新三板掛牌相關(guān)法律問題及案例分享課件

新三板掛牌相關(guān)法律問題及案例分享

羅元清律師中銀（深圳）律師事務(wù)所執(zhí)行合伙人深圳證券交易所第七屆上市委員會委員清華大學(xué)法學(xué)院法律碩士聯(lián)合導(dǎo)師銀行間市場交易商協(xié)會法律培訓(xùn)講師深圳仲裁委員會仲裁員

安信證券內(nèi)核委員1390290137813902901378@163.com新三板掛牌相關(guān)法律問題及案例分享1羅元清律師資金是企業(yè)的“血液”融資如同企業(yè)“造血”。“貧血”或“失血”過多，都會直接導(dǎo)致企業(yè)的死亡。羅元清律師資金是企業(yè)的“血液”2羅元清律師企業(yè)融資渠道內(nèi)部融資（內(nèi)源性融資）外部融資（直接和間接）直接融資

*債權(quán)融資

企業(yè)發(fā)行債券、民間借貸、資產(chǎn)證券化等等*股權(quán)融資

產(chǎn)權(quán)交易、私募股權(quán)、新三板、境內(nèi)外上市、發(fā)行優(yōu)先股等等間接融資：貸款（銀行、小貸公司）、融資、租賃、貿(mào)易融資、保理、信托等等

羅元清律師企業(yè)融資渠道內(nèi)部融資（內(nèi)源性融資）3羅元清律師

多層次資本市場簡介

（一）概念與分類概念：多層次資本市場是指基于多層次投融資需求和風(fēng)險分層管理要求的資本市場體系。狹義的多層次資本市場是指多層次股票市場，廣義的多層次資本市場既包括多層次股票市場，也包括發(fā)行和交易資本市場工具的所有市場，如衍生品市場、債券市場等。劃分維度：維度一，按市場覆蓋地域可以分為統(tǒng)一市場和區(qū)域市場；維度二，按交易的組織形式可以分為交易所市場和場外市場；維度三，按風(fēng)險分層管理的要求，各類市場可以進一步細化內(nèi)部分層，如深交所的主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板，納斯達克的全球精選市場、全球市場、資本市場；緯度四，按產(chǎn)品分，如股票市場、債券市場、衍生品市場等。發(fā)展趨勢：多層次是逐步演進和不斷實踐的過程，沒有既定的模式。隨著技術(shù)手段的進步和制度創(chuàng)新，交易所市場與場外市場的界限趨于模糊，各類市場的內(nèi)部分層正在成為多層次市場體系的主流形態(tài)。

（二）多層次資本市場的本質(zhì)和實現(xiàn)方式多層資資本市場的本質(zhì)是風(fēng)險的分層管理多層資資本市場的實現(xiàn)方式是制度差異化安排

羅元清律師多層次45中美多層次股票市場結(jié)構(gòu)比較

中國公開資本市場結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀（）美國資本市場結(jié)構(gòu)紐交所約2,200家納斯達克約2,500家報價牌市場約4,000家粉單市場約9,000家灰色市場約60,000家創(chuàng)業(yè)板：379家中小板：719家主板：1,399家全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)2000余家5中美多層次股票市場結(jié)構(gòu)比較中國公開資本市場結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀美5羅元清律師

時代要求必須大力發(fā)展多層次資本市場

A、支持中小企業(yè)發(fā)展成為國家戰(zhàn)略1.中國經(jīng)濟轉(zhuǎn)型升級需要

2.戰(zhàn)略新興產(chǎn)業(yè)發(fā)展需要3.創(chuàng)新驅(qū)動成經(jīng)濟增長動力B、中小企業(yè)融資難問題1.兩多兩難2.金融體制特征建設(shè)全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)（新三板）的大背景羅元清律師

時代要求必須大力發(fā)展多層次資本市場67我國多層次股票市場未來的格局和定位

大型藍籌企業(yè)區(qū)域性股權(quán)市場全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)創(chuàng)業(yè)板中小板主板中型穩(wěn)定發(fā)展企業(yè)

科技成長型企業(yè)

其他中小微企業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)成長型中小微企業(yè)全國性證券交易場所多層次資本市場公開市場非公開7我國多層次股票市場未來的格局和定位

大型藍籌企業(yè)區(qū)域性股7羅元清律師

近期鼓勵和激活新三板的政策和制度

1、稅收政策。6月27日，財政部、國家稅務(wù)總局、證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布財稅[2014]48號文：對個人持有全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司的股票股息紅利實施差別化個人所得稅政策，持股期限在1個月以內(nèi)(含1個月)的，其股息紅利所得全額計入應(yīng)納稅所得額;持股期限在1個月以上至1年(含1年)的，暫減按50%計入應(yīng)納稅所得額;持股期限超過1年的，暫減按25%計入應(yīng)納稅所得額。2、做市商制度（8月）。做市商需要拿出真金白銀購買不低于掛牌公司總股本5%的股票或100萬股(以兩者孰低為標(biāo)準)，同時向市場提供雙向的買賣報價。3、競價轉(zhuǎn)讓方式推出或與市場分層管理相結(jié)合（明年初）。羅元清律師近期鼓勵和激活新三板的政策和制度

18羅元清律師

新三板市場總體情況：火截至2015年4月21日，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司2309家，股票總市值11634.91億元，平均市值為5.04億元，平均股東人數(shù)30人，投資者總數(shù)近8萬。4月末，新三板市場平均市盈率為60.9倍。

