dāng)事人；（二）承包人以原單位名義經(jīng)營，且未獨(dú)立取得營業(yè)執(zhí)照或變更營業(yè)執(zhí)照的，應(yīng)以原發(fā)包單位為當(dāng)事人。九、送達(dá)中的問題行政處罰決定書在宣告后當(dāng)事人在場時沒有當(dāng)場交付當(dāng)事人或者當(dāng)事人不在場時沒有在7日內(nèi)送達(dá)當(dāng)事人；郵寄送達(dá)時不附送達(dá)回證，或者沒有郵政部門查詢結(jié)果；當(dāng)事人拒收的，一些行政機(jī)關(guān)不按留置送達(dá)的規(guī)定操作，也沒有注明拒收原因。送達(dá)方式共有直接送達(dá)、留置送達(dá)、郵寄送達(dá)、委托送達(dá)、公告送達(dá)五種方式，其中前三種方式比較常用。

當(dāng)前也有些行政部門送達(dá)執(zhí)法文書用公正送達(dá)的方式，但在學(xué)理上這種方式的運(yùn)用在行政執(zhí)法中存在爭議。留置送達(dá)適用條件：受送達(dá)人或其同住成年家屬拒收。方式：留置送達(dá)時要找受送達(dá)人所在單位、基層組織（如居委會、村委會）、或其他兩人以上作見證人。當(dāng)受送達(dá)人所在單位、基層組織或其他見證人不愿意在送達(dá)回證上簽字時，可根據(jù)司法解釋辦理：最高人民法院“關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見”第82條規(guī)定，“受送達(dá)人拒絕接受訴訟文書，有關(guān)基層組織或者所在單位的代表及其他見證人不愿在送達(dá)回證上簽字或蓋章的，由送達(dá)人在送達(dá)回證上記明情況，把送達(dá)文書留在受送達(dá)人住所，即視為送達(dá)”。郵寄送達(dá)時，應(yīng)當(dāng)附有送達(dá)回證，如果掛號信回執(zhí)上注明的收件日期與送達(dá)回證上注明的收件日期不一致的，或者當(dāng)事人沒有寄回送達(dá)回證的，以掛號信回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。十、取證過程及證據(jù)有效性上常見問題

證據(jù)收集過程中常見問題：（1）證據(jù)單薄，僅有現(xiàn)場檢查筆錄和詢問筆錄，很少有照片、錄像、實(shí)物、賬冊等證據(jù)，當(dāng)場處罰證據(jù)材料更少；（2）復(fù)印件作為證據(jù)時，未經(jīng)當(dāng)事人簽字蓋章，也不注明“與原件一致”；（3）現(xiàn)場檢查筆錄制作時不堅持客觀描述為主，過多模糊評價，用字不夠嚴(yán)謹(jǐn)，不能簡單準(zhǔn)確地反映出違法行為；（4）忽視主體身份證據(jù)的收集；（5）對有無違法所得未進(jìn)行相關(guān)證據(jù)的收集；（6）沒有收集違法情節(jié)的證據(jù)；（7）忽視證據(jù)之間關(guān)聯(lián)性以及證據(jù)與待證事實(shí)之間的關(guān)聯(lián)性；（8）非法收集證據(jù)。證據(jù)就是證明案件事實(shí)的一切材料和手段，有三個特征和要求：合法性、關(guān)聯(lián)性、客觀性。合法性要求收集證據(jù)時必須嚴(yán)格按照法定的程序、法定的方式、法定的要求收集合法有效的證據(jù)。具體而言：主體合法、程序合法、行為合法（必須著裝整齊并向管理相對人、當(dāng)事人和證人出示證明自己身份的執(zhí)法證件）、時效合法（只有在做出行政處罰前所進(jìn)行的調(diào)查取證活動及收集的證據(jù)材料才能作為定案的依據(jù)）、文書合法（制作執(zhí)法文書要做到有理、有據(jù)、合法、有效,注重其規(guī)范性、邏輯性、科學(xué)性）。關(guān)聯(lián)性要求作為定案處罰的證據(jù)材料必須與違法案件的事實(shí)有著某種必然的內(nèi)在聯(lián)系,并能直接或間接地證明違法案件的事實(shí),證據(jù)間應(yīng)環(huán)環(huán)相扣,互相聯(lián)系,證據(jù)之間互相統(tǒng)一、互相印證,形成一個準(zhǔn)確、完整的證據(jù)鏈?？