第十章合同法律適用的一般原則課件

債權(quán)債權(quán)合同之債準合同之債：不當?shù)美?/p>

無因管理侵權(quán)之債合同之債

第十章合同法律適用的一般原則

第十章合同法律適用涉外合同的概念合同，是指雙方當事人為設立、變更或消滅某種權(quán)利義務關(guān)系而簽訂的協(xié)議。涉外合同是合同行為或合同關(guān)系中介入了外國因素的合同。1.合同雙方或一方當事人具有外國國籍或不具有外國國籍但住所在外國；2.作為合同標的的物、財產(chǎn)或行為位于國外；3.合同的訂立或變更發(fā)生在國外。涉外合同的概念合同，是指雙方當事人為設立、變更或消滅某種權(quán)涉外合同的特點1.具有涉外因素；2.涉外合同的內(nèi)容十分廣泛；3.涉及到法律適用問題。（外國法、國際公約、國際慣例）涉外合同的特點1.具有涉外因素；涉外合同之債的法律沖突

實質(zhì)要件：1.締約能力問題

2.合同的內(nèi)容問題

3.當事人意思表示是否一致問題合同要件4.當事人意思表示是否真實問題

形式要件

涉外合同之債的法律沖突確定合同準據(jù)法的歷史沿革1.法則區(qū)別說——16世紀意思自治說的提出以締約地法為主的單純依空間連結(jié)因素決定合同準據(jù)法的階段；2.16世紀意思自治說的提出——19世紀以意思自治原則為主，強調(diào)依當事人主觀意向決定合同準據(jù)法的階段；3.20世紀以后以意思自治為主，以最密切聯(lián)系原則為輔的“合同自體法”階段。確定合同準據(jù)法的歷史沿革1.法則區(qū)別說——16世紀意思自治說關(guān)于合同法律適用的理論分歧20世紀50年代有學者這樣評價合同的法律適用：

確定合同效力的法律是沖突法領(lǐng)域最復雜的問題，不僅不同法域的規(guī)則不同，就是同一法院在這一問題上也常常適用不同的理論。關(guān)于合同法律適用的理論分歧20世紀50年代有學者這樣評價合同分割論與單一論分割論單一論：認為合同無論從經(jīng)濟上還是從法律觀點看，都只是一個整體，其履行解釋等只能由一種法律支配。分割論與單一論分割論主觀論與客觀論主觀論：合同中當事人既然有權(quán)按照自己的意志和協(xié)議創(chuàng)設某種權(quán)利義務，他們當然有權(quán)選擇適用于他們之間的合同的法律?？陀^論：合同的有效成立及效力是與一定的場所相聯(lián)系的，因而合同應適用何國法律不能完全根據(jù)當事人之間的選擇，而應根據(jù)合同與一國或哪幾種有最密切聯(lián)系的客觀標志來確定。主觀論與客觀論主觀論：合同中當事人既然有權(quán)按照自己的意志和合同各個部分的法律適用（分割理論的應用）1.涉外合同的成立與效力的法律適用；2.涉外合同的締約能力的法律適用；3.涉外合同的形式的法律適用。合同各個部分的法律適用（分割理論的應用）1.涉外合同的成立與涉外合同的成立與效力的法律適用早期：適用“合同締結(jié)地法”現(xiàn)在：適用“合同準據(jù)法”（合同自體法）即以意思自治原則為主，以最密切聯(lián)系原則為輔確定準據(jù)法。涉外合同的成立與效力的法律適用早期：適用“合同締結(jié)地法”涉外合同的締約能力的法律適用1、適用當事人屬人法：薩維尼、巴托魯斯2、適用締約地法：源于場所支配行為原則3.在多種法律中選擇適用原則上以當事人屬人法為準據(jù)法，但也兼顧行為地法。