中小微企業(yè)占比近96%；民營企業(yè)占比近97%；77%的掛牌企業(yè)為高新技術(shù)企業(yè)，代表新興行業(yè)和新型業(yè)態(tài)的信息傳輸、軟件和信息技術(shù)服務(wù)業(yè)企業(yè)占比超過21%。掛牌公司平均股本為4360.63萬股。目前共有255家企業(yè)采用做市交易方式。截至2015年4月21日，今年累計成交金額583.47億元，比去年全年成交總額多350%。75家掛牌公司的前十大股東中有上市公司，有PE、VC參股的掛牌公司占比達45.5%。合作銀行總量達到27家，2014年對掛牌公司貸款超過430億元，其中股權(quán)質(zhì)押貸款融資19億元，以凈資產(chǎn)計算的整體質(zhì)押率為49.5%。4月21日，三板成指和三板做市兩只指數(shù)分別報收于1782.81點和2069.74點，比2014年年末上漲78%和107%。交易方面，今年以來，日均成交金額達到8.22億元，而2014年日均成交金額只有0.53億元。發(fā)行方面，今年一季度，196家掛牌公司完成股票發(fā)行216次，融資78億元，分別是2014年一季度的6倍和13倍。今年前四個月,二百余家掛牌公司完成股票發(fā)行約300次，融資132.49億，比去年全年融資額還多0.4億。

2014年8家掛牌公司因被上市公司收購終止掛牌，涉及交易金額15億元，今年新增33單收購業(yè)務(wù)。市場對新三板未來發(fā)展以及支持經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整預(yù)期向好。

羅元清律師新三板市場總體情況：火截至2015年9羅元清律師截至4月30日，新三板大規(guī)模掛牌后第一次年報全部披露完畢。整體成績單相當(dāng)靚麗，2318家公司總營收3184.57億元，這其中大多數(shù)盈利，盈利企業(yè)1988家，占比84.8%。做市股票僅有9家虧損，虧損率為3%。羅元清律師截至4月30日，新三板大規(guī)模掛牌后第一次年報全10可發(fā)中小債，優(yōu)先股、股份可質(zhì)押可進行定向增發(fā)可公開轉(zhuǎn)讓，有代碼、價格成本較小，只要160萬沒有財務(wù)指標(biāo)的門檻，只要前景好，虧損都OK掛牌周期短，一般半年左右掛牌時不允許公開募集股份相同點不同點實務(wù)操作與IPO的異同二、企業(yè)上市/掛牌新三板條件對比與解讀可發(fā)中小債，優(yōu)先股、股份可質(zhì)押可進行定向增發(fā)可公開轉(zhuǎn)讓，有代11羅元清律師一、出資問題二、股東及董監(jiān)高問題1、實際控制人認定2、股東超過200人3、國有（集體）股權(quán)問題董事、監(jiān)事及高級管理人員董事、高管的重大變化任職資格及公司治理三、股權(quán)問題上市前（歷史上）增資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓股權(quán)代持的清理（工會或職工持股會的持股）突擊入股股權(quán)激勵四、資產(chǎn)問題土地問題知識產(chǎn)權(quán)問題五、獨立性

1、同業(yè)競爭

2、關(guān)聯(lián)交易環(huán)保社保和公積金稅收私募股權(quán)和對賭協(xié)議重大違法違規(guī)公司治理外商投資企業(yè)紅籌架構(gòu)分拆上市企業(yè)IPO及上市應(yīng)注意的部分法律問題羅元清律師一、出資問題五、獨立性企業(yè)IPO及上市應(yīng)注意12羅元清律師

新三板掛牌六個條件一、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年二、業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力

三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營四、股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)五、主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)六、全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件羅元清律師新三板掛牌六個條件13羅元清律師

新三板掛牌六個條件一、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年（一）依法設(shè)立，是指公司依據(jù)《公司法》等法律、法規(guī)及規(guī)章的規(guī)定向公司登記機關(guān)申請登記，并已取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。1．公司設(shè)立的主體、程序合法、合規(guī)。重點關(guān)注：國有企業(yè)、外資企業(yè)、《公司法》修改（2006年1月1日）前設(shè)立的股份公司。案例：光電高斯(430251)

《審查反饋意見通知書》重點問題之9：請公司確認公司設(shè)立及改制時，第二大股東光電集團所持公司股份是否須履行相關(guān)國資備案程序，如需要，請補充提供相關(guān)國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)文件；關(guān)于其程序完備、合法性，請主辦券商及律師核查并發(fā)表意見?！窘莺绻煞?430295)】關(guān)于職工持股會的形成、演變及退出過程；國有資產(chǎn)出資的來源以及國有股權(quán)退出的過程。羅元清律師新三板掛牌六個條件案例：光電高斯(43014羅元清律師

新三板掛牌六個條件一、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年（一）依法設(shè)立2．公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例應(yīng)符合《公司法》相關(guān)規(guī)定。（1）以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，明確權(quán)屬，財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)辦理完畢。（2）以國有資產(chǎn)出資的，應(yīng)遵守有關(guān)國有資產(chǎn)評估的規(guī)定。（3）公司注冊資本繳足，不存在出資不實情形。案例：【和隆優(yōu)化（430290）】重點問題：2004年8月有限公司成立時，股東于現(xiàn)軍以非專利技術(shù)“高爐熱風(fēng)爐全自動化燃燒控制”出資，評估值為506萬元（評估值較高）。截至公司改制時，上述無形資產(chǎn)雖已攤銷完畢，但若存在出資不實情形，相關(guān)攤銷金額影響累計未分配利潤，進而影響改制時點凈資產(chǎn)的真實性和充實性。羅元清律師新三板掛牌六個條件15羅元清律師