陀^性要求執(zhí)法人員在收集證據(jù)時必須遵重客觀事實(shí),不夸大也不縮小,按照事實(shí)或證據(jù)的本來面目如實(shí)收集、整理和認(rèn)定,不能主觀臆斷，如作為餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管人行政處罰主要證據(jù)的現(xiàn)場檢查筆錄,就必須對現(xiàn)場違法行為的事實(shí)、情節(jié)等用客觀語言和數(shù)量關(guān)系以規(guī)范的形式來表達(dá)。《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》對證據(jù)作了詳細(xì)要求，調(diào)查取證時可以此作為標(biāo)準(zhǔn)。取證要在作出行政行為前，即先取證、后裁決，作出行為后收集的證據(jù)不采納。具體取證要注意以下證據(jù)形式方面的要求：

書證：一般調(diào)取原件或與原件核對無誤的復(fù)印件、節(jié)錄本、照片。要注明書證的出處，而且核對無誤后加蓋印章；對報表要有相應(yīng)的說明材料；現(xiàn)場檢查筆錄、詢問筆錄等須有執(zhí)法人員、陳述人的簽名（第一頁簽名，中間幾頁沒有簽名的，就存在效力問題）。物證：應(yīng)盡可能提取原物，有困難的可調(diào)取與原物核對無誤的復(fù)制品、照片、錄像。證人證言：應(yīng)寫明證人性別、年齡、住址、職業(yè)、住址等基本情況；有證人的簽名，若不能簽名的，可以蓋章或摁手印，但不能打印證人名字；要注明證人證言出具的日期；且附有表明其身份的復(fù)印件證明。鑒定結(jié)論：應(yīng)寫明委托人委托鑒定事項，向鑒定部門提交的相關(guān)材料，鑒定依據(jù)及科學(xué)技術(shù)手段，鑒定部門和鑒定人資格證明，鑒定人簽名和鑒定機(jī)構(gòu)蓋章?，F(xiàn)場檢查筆錄：應(yīng)載明時間、地點(diǎn)和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名或者不能簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因，有其他人在場的，也可由其他人簽名。外文證據(jù)：要翻譯成中文，且有翻譯機(jī)構(gòu)蓋章或簽名。域外證據(jù)：應(yīng)當(dāng)說明來源，經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證，或者履行中華人民共和國與證據(jù)所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。證據(jù)保全：在證據(jù)滅失或者以后難以取得情況下，可以申請法院采取證據(jù)保全，也可以自己采取，如查封非法行醫(yī)者的器械。行政證據(jù)保全的方法（1）證據(jù)先行登記保存證據(jù)現(xiàn)行登記保存是有條件的，它是證據(jù)可能滅失或者以后難以取得情況下經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)才可以使用的，嚴(yán)格地說非此情況下使用就是不合法的。（2）抽樣取證（3）用筆錄固定證據(jù)（4）復(fù)印、復(fù)制（5）妥善保管非法證據(jù)的幾種形式

（1）證人對事實(shí)的推論；（2）嚴(yán)重違反法定程序收集的證據(jù)；（3）以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取的侵犯他人合法權(quán)益的證據(jù),即使不侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)也不能作為行政處罰的依據(jù)（4）經(jīng)事后處理不能辨別真?zhèn)蔚?；?）無法與原件、原物核對的復(fù)制件或復(fù)制品；（6）鑒定人沒有鑒定資格、鑒定程序違法、鑒定結(jié)論錯誤、不明確等等。最佳證據(jù)：（1）國家機(jī)關(guān)依職權(quán)制作的公文、文書優(yōu)于其他書證；（2）鑒定結(jié)論、現(xiàn)場檢查筆錄、詢問筆錄、檔案材料、經(jīng)過登記或公證的文書優(yōu)于其他書證；（3）原件、原物優(yōu)于復(fù)制件、復(fù)制品；（4）法定部門的鑒定結(jié)論優(yōu)于其他部門的鑒定。