涉外合同的締約能力的法律適用1、適用當事人屬人法：薩維尼、巴1861年，李查蒂案22歲的墨西哥人李查蒂，在法國巴黎的一家商店購買了價值８萬法郎的寶石并已提貨?？墒钱斏痰晗蛩魅∝浛顣r，其拒絕履行合同，1861年，李查蒂案22歲的墨西哥人李查蒂，在法國巴黎的一家理由是墨西哥法律規(guī)定成年年齡為23歲，他未達到成年年齡，并且未取得監(jiān)護人的同意，因此，他所締結(jié)的合同為無效合同。理由是墨西哥法律規(guī)定成年年齡為23歲，他未達到成年年齡，并且法國第一審法院、上訴法院在審理該案時，首先審查了合同的效力問題。法國第一審法院、上訴法院在審理該案時，首先審查了合同的效力問當時《法國民法典》規(guī)定，自然人成年年齡為18歲。當時《法國民法典》規(guī)定，自然人成年年齡為18歲。但是依據(jù)該法典第三條規(guī)定，在調(diào)整涉外民事法律關(guān)系，人的行為能力依當事人本國法，即墨西哥法律，而如果適用了墨西哥法律確定李查蒂的行為能力，必然導致合同無效。但是依據(jù)該法典第三條規(guī)定，在調(diào)整涉外民事法律關(guān)系，人的行為能法國法院最終沒有援引墨西哥的法律，而是直接適用了行為地法即法國法，判決李查蒂已達成年年齡，從而合同為有效合同。法國法院最終沒有援引墨西哥的法律，而是直接適用了行為地法即法判決的依據(jù)是認為，法國人并無知道所有外國法的不同規(guī)定的必要，因此，只要法國商人是誠實、善意的，并且無輕率或過失，則應予保護，契約應為有效。判決的依據(jù)是認為，法國人并無知道所有外國法的不同規(guī)定的必要，涉外合同的形式的法律適用1.適用行為地法（締結(jié)地法、履行地法）；理論依據(jù)：場所支配行為原則；2.適用合同準據(jù)法；3.選擇適用合同締結(jié)地法或合同準據(jù)法。涉外合同的形式的法律適用1.適用行為地法（締結(jié)地法、履行地法合同準據(jù)法的確定方法合同準據(jù)法的確定方法當事人意思自治概念：合同當事人可以通過協(xié)商一致的意思表示，自由支配合同準據(jù)法的一項法律選擇原則。發(fā)展歷程：1.該觀念的萌芽：14世紀波倫亞大學教授：薩利賽

15世紀，巴黎大學教授羅朱斯庫爾蒂烏斯指出，“合同之所以適

用行為地法，是因為，當事人默

示同意適用該法”。當事人意思自治概念：合同當事人可以通過協(xié)商一致的意思表示，自2.意思自治原則的真正創(chuàng)始人：16世紀，杜摩蘭3.普通法系國家是在判例中確定意思自治原則的4.1865年，意大利民法典最早在立法中明確接受意思自治原則。5.在一些公約中也采用了意思自治原則。2.意思自治原則的真正創(chuàng)始人：16世紀，杜摩蘭意思自治原則的具體運用1.當事人選擇法律的效力的法律適用；2.意思自治的時間；3.意思自治的方式；4.意思自治內(nèi)容的范圍；5.意思自治的適用范圍；6.當事人選擇法律的變更。意思自治原則的具體運用1.當事人選擇法律的效力的法律適用；當事人選擇法律的效力的法律適用1.適用法院地法；2.適用當事人選擇的法律；3.由法院自由裁量。當事人選擇法律的效力的法律適用1.適用法院地法；意思自治的時間多數(shù)國家反對對當事人選擇法律的時間加以限制，而是允許當事人自己選擇：1.可以在合同訂立時當時選擇；2.可以在合同訂立后選擇；3.甚至可以改變原來所作的選擇，只要當事人達成一致即可；基本要求：1.不得使合同歸于無效；