奧特美克（430245)無形資產(chǎn)出資瑕疵。2006年4月,有限公司股東吳玉曉和路小梅以非專利技術(shù)“水資源遠程實時監(jiān)控網(wǎng)絡(luò)管理系統(tǒng)技術(shù)”出資640萬元,二人各自占比均為50%。由于該項非專利技術(shù)與公司的生產(chǎn)經(jīng)營相關(guān),不排除利用了公司的場地和辦公設(shè)備甚至公司的相關(guān)技術(shù)成果,無法排除出資人職務(wù)成果的嫌疑。希奧股份（430632）基本情況：股東出資后向公司借款（同等數(shù)額）以個人名義購買辦公用房。羅元清律師16羅元清律師

無形資產(chǎn)出資瑕疵,先減資再現(xiàn)金增資(金日創(chuàng)430247)2011年11月,公司股東付宏實、李喜鋼、李皎峰以其擁有的知識產(chǎn)權(quán)—非專利技術(shù)“熱電廠水處理控制系統(tǒng)”對公司進行增資,并以該非專利技術(shù)截至評估基準日2011年11月15日的評估價值500萬元作為出資金額。此次股東用作增資的非專利技術(shù)存在可能被認定為職務(wù)成果的問題。由于投入該項非專利技術(shù)的股東付宏實為公司董事長兼總經(jīng)理,股東李喜鋼為公司董事,李皎峰為公司董事、副總經(jīng)理,該項技術(shù)與公司主營業(yè)務(wù)具有較大相關(guān)性,因此存在該項技術(shù)被認定為上述股東在公司任職期間的職務(wù)成果,其權(quán)屬屬于公司造成出資不實的風(fēng)險。羅元清律師

無形資產(chǎn)出資瑕疵,17羅元清律

案例

國有股權(quán)程序瑕疵（瀚遠科技430610）問題：公司改制及股份公司第一次增資未取得國資管理機構(gòu)出具的關(guān)于國有股權(quán)設(shè)置及同意其股東科創(chuàng)公司放棄優(yōu)先增資權(quán)的批復(fù)。國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓瑕疵（蘇大明世430388）問題：蘇大明世的股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有在產(chǎn)權(quán)交易所公開轉(zhuǎn)讓。實物、無形資產(chǎn)出資未評估（江揚環(huán)境430320）

問題：江揚環(huán)境1994年-1996年期間股東出資時所投入實物沒有經(jīng)過評估。

抽逃出資沒錢還（竹邦能源430360），問題：竹邦股東之一北京天宇宏增資2400萬，接著全部借走，一直未予歸還。典型的虛假出資和抽逃出資。抽逃出資有錢還（瑞翼信息430531）問題：貨幣出資均為第三方借款。瑞翼信息全體股東增資款均為向第三方戈春花借的，增資后還與戈春花，抽逃出資。無形資產(chǎn)出資瑕疵(奧爾斯430248)問題：公司系由自然人李朱峰、趙振于2003年12月19日共同出資設(shè)立,注冊資本50.00萬元，其中非專利技術(shù)出資占80%，未經(jīng)評估。

案例1案例2羅元清律

案例案例118羅元清律師

新三板掛牌六個條件一、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年（二）存續(xù)兩年是指存續(xù)兩個完整的會計年度。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。注意：1、外資企業(yè)的改制；2、改制時所得稅繳納問題。案例：股份公司發(fā)起人在整體變更的當(dāng)時未簽訂發(fā)起人協(xié)議(易同科技430258)羅元清律師新三板掛牌六個條件案例：股份公司發(fā)起人在整19羅元清律師

公司整體變更時,自然人股東繳納個人所得稅(普華科技430238)以審計凈資產(chǎn)扣除自然人股東繳納所得稅后的凈資產(chǎn)為基礎(chǔ)折股。披露信息:2012年12月20日,普華有限股東包曉春等34人作為發(fā)起人股東,共同簽署《上海普華科技發(fā)展股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》,決定以普華有限截至2012年9月30日,經(jīng)審計的所有者權(quán)益(凈資產(chǎn))人民幣41,988,791.31元,扣除個人所得稅人民幣4,970,915.75元后的37,017,875.56元為基準,按照1:0.8104的比例,折成總股本3,000萬股,上海普華科技發(fā)展有限公司整體變更設(shè)立上海普華科技發(fā)展股份有限公司。羅元清律師

公司整體變更時,自然人股東繳納個人20羅元清律師

新三板掛牌六個條件

二、業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力（一）業(yè)務(wù)明確，是指公司能夠明確、具體地闡述其經(jīng)營的業(yè)務(wù)、產(chǎn)品或服務(wù)、用途及其商業(yè)模式等信息。（二）公司可同時經(jīng)營一種或多種業(yè)務(wù)，每種業(yè)務(wù)應(yīng)具有相應(yīng)的關(guān)鍵資源要素，該要素組成應(yīng)具有投入、處理和產(chǎn)出能力，能夠與商業(yè)合同、收入或成本費用等相匹配。1．公司業(yè)務(wù)如需主管部門審批，應(yīng)取得相應(yīng)的資質(zhì)、許可或特許經(jīng)營權(quán)等。2．公司業(yè)務(wù)須遵守法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及環(huán)保、質(zhì)量、安全等要求。（三）持續(xù)經(jīng)營能力，是指公司基于報告期內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，在可預(yù)見的將來，有能力按照既定目標(biāo)持續(xù)經(jīng)營下去。案例：【銳創(chuàng)信通（430285）】創(chuàng)辦人劉志春于2000年6月至2003年10月任海軍工程設(shè)計研究局工程師。2003年12月創(chuàng)辦有限公司。請主辦券商補充核查劉志春與原單位是否存在競業(yè)禁止方面的約定，公司登記的軟件著作權(quán)，使用的技術(shù)是否侵犯原單位權(quán)利，是否存在糾紛或潛在糾紛。請律師補充發(fā)表意見。羅元清律師新三板掛牌六個條件21羅元清律師