另外，數(shù)碼照片可以作為證據(jù)；從網(wǎng)上下載的內(nèi)容和e-mail能否作為證據(jù)，目前存在爭議，經(jīng)過當(dāng)事人確認(rèn)或公證的上述內(nèi)容可以作為證據(jù)是無疑的。注：案例案例1：個體戶是公民還是法人？大眾飯店在三河縣小有名氣。去年6月的一天，縣食品藥品監(jiān)督管理局執(zhí)法大隊來檢查時發(fā)現(xiàn)，該飯店有5名服務(wù)員沒有健康證，即刻責(zé)令其改正。但飯店卻以種種理由拖延。執(zhí)法大隊遂對其進(jìn)行立案查處，送達(dá)了擬作罰款2500元的行政處罰事先告知書，告知有陳述、申辯的權(quán)利。業(yè)主沒有提出申辯，縣食品藥品監(jiān)督管理局便作出了罰款2500元的行政處罰決定。后來，該業(yè)主以個體戶是“公民”的特殊形式，食品藥品監(jiān)督管理局在作出較大數(shù)額罰款前，未告知其聽證權(quán)利為由，把食品藥品監(jiān)督管理局告上了法庭。而食品藥品監(jiān)督管理局認(rèn)為該飯店從業(yè)人員11人，不能算是“公民”，應(yīng)視為“法人”或“其他組織”，2500元罰款沒有達(dá)到較大數(shù)額，無需告知聽證權(quán)利。分析：本案被處罰人是個體戶，爭議的焦點(diǎn)是擁有11名從業(yè)人員，其主體身份是“公民”，還是“法人”或“其他組織”？在《民法通則》中，個體戶列在“公民”一節(jié)內(nèi)容中，表明個體戶是公民的特殊形式。根據(jù)國務(wù)院《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》規(guī)定，個體戶有字號的可以登記字號，還可請“一二個幫手，帶三五個學(xué)徒”。由此看，個體戶的從業(yè)人員可以達(dá)到7人。依據(jù)國務(wù)院《私營企業(yè)暫行條例》，資產(chǎn)屬于私有、雇工8人以上的營利性經(jīng)濟(jì)組織為私營企業(yè)，主體屬于“法人”或“其他組織”。所以，從業(yè)人數(shù)是區(qū)分個體戶還是私營企業(yè)的重要實(shí)質(zhì)要件。那么，是否個體戶的從業(yè)人數(shù)達(dá)到8人以上時，就可視為私營企業(yè)呢？目前尚無有效的法律解釋出臺。但我國對個體戶和私營企業(yè)一直實(shí)行工商登記制度。根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，只有工商部門有權(quán)對該飯店從業(yè)人員超過法定數(shù)量的問題進(jìn)行界定，而食品藥品監(jiān)督管理局沒有這個權(quán)利。本案中，食品藥品監(jiān)督管理局罰款2500元的決定，對“個體戶”而言，已經(jīng)達(dá)到較大數(shù)額的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)告知業(yè)主有權(quán)要求聽證。業(yè)主可以親自或委托代理人參加聽證，對事實(shí)認(rèn)定、法律適用等進(jìn)行申辯或質(zhì)證，維護(hù)自己的合法權(quán)益。案例2：食堂有過錯，公司當(dāng)挨罰溫嶺市衛(wèi)生局在一次執(zhí)法中，發(fā)現(xiàn)某鞋業(yè)公司設(shè)立的食堂，在未辦理衛(wèi)生許可證的情況下，擅自經(jīng)營快餐3個月，違反了《食品衛(wèi)生法》的有關(guān)規(guī)定，遂對該公司食堂作出了“予以取締、罰款2000元”的處罰決定。事后，當(dāng)事人以認(rèn)定被處罰對象錯誤為由提出行政復(fù)議。調(diào)查證實(shí)，該食堂是公司為方便職工就餐而設(shè)立的后勤服務(wù)機(jī)構(gòu)，沒有進(jìn)行工商登記。復(fù)議機(jī)關(guān)支持當(dāng)事人的申請理由。分析：參照最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》，法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人的規(guī)定，該食堂不具備主體條件，