2.不得使第三人的合法利益受到損害。意思自治的時間多數(shù)國家反對對當事人選擇法律的時間加以限制，意思自治的方式明示選擇：當事人用文字或言辭明確表示合同應適用的法律；默示選擇：當事人未明確表示合同應適用的法律，而由法院根據(jù)合同的有關(guān)條款，詞語及其他事實來推定。意思自治的方式明示選擇：當事人用文字或言辭明確表示合同應適對于默示選擇各國的不同態(tài)度1.只承認明示選擇，不承認任何形式的默示選擇：尼日利亞、秘魯?shù)壬贁?shù)國家2.有限制的承認默示選擇：荷蘭、美國3.多數(shù)國家承認默示選擇，允許法官在審理案件時推定當事人的意圖：土耳其、法國、英國、德國奧地利、瑞士對于默示選擇各國的不同態(tài)度1.只承認明示選擇，不承認任何形式意思自治內(nèi)容的范圍1.當事人根據(jù)意思自治選擇的法律應是實體法，而不包括該國的沖突法。2.對于意思自治的空間范圍，一些國家認為，只能選擇與合同有客觀聯(lián)系的法律，而大多數(shù)國家不要求當事人選擇的法律與合同有客觀的聯(lián)系。意思自治內(nèi)容的范圍1.當事人根據(jù)意思自治選擇的法律應是實體法意思自治的適用范圍多數(shù)國家都規(guī)定，當事人可以選擇準據(jù)法適用于整個合同，也可以適用于合同的一部分。意思自治的適用范圍多數(shù)國家都規(guī)定，當事人可以選擇準據(jù)法適用于當事人選擇法律的變更當事人選擇了合同的準據(jù)法后，如果所選國家的法律發(fā)生變更，是適用選擇時的法律還是適用變更后的新法呢？當事人選擇法律的變更當事人選擇了合同的準據(jù)法后，如果所選國家對意思自治原則的限制1.意思自治要受本應支配合同的法律或法院地法中的強行法的限制；2.當事人協(xié)議選擇法律必須是“善意”、“合法”，且不違反公共秩序；對意思自治原則的限制1.意思自治要受本應支配合同的法律或法院3.在幾種特殊合同中的法律適用中意思自治的限制：（1）雇傭合同的法律適用多數(shù)國家認為應適用受雇人員慣常工作地法；如果不慣常在一個國家工作，則適用他受雇的營業(yè)所所在地國法。3.在幾種特殊合同中的法律適用中意思自治的限制：（2）消費合同的法律適用一般都排除當事人的選擇而適用消費者習慣居所地國法。（3）有關(guān)不動產(chǎn)的合同幾乎所有的國家都規(guī)定，有關(guān)不動產(chǎn)的合同受不動產(chǎn)所在地法支配，但瑞士和意大利的國際私法及1980年《羅馬公約》對不動產(chǎn)合同的法律適用有所放松，允許當事人選擇法律。（2）消費合同的法律適用最密切聯(lián)系原則與特征履行說最密切聯(lián)系原則，也被稱為最強聯(lián)系原則、最重要聯(lián)系原則、最真實聯(lián)系原則、重力中心原則。該原則源于薩維尼的“法律關(guān)系本座說”，由里斯創(chuàng)立。含義：合同應適用的法律是合同在經(jīng)濟意義或其它社會意義上集中地定位于某一國家的法律。最密切聯(lián)系原則與特征履行說最密切聯(lián)系原則，也被稱為最強聯(lián)系原如何確定最密切聯(lián)系地？1.“數(shù)量標準”：

在與合同有關(guān)的各種因素之間，有較多與合同有關(guān)的因素集中在一個地方，那么這個地方就是最密切聯(lián)系地。。如何確定最密切聯(lián)系地？1.“數(shù)量標準”：2.“質(zhì)量標準”：在各種因素中，對于解決特定問題