對主要客戶存在依賴(信諾達430239)披露信息:(1)營業(yè)收入波動風(fēng)險公司2011年、2012年營業(yè)收入分別為1,109,866.41元、13,742,126.70元,2012年收入大幅增加主要原因為與鎮(zhèn)江艾科半導(dǎo)體有限公司的業(yè)務(wù)合同(銷售收入10,935,923.09元)占公司全年收入比例較高,達79.58%,致使公司當(dāng)期營業(yè)收入出現(xiàn)波動。公司目前的客戶數(shù)量較少,且未與銷售客戶簽訂長期合作協(xié)議,若公司與鎮(zhèn)江艾科半導(dǎo)體有限公司終止合作關(guān)系,公司又無其他大額銷售合同彌補未來銷售額下滑,公司未來的收入及盈利水平將可能受到較大影響。(2)主要客戶情況2011年、2012年公司對前五名客戶的銷售金額占比主營業(yè)務(wù)收入分別為100%和93.62%。2011年,公司全部3家客戶為中國電子科技集團公司第54研究所、解放軍某部隊科研所和重慶金美通信有限責(zé)任公司;2012年,前五位大客戶為鎮(zhèn)江艾科半導(dǎo)體有限公司、山東航天電子技術(shù)研究所、北京市科學(xué)技術(shù)研究院、中國電子科技集團公司第39研究所和中國航天科技集團公司第九所。報告期內(nèi),公司的主要客戶銷售金額占營業(yè)收入比例較高,主要原因在于現(xiàn)階段公司市場拓展有限,主要客戶大都計入上述樣本統(tǒng)計。隨著公司市場開拓力度的不斷加大,上述問題將得到改善。羅元清律師

22羅元清律師

案例對主要客戶的依賴（海虹技術(shù)430553）問題：報告期內(nèi)，公司的主要客戶為移動、電信和聯(lián)通三大運營商。報告期內(nèi)該三大客戶銷售額占比高達86%以上。所依賴的專利系公司與浙江大學(xué)以獨占方式許可公司實施（禾益化學(xué)430478）問題：公司業(yè)務(wù)所依賴的專利技術(shù)系以獨占許可的方式從浙江大學(xué)取得，合同有效期為八年?？赡艽嬖谥卮蠹夹g(shù)依賴。連續(xù)三年虧損（吉瑪基因430601）問題：公司報告期內(nèi)連續(xù)三年虧損。羅元清律師

案例23“公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營”的解讀股東大會董事會監(jiān)事會規(guī)范的公司治理——三會一層四權(quán)最終控制權(quán)經(jīng)營決策權(quán)經(jīng)營指揮權(quán)監(jiān)督權(quán)羅元清律師

新三板掛牌六個條件

三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營“公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營”的解讀股東大會董事會監(jiān)事會24羅元清律師

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三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營（一）公司治理機制健全，是指公司按規(guī)定建立“三會一層”組成的公司治理架構(gòu)，制定相應(yīng)的公司治理制度，并能證明有效運行，保護股東權(quán)益。（案例：盛世光明(430267)關(guān)于公司三會召開及職工監(jiān)事履職情況、【拓川股份（430219）】董事、高管親屬任公司監(jiān)事）章程必備條款

1.章程的法律效力；2.股票采用記名方式、股票的登記管理機構(gòu)及股東名冊管理規(guī)定；3.股東享有知情權(quán)、參與權(quán)、質(zhì)詢權(quán)的具體安排；4.防止股東及關(guān)聯(lián)方占用資金等資源的具體安排；5.控股股東及實際控制人的誠信義務(wù)；6.股東大會審議的（對外擔(dān)保、重大投資、委托理財、關(guān)聯(lián)交易等）、需特別決議通過重大事項的范圍；7.董事會須對公司治理機制進行討論評估；8.依法披露定期報告和臨時報告；

9.利潤分配制度；

10.投資者關(guān)系管理工作的內(nèi)容和方式；11.先行協(xié)調(diào)的糾紛解決機制。羅元清律師25羅元清律師

新三板掛牌六個條件

三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營（二）合法合規(guī)經(jīng)營，是指公司及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員須依法開展經(jīng)營活動，經(jīng)營行為合法、合規(guī)，不存在重大違法違規(guī)行為。1、重大違法違規(guī)行為是指最近24個月內(nèi)因違犯國家法律、行政法規(guī)、規(guī)章的行為，受到刑事處罰或適用重大違法違規(guī)情形的行政處罰。2．現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員應(yīng)具備和遵守《公司法》規(guī)定的任職資格和義務(wù)，不應(yīng)存在最近24個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰或者被采取證券市場禁入措施的情形。（三）公司報告期內(nèi)不應(yīng)存在股東特別是控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形。（四）公司應(yīng)設(shè)有獨立財務(wù)部門進行獨立的財務(wù)會計核算，相關(guān)會計政策能如實反映企業(yè)財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量。3、企業(yè)勞動人事問題：勞動合同的簽訂、五險一金的繳納羅元清律師

新三板掛牌六個條件26羅元清律師

案例子公司存在行政處罰（光莆電子430568）問題：公司子公司光莆顯示稅務(wù)處罰和消防處罰，愛譜生環(huán)保處罰、消防處罰和海關(guān)處罰。子公司項目建設(shè)無法獲得環(huán)評竣工驗收（八億時空430581）問題：公司子公司金訊陽光建設(shè)項目建設(shè)無法獲得北京市昌平區(qū)環(huán)保局的竣工驗收的批復(fù)。羅元清律師

案例27

使用員工個人賬戶收取貨款(美蘭股份430236)披露信息:報告期內(nèi),公司的收款方式包括:現(xiàn)金收款、個人卡收款、銀行對公賬戶轉(zhuǎn)賬收款和承兌匯票收款。現(xiàn)金收款主要針對一些零散終端客戶和一些上門提貨的個體經(jīng)營戶,公司現(xiàn)金銷售嚴格按照現(xiàn)金內(nèi)控制度及相關(guān)財務(wù)制度的要求進行,制定了完整的銷售審批、現(xiàn)金收款、收據(jù)開具、發(fā)貨、現(xiàn)金繳存銀行、每日記賬、聯(lián)合對賬等一系列內(nèi)控措施,嚴格做好財務(wù)憑證的確認、入賬和財務(wù)核算工作,確保財務(wù)憑證的真實性、有效性、完整性和準確性,防范公司現(xiàn)金銷售活動中財務(wù)風(fēng)險的發(fā)生,確?，F(xiàn)金安全和真實客觀地反映企業(yè)的經(jīng)營成果。個人卡收款主要是方便報告期內(nèi)受銀行營業(yè)時間和辦理網(wǎng)點等方面的局限的企業(yè)和個體經(jīng)營戶付款。報告期內(nèi)美蘭股份及其子公司并未將個人銀行卡上收取的貨款全部轉(zhuǎn)入公司基本戶和一般戶,存在直接用于公司費用開支或借支給個人的情形,但相關(guān)的審批手續(xù)完善,支付得到有效控制,不存在未經(jīng)批準擅自支用的情況;同時用于借出的款項于會計報表日前已歸還,不存在公司資產(chǎn)流失及被他人長期占用的情形。但無論如何,報告期內(nèi)公司存在使用個人賬戶收取貨款的不規(guī)范情形。

使用員工個28羅元清律師

無發(fā)票,資產(chǎn)未入賬(藍天環(huán)保430263)披露信息:2008年9月,公司得知某公司擬處置部分鍋爐資產(chǎn),因?qū)Ψ綗o法提供發(fā)票,故公司總經(jīng)理潘忠以個人名義出資購買并投入公司使用。由于公司當(dāng)時會計核算欠規(guī)范,對此次由潘忠購入并投入公司使用的鍋爐設(shè)備未作任何賬務(wù)處理。羅元清律師

29羅元清律師

新三板掛牌六個條件

三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營幾個案例：【連能環(huán)保（430278）】1、反饋問題：請主辦券商和律師補充核查公司生產(chǎn)經(jīng)營是否符合環(huán)境保護的要求。（子公司龍能自動化尚未辦理環(huán)評手續(xù)、龍能自動化控股子公司連亮自動化已經(jīng)取得環(huán)評批復(fù)但未辦理完畢環(huán)評竣工驗收手續(xù)。）2、開具空頭支票被銀行罰款的問題。3、社保滯納金問題（未能及時繳納2012年9月社保保險金）和空調(diào)押金問題（請公司說明收取員工空調(diào)押金的具體內(nèi)容。請主辦券商和律師核查公司是否存在違反勞動法規(guī)的情形，并發(fā)表意見）?！窘莺绻煞?430295)】四、關(guān)于公司是否需要取得工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證、環(huán)保、安全生產(chǎn)方面的情況?！倦S視傳媒(430240)】反饋意見二：公司通過互聯(lián)網(wǎng)采集相關(guān)數(shù)據(jù)的行為是否符合現(xiàn)有法律、法規(guī)（

特別是《規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)市場秩序若干規(guī)定》）針對互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護的相關(guān)規(guī)定；未來公司運營是否會受到對互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護法律、法規(guī)變化的影響。羅元清律師新三板掛牌六個條件30羅元清律師

新三板掛牌六個條件

三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營幾個案例：【倚天股份(430301)】重點問題2、2012年11月25日，公司因在未辦理營業(yè)執(zhí)照的情況下，擅自從事云母帶生產(chǎn)活動，收到霸州市工商行政管理局行政告誡書，公司于2013年2月取得設(shè)立霸州分公司的《營業(yè)執(zhí)照》。請律師對上述事項核查并對公司的生產(chǎn)經(jīng)營是否合法合規(guī)發(fā)表明確意見。【布雷爾利(430260)】2012年9月，北京市工商局石景山分局出具京工商石處字（2012）第208號《行政處罰決定書》，認定公司利用互聯(lián)網(wǎng)作引人誤解的虛假宣傳，屬于不正當(dāng)競爭行為，并作出責(zé)令停止違法行為，消除影響，并處以50,000元罰款的行政處罰。2013年4月，北京市工商行政管理局出具證明文件，認定布雷爾利公司上述行為不構(gòu)成重大違反工商行政管理法律、法規(guī)的行為。請公司補充提供上述（2012）第208號《行政處罰決定書》以及2013年4月北京市工商行

政管理局出具的證明文件。請主辦券商及律師對其是否構(gòu)成掛牌障礙發(fā)表專業(yè)意見并在公開轉(zhuǎn)讓說明書中補充披露。羅元清律師新三板掛牌六個條件31羅元清律師