有最重要的影響的因素，它所在的

地點應是最密切聯(lián)系地2.“質(zhì)量標準”：3.“特征履行說”：

在雙務合同中，如果某一方的履行最能反映合同的特點，那么該合同就應該適用這一方當事人的法律。如果當事人是一個自然人就應該適用他的習慣居所地法，是法人就應該適用他的營業(yè)所所在地的法律。3.“特征履行說”：合同自體法的概念Properlawofthecontract,將當事人意思自治原則與最密切聯(lián)系原則結(jié)合起來，以當事人意思自治原則為主，以最密切聯(lián)系原則為輔，統(tǒng)稱為合同自體法。合同自體法的概念Properlawofthecont我國關(guān)于涉外合同的法律適用一、意思自治原則是涉外合同法律適用的首要原則；二、最密切聯(lián)系原則輔助原則三、國際條約優(yōu)先原則四、國際慣例補充原則五、公共秩序保留原則我國關(guān)于涉外合同的法律適用一、意思自治原則是涉外合同法律適用一、意思自治原則是涉外合同法律適用的首要原則1.當事人選擇法律的時間：當事人在訂立合同時，或者發(fā)生爭議后，甚至在人民法院受理案件后開庭審理前，都可以作出選擇。一、意思自治原則是涉外合同法律適用的首要原則2.當事人選擇法律的范圍：不要求選擇的法律與當事人或合同有必然的聯(lián)系，可以為中國法，也可以為外國法，但必須是現(xiàn)行的實體法，不能是沖突規(guī)范和程序法。2.當事人選擇法律的范圍：3.當事人選擇法律的適用范圍：除了不適用于合同的形式與當事人的締約能力外，其適用范圍包括其他所有方面。3.當事人選擇法律的適用范圍：4.選擇法律的方式（1）2007年《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》第3條：明示；（2）2007年《規(guī)定》第4條第2款：默示，推定當事人意圖。4.選擇法律的方式5.不適用意思自治原則的例外情形：5.不適用意思自治原則的例外情形：二、最密切聯(lián)系原則“特征履行說”確定最密切聯(lián)系地三、國際條約優(yōu)先原則四、國際慣例補充原則五、公共秩序保留原則二、最密切聯(lián)系原則債權(quán)債權(quán)合同之債準合同之債：不當?shù)美?/p>

無因管理侵權(quán)之債合同之債

第十章合同法律適用的一般原則

第十章合同法律適用涉外合同的概念合同，是指雙方當事人為設立、變更或消滅某種權(quán)利義務關(guān)系而簽訂的協(xié)議。涉外合同是合同行為或合同關(guān)系中介入了外國因素的合同。1.合同雙方或一方當事人具有外國國籍或不具有外國國籍但住所在外國；2.作為合同標的的物、財產(chǎn)或行為位于國外；3.合同的訂立或變更發(fā)生在國外。涉外合同的概念合同，是指雙方當事人為設立、變更或消滅某種權(quán)涉外合同的特點1.具有涉外因素；2.涉外合同的內(nèi)容十分廣泛；3.涉及到法律適用問題。（外國法、國際公約、國際慣例）涉外合同的特點1.具有涉外因素；涉外合同之債的法律沖突

實質(zhì)要件：1.締約能力問題

2.合同的內(nèi)容問題

3.當事人意思表示是否一致問題合同要件4.當事人意思表示是否真實問題

形式要件

涉外合同之債的法律沖突確定合同準據(jù)法的歷史沿革1.法則區(qū)別說——16世紀意思自治說的提出以締約地法為主的單純依空間連結(jié)因素決定合同準據(jù)法的階段；2.16世紀意思自治說的提出——19世紀以意思自治原則為主，強調(diào)依當事人主觀意向決定合同準據(jù)法的階段；3.20世紀以后以意思自治為主，以最密切聯(lián)系原則為輔的“合同自體法”階段。確定合同準據(jù)法的歷史沿革1.法則區(qū)別說——16世紀意思自治說關(guān)于合同法律適用的理論分歧20世紀50年代有學者這樣評價合同的法律適用：

確定合同效力的法律是沖突法領(lǐng)域最復雜的問題，不僅不同法域的規(guī)則不同，就是同一法院在這一問題上也常常適用不同的理論。關(guān)于合同法律適用的理論分歧20世紀50年代有學者這樣評價合同分割論與單一論分割論單一論：認為合同無論從經(jīng)濟上還是從法律觀點看，都只是一個整體，其履行解釋等只能由一種法律支配。分割論與單一論分割論主觀論與客觀論主觀論：合同中當事人既然有權(quán)按照自己的意志和協(xié)議創(chuàng)設某種權(quán)利義務，他們當然有權(quán)選擇適用于他們之間的合同的法律?？陀^論：合同的有效成立及效力是與一定的場所相聯(lián)系的，因而合同應適用何國法律不能完全根據(jù)當事人之間的選擇，而應根據(jù)合同與一國或哪幾種有最密切聯(lián)系的客觀標志來確定。主觀論與客觀論主觀論：合同中當事人既然有權(quán)按照自己的意志和合同各個部分的法律適用（分割理論的應用）1.涉外合同的成立與效力的法律適用；2.涉外合同的締約能力的法律適用；3.涉外合同的形式的法律適用。合同各個部分的法律適用（分割理論的應用）1.涉外合同的成立與涉外合同的成立與效力的法律適用早期：適用“合同締結(jié)地法”現(xiàn)在：適用“合同準據(jù)法”（合同自體法）即以意思自治原則為主，以最密切聯(lián)系原則為輔確定準據(jù)法。涉外合同的成立與效力的法律適用早期：適用“合同締結(jié)地法”涉外合同的締約能力的法律適用1、適用當事人屬人法：薩維尼、巴托魯斯2、適用締約地法：源于場所支配行為原則3.在多種法律中選擇適用原則上以當事人屬人法為準據(jù)法，但也兼顧行為地法。