新三板掛牌六個條件四、股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)（一）股權(quán)明晰，是指公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，權(quán)屬分明，真實確定，合法合規(guī)，股東特別是控股股東的股份不存在權(quán)屬爭議或潛在糾紛。（案例：【神州云動（430262）】2008

年9月4日有限公司設(shè)立時名義股東楊清利的全部4萬元出資及2010年1月20日公司增加注冊資本時楊清利認繳的90萬元新增注冊資本均為受孫滿弟委托而出資。楊清利系孫滿弟岳父。）1．公司的股東不存在國家法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件規(guī)定不適宜擔(dān)任股東的情形。（股東適格：案例：隨視傳媒(430240）

反饋意見一：公司存在境外公司或個人通過境內(nèi)公司間接持有公司股權(quán)的情況，公司業(yè)務(wù)領(lǐng)域是否存在屬于限制外商投資或再投資的情形。）2．申請掛牌前存在國有股權(quán)或外資股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形，應(yīng)遵守國資管理或商務(wù)部門規(guī)定。（注意：投資人變身為外籍身份對公司企業(yè)性質(zhì)的判斷）羅元清律師新三板掛牌六個條件32

案例增資包含對賭條款的處理（易事達430628）問題：公司報告期內(nèi)增資，與增資方鐘山九鼎簽署對賭協(xié)議。業(yè)績補償：主要股東補償，自有資金不足時公司向增資方定向分紅或主要股東分紅補足。退出安排：公司回購或主要股東受讓。清算財產(chǎn)分配：公司和主要股東保證增資方獲得實際投資及分紅。股份代持、獎勵股、非自有資金出資的規(guī)范（箭鹿股份430623）問題：公司原為宿遷市第一毛紡織廠。公司存在股份代持，獎勵給職工的股份，非自有資金出資。獎勵股系宿城區(qū)政府根據(jù)當(dāng)年國企改革的有關(guān)精神，將應(yīng)付工資、福利、利潤獎勵給個人，但個人僅擁有分紅權(quán)，不擁有繼承權(quán)和處置權(quán)。股權(quán)不明晰。職工持股會的設(shè)立、演變及清理過程（陸道設(shè)計430475）問題：公司原為上海市陸家嘴設(shè)計所，國企改制下設(shè)立職工持股會。國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序瑕疵（格納斯430619）問題：公司在有限公司時有兩個國有法人股東，其中股東之一嘉陽集團將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給成都創(chuàng)投和博創(chuàng)風(fēng)投。由于轉(zhuǎn)讓時，《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理條例》和《企業(yè)國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》已頒布實施，公司對制度學(xué)習(xí)不夠，未走程序。

33羅元清律師

四、股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)（二）股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓合法合規(guī)，是指公司的股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓依法履行必要內(nèi)部決議、外部審批（如有）程序，股票轉(zhuǎn)讓須符合限售的規(guī)定（限售規(guī)定見后頁）。（三）在區(qū)域股權(quán)市場及其他交易市場進行權(quán)益轉(zhuǎn)讓的公司，申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌前的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓等行為應(yīng)合法合規(guī)。（案例：安運科技430562，曾在重慶股權(quán)交易中心托管）（四）公司的控股子公司或納入合并報表的其他企業(yè)的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為按同樣標(biāo)準對待。羅元清律師

34羅元清律師

股份鎖定和限售1.最低限售要求“《公司法》142條發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓…公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份?！稑I(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》2.8掛牌公司控股股東及實際控制人掛牌前直接或間接持有的股票分三批解除轉(zhuǎn)讓限制，每批解除的數(shù)量均為其掛牌前所持股票的三分之一，解除的時間分別為掛牌之日、掛牌期滿一年和兩年。”

2.自主約定或承諾限售安排羅元清律師35羅元清律師

新三板掛牌六個條件五、主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)

（一）公司須經(jīng)主辦券商推薦，雙方簽署了《推薦掛牌并持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議》。（二）主辦券商應(yīng)完成盡職調(diào)查和內(nèi)核程序，對公司是否符合掛牌條件發(fā)表獨立意見，并出具推薦報告。

六、全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件羅元清律師新三板掛牌六個條件36羅元清律師

新三板掛牌關(guān)注：同業(yè)競爭案例，普華科技（430238）:長沙普興自設(shè)立以來,與公司沒有關(guān)聯(lián)交易,但由于其控股股東石淑珍持有普華科技2.7%的股權(quán),且擔(dān)任普華科技董事會秘書一職,為了避免長沙普興與公司存在的潛在同業(yè)競爭,2012年11月20日,石淑珍鄭重承諾:“1、本人于2013年6月30日前辦理公司名稱、法定代表人、營業(yè)范圍的變更,變更后的營業(yè)范圍將不包括信息技術(shù)服務(wù)、電子產(chǎn)品的銷售等類似內(nèi)容,保證長沙普興不從事與普華科技相似的業(yè)務(wù),只經(jīng)營新型農(nóng)產(chǎn)品的銷售和推廣以及其他貿(mào)易、咨詢類業(yè)務(wù);2、若本人在2013年6月30日前不能完成第一項的承諾事項,屆時本人會將長沙普興的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)第三方。如若本人因違反上述承諾內(nèi)容,給普華科技造成損失的,相應(yīng)的損失由本人承擔(dān)?！傲_元清律師新三37羅元清律師獨立性—關(guān)聯(lián)交易關(guān)聯(lián)關(guān)系是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。本公司持5%以上股份的單位直接或間接5%以上股東控股股東或?qū)嶋H控制人（）董監(jiān)高受控單位擔(dān)任董監(jiān)高的單位子公司或?qū)嶋H控制的單位董監(jiān)高關(guān)系密切人受控單位擔(dān)任董監(jiān)高的單位受控單位擔(dān)任董監(jiān)高的單位依據(jù)“實質(zhì)重于形式”原則確定的單位、自然人一致行動人關(guān)系密切人羅元清律師獨立性—關(guān)聯(lián)交易關(guān)聯(lián)關(guān)系是指公司控股股東、實際38羅元清律師

關(guān)聯(lián)交易案例：【樂升股份（430213）】如實披露，包括關(guān)聯(lián)交易情況、產(chǎn)生的原因、定價機制、合規(guī)性等，并與同行業(yè)公司對比毛利率以證明關(guān)聯(lián)交易價格的公允；作重大風(fēng)險提示；關(guān)注公司治理的完善情況?！咎旖?qū)毢悖?30299）】報告期內(nèi)使用關(guān)聯(lián)企業(yè)的商標(biāo)：目前公司所使用的商標(biāo)為公司關(guān)聯(lián)企業(yè)寶恒自控申請并所有，報告期內(nèi)公司與寶恒自控簽署并執(zhí)行《商標(biāo)使用許可合同》，寶恒自控許可公司無償使用“寶恒”商標(biāo)。目前，公司已經(jīng)與寶恒自控方面達成一致，寶恒自控將其商標(biāo)無償轉(zhuǎn)讓給公司，公司正在辦理商標(biāo)轉(zhuǎn)讓過戶手續(xù)。【佳星慧盟（430246）】掛牌前歸還借款，未要求收取資金占用費：關(guān)聯(lián)方北京朝瑞博科技有限公司曾因資金周轉(zhuǎn)緊張向公司及其全資子公司拆借資金，借款雙方未約定借款利息。2011年共借款175萬元，截至2012年12月31日，上述款項已經(jīng)還清?！舅偕b備(430514)】公司股東鄭衛(wèi)星、王樹生向公司借款周轉(zhuǎn)，未支付利息。解決方案：如實披露，股東還錢，并承諾不再借錢，制定制度。羅元清律師關(guān)聯(lián)交易案例：39企業(yè)勞動人事方面的規(guī)范：構(gòu)建和諧社會，證監(jiān)會要求越來越嚴格要求：1.與全體員工簽訂書面勞動合同，依《勞動法》、《勞動合同法》及勞動相關(guān)法律法規(guī)執(zhí)行工時、加班工資、勞動保護、職業(yè)病防治等制度；2.依法足額為全體員工繳納“五險一金”；IPO要求取得勞動與社會保障部門、住房公積金管理部門出具的企業(yè)近三年無違法違規(guī)證明文件農(nóng)民工社保問題規(guī)范運行問題之勞動人事問題企業(yè)勞動人事方面的規(guī)范：規(guī)范運行問題之勞動人事問題4041掛牌公司之公開轉(zhuǎn)讓投資者機構(gòu)投資者注冊資本或?qū)嵗U出資總額為500萬以上的法人或合伙企業(yè)。金融產(chǎn)品或資產(chǎn)集合信托計劃、證券投資基金、銀行理財產(chǎn)品、證券公司資產(chǎn)管理計劃等。自然人投資者1.本人名下前一交易日日終證券類資產(chǎn)市值500萬元人民幣以上；2.兩年以上證券投資經(jīng)驗或具有會計、財經(jīng)等知識背景。轉(zhuǎn)讓方式協(xié)議方式同時提供集合競價轉(zhuǎn)讓安排做市方式4月30日前，完成做市業(yè)務(wù)技術(shù)系統(tǒng)開發(fā)工作。做市系統(tǒng)8月份上線。競價方式具體條件由全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公司另行制定。轉(zhuǎn)讓數(shù)量1000股或其整數(shù)倍；單筆申報數(shù)量不得超過100萬股。公眾公司公開轉(zhuǎn)讓股票應(yīng)當(dāng)在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進行。41掛牌公司之公開轉(zhuǎn)讓投資者機構(gòu)投資者注冊資本或?qū)嵗U出資總額42掛牌公司之公開轉(zhuǎn)讓做市方式1.做市商(Marketmaker)是指在證券市場上，由具備一定實力和信譽的證券經(jīng)營法人作為特許交易商，不斷地向公眾投資者報出某些特定證券的買賣價格（即雙向報價），并在該價位上接受公眾投資者的買賣要求，以其自有資金和證券與投資者進行證券交易。2.功能。流動性提供者、穩(wěn)定市場、價格發(fā)現(xiàn)。3.要求：（1）股票采取做市轉(zhuǎn)讓方式的，應(yīng)當(dāng)有2家以上做市商為其提供做市報價服務(wù)。申請掛牌公司股票擬采取做市轉(zhuǎn)讓方式的，其中一家做市商應(yīng)為推薦其股票掛牌的主辦券商或該主辦券商的母（子）公司。（2）采取做市轉(zhuǎn)讓方式的股票，為其做市的做市商不足2家，且未在30個轉(zhuǎn)讓日內(nèi)恢復(fù)為2家以上做市商的，如掛牌公司未按規(guī)定提出股票轉(zhuǎn)讓方式變更申請，其轉(zhuǎn)讓方式將強制變更為協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式。（3）做市轉(zhuǎn)讓方式下，投資者之間不能成交。截至2014年9月30日，52家掛牌公司采用做市商交易，69家公司獲得做市業(yè)務(wù)備案資格，44家開始做市。42掛牌公司之公開轉(zhuǎn)讓做市方式43掛牌公司之定向發(fā)行股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公司備案（200人以下）發(fā)行對象1.公司股東；2.公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工；3.符合投資者適當(dāng)性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投資者及其他經(jīng)濟組織。