涉外合同的締約能力的法律適用1、適用當事人屬人法：薩維尼、巴1861年，李查蒂案22歲的墨西哥人李查蒂，在法國巴黎的一家商店購買了價值８萬法郎的寶石并已提貨?？墒钱斏痰晗蛩魅∝浛顣r，其拒絕履行合同，1861年，李查蒂案22歲的墨西哥人李查蒂，在法國巴黎的一家理由是墨西哥法律規(guī)定成年年齡為23歲，他未達到成年年齡，并且未取得監(jiān)護人的同意，因此，他所締結(jié)的合同為無效合同。理由是墨西哥法律規(guī)定成年年齡為23歲，他未達到成年年齡，并且法國第一審法院、上訴法院在審理該案時，首先審查了合同的效力問題。法國第一審法院、上訴法院在審理該案時，首先審查了合同的效力問當時《法國民法典》規(guī)定，自然人成年年齡為18歲。當時《法國民法典》規(guī)定，自然人成年年齡為18歲。但是依據(jù)該法典第三條規(guī)定，在調(diào)整涉外民事法律關(guān)系，人的行為能力依當事人本國法，即墨西哥法律，而如果適用了墨西哥法律確定李查蒂的行為能力，必然導致合同無效。但是依據(jù)該法典第三條規(guī)定，在調(diào)整涉外民事法律關(guān)系，人的行為能法國法院最終沒有援引墨西哥的法律，而是直接適用了行為地法即法國法，判決李查蒂已達成年年齡，從而合同為有效合同。法國法院最終沒有援引墨西哥的法律，而是直接適用了行為地法即法判決的依據(jù)是認為，法國人并無知道所有外國法的不同規(guī)定的必要，因此，只要法國商人是誠實、善意的，并且無輕率或過失，則應予保護，契約應為有效。判決的依據(jù)是認為，法國人并無知道所有外國法的不同規(guī)定的必要，涉外合同的形式的法律適用1.適用行為地法（締結(jié)地法、履行地法）；理論依據(jù)：場所支配行為原則；2.適用合同準據(jù)法；3.選擇適用合同締結(jié)地法或合同準據(jù)法。涉外合同的形式的法律適用1.適用行為地法（締結(jié)地法、履行地法合同準據(jù)法的確定方法合同準據(jù)法的確定方法當事人意思自治概念：合同當事人可以通過協(xié)商一致的意思表示，自由支配合同準據(jù)法的一項法律選擇原則。發(fā)展歷程：1.該觀念的萌芽：14世紀波倫亞大學教授：薩利賽

15世紀，巴黎大學教授羅朱斯庫爾蒂烏斯指出，“合同之所以適

用行為地法，是因為，當事人默

示同意適用該法”。當事人意思自治概念：合同當事人可以通過協(xié)商一致的意思表示，自2.意思自治原則的真正創(chuàng)始人：16世紀，杜摩蘭3.普通法系國家是在判例中確定意思自治原則的4.1865年，意大利民法典最早在立法中明確接受意思自治原則。5.在一些公約中也采用了意思自治原則。2.意思自治原則的真正創(chuàng)始人：16世紀，杜摩蘭意思自治原則的具體運用1.當事人選擇法律的效力的法律適用；2.意思自治的時間；3.意思自治的方式；4.意思自治內(nèi)容的范圍；5.意思自治的適用范圍；6.當事人選擇法律的變更。意思自治原則的具體運用1.當事人選擇法律的效力的法律適用；當事人選擇法律的效力的法律適用1.適用法院地法；2.適用當事人選擇的法律；3.由法院自由裁量。當事人選擇法律的效力的法律適用1.適用法院地法；意思自治的時間多數(shù)國家反對對當事人選擇法律的時間加以限制，而是允許當事人自己選擇：1.可以在合同訂立時當時選擇；2.可以在合同訂立后選擇；3.甚至可以改變原來所作的選擇，只要當事人達成一致即可；基本要求：1.不得使合同歸于無效；

2.不得使第三人的合法利益受到損害。意思自治的時間多數(shù)國家反對對當事人選擇法律的時間加以限制，意思自治的方式明示選擇：當事人用文字或言辭明確表示合同應適用的法律；默示選擇：當事人未明確表示合同應適用的法律，而由法院根據(jù)合同的有關(guān)條款，詞語及其他事實來推定。意思自治的方式明示選擇：當事人用文字或言辭明確表示合同應適對于默示選擇各國的不同態(tài)度1.只承認明示選擇，不承認任何形式的默示選擇：尼日利亞、秘魯?shù)壬贁?shù)國家2.有限制的承認默示選擇：荷蘭、美國3.多數(shù)國家承認默示選擇，允許法官在審理案件時推定當事人的意圖：土耳其、法國、英國、德國奧地利、瑞士對于默示選擇各國的不同態(tài)度1.只承認明示選擇，不承認任何形式意思自治內(nèi)容的范圍1.當事人根據(jù)意思自治選擇的法律應是實體法，而不包括該國的沖突法。2.對于意思自治的空間范圍，一些國家認為，只能選擇與合同有客觀聯(lián)系的法律，而大多數(shù)國家不要求當事人選擇的法律與合同有客觀的聯(lián)系。意思自治內(nèi)容的范圍1.當事人根據(jù)意思自治選擇的法律應是實體法意思自治的適用范圍多數(shù)國家都規(guī)定，當事人可以選擇準據(jù)法適用于整個合同，也可以適用于合同的一部分。意思自治的適用范圍多數(shù)國家都規(guī)定，當事人可以選擇準據(jù)法適用于當事人選擇法律的變更當事人選擇了合同的準據(jù)法后，如果所選國家的法律發(fā)生變更，是適用選擇時的法律還是適用變更后的新法呢？當事人選擇法律的變更當事人選擇了合同的準據(jù)法后，如果所選國家對意思自治原則的限制1.意思自治要受本應支配合同的法律或法院地法中的強行法的限制；2.當事人協(xié)議選擇法律必須是“善意”、“合法”，且不違反公共秩序；對意思自治原則的限制1.意思自治要受本應支配合同的法律或法院3.在幾種特殊合同中的法律適用中意思自治的限制：（1）雇傭合同的法律適用多數(shù)國家認為應適用受雇人員慣常工作地法；如果不慣常在一個國家工作，則適用他受雇的營業(yè)所所在地國法。3.在幾種特殊合同中的法律適用中意思自治的限制：（2）消費合同的法律適用一般都排除當事人的選擇而適用消費者習慣居所地國法。（3）有關(guān)不動產(chǎn)的合同幾乎所有的國家都規(guī)定，有關(guān)不動產(chǎn)的合同受不動產(chǎn)所在地法支配，但瑞士和意大利的國際私法及1980年《羅馬公約》對不動產(chǎn)合同的法律適用有所放松，允許當事人選擇法律。（2）消費合同的法律適用最密切聯(lián)系原則與特征履行說最密切聯(lián)系原則，也被稱為最強聯(lián)系原則、最重要聯(lián)系原則、最真實聯(lián)系原則、重力中心原則。該原則源于薩維尼的“法律關(guān)系本座說”，由里斯創(chuàng)立。含義：合同應適用的法律是合同在經(jīng)濟意義或其它社會意義上集中地定位于某一國家的法律。最密切聯(lián)系原則與特征履行說最密切聯(lián)系原則，也被稱為最強聯(lián)系原如何確定最密切聯(lián)系地？1.“數(shù)量標準”：

在與合同有關(guān)的各種因素之間，有較多與合同有關(guān)的因素集中在一個地方，那么