注：符合2、3規(guī)定的投資者合計不得超過35名。

核心員工的認定，董事會提名，并向全體員工公示和征求意見，監(jiān)事會發(fā)表明確意見，經(jīng)股東大會審議批準。出資方式現(xiàn)金或非現(xiàn)金發(fā)行方式采用詢價發(fā)行的，掛牌公司和主辦券商可以向符合投資者適當(dāng)性規(guī)定的特定投資者發(fā)送認購邀請書。其他發(fā)行股票導(dǎo)致掛牌公司的控股股東或者實際控制人發(fā)生變化的；發(fā)行股票購買資產(chǎn)導(dǎo)致重大資產(chǎn)重組，且發(fā)行后股東人數(shù)累計不超過200人的，相關(guān)規(guī)定另行制定。43掛牌公司之定向發(fā)行股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公司備案（200人以下）發(fā)44掛牌公司之定向發(fā)行證監(jiān)會核準（超過200人）類型向特定對象發(fā)行股票導(dǎo)致股東累計超過200人，以及股東人數(shù)超過200人的公眾公司向特定對象發(fā)行股票。發(fā)行對象的范圍1.公司股東；2.公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工；3.符合投資者適當(dāng)性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投資者及其他經(jīng)濟組織。

注：符合2、3規(guī)定的投資者合計不得超過35名。

核心員工的認定，董事會提名，并向全體員工公示和征求意見，監(jiān)事會發(fā)表明確意見，經(jīng)股東大會審議批準。出資方式現(xiàn)金或非現(xiàn)金一次核準、分期發(fā)行1.自核準之日起，應(yīng)在3個月內(nèi)首期發(fā)行，剩余數(shù)量應(yīng)在12個月內(nèi)發(fā)行完畢。2.超過核準文件限定的有效期未發(fā)行，須重新核準。3.首期發(fā)行數(shù)量應(yīng)不少于總發(fā)行數(shù)量的50%，剩余各期發(fā)行數(shù)量由公司自行確定，每期發(fā)行后5個工作日內(nèi)將發(fā)行情況報證監(jiān)會備案。44掛牌公司之定向發(fā)行證監(jiān)會核準（超過200人）類羅元清律師

定向發(fā)行定向發(fā)行的制度優(yōu)勢：（1）制度宗旨：小額、快速、按需；（2）發(fā)行條件：不設(shè)財務(wù)指標(biāo)；（3）限售安排：新增股份不強制限售（自愿限售，中登不登記，券商做好督導(dǎo)工作）；（4）發(fā)行間隔：每次發(fā)行之間沒有強制時間間隔；（5）信息披露：不強制披露募集資金用途、盈利預(yù)測等信息；（6）發(fā)行定價：市場化定價，可以與特定對象協(xié)商談判，也可進行詢價；羅元清律師定向發(fā)行45

新三板掛牌重大問題的處理方式：1、改制前更正OneTwo2、掛牌前信息披露披露與規(guī)范皆重，披露優(yōu)先。羅元清律師新三板掛牌重大問題的處理方式：1、改制前更正On46籌劃啟動盡調(diào)規(guī)范改制編制申請文件內(nèi)核申請＞200人證監(jiān)會核準掛牌交易≤200人股轉(zhuǎn)系統(tǒng)審核471.確定各中介機構(gòu)，簽訂協(xié)議（包括推薦掛牌并持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議）2.各中介機構(gòu)盡職調(diào)查1.就盡調(diào)發(fā)現(xiàn)問題規(guī)范2.改制為股份公司1.履行內(nèi)部決策程序2.制作申請文件（公開轉(zhuǎn)讓說明書、審計報告、法律意見書、主辦券商推薦報告）1.證券公司內(nèi)核2.申請掛牌1.對反饋意見進行回復(fù)或?qū)ｍ椇瞬?.股轉(zhuǎn)系統(tǒng)出具是否同意掛牌的意見1.對反饋意見進行回復(fù)或?qū)ｍ椇瞬?.證監(jiān)會作出核準、中止審核、終止審核、不予核準的決定1.簽訂證券登記及服務(wù)協(xié)議，股票集中登記2.簽署掛牌協(xié)議，掛牌、信息披露3.主辦券商持續(xù)督導(dǎo)新三板掛牌流程籌劃啟動盡調(diào)規(guī)范改制編制申請文件內(nèi)核申請＞200人羅元清律師新三板掛牌的好處和風(fēng)險主要好處

一、提升了企業(yè)知名度和品牌形象。二、企業(yè)得到自身完善和規(guī)范。三、對吸引人才，留住人才。四、費用比較低，減少融資成本。五、增加了融資手段和方式。（優(yōu)先股、私募債、公司債等）主要風(fēng)險

1、擴容態(tài)勢迅猛。

2、內(nèi)控門檻會提高。

3、交易清淡。

4、融資能力待增強。

5、轉(zhuǎn)板制度待完善。羅元清律師新三板掛牌的好處和風(fēng)險48羅元清律師

哪些企業(yè)適合在新三板掛牌？一、技術(shù)含量高的初創(chuàng)期企業(yè)。二、盈利卻遭遇發(fā)展瓶頸的企業(yè)。三、未來2-3年有上市計劃的企業(yè)。四、受政策限制難以上市的企業(yè)。五、尋求并購和被并購機會的企業(yè)。六、尚未盈利的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)。七、有進入資本市場的意愿但暫不符合

主板或創(chuàng)業(yè)板條件的企業(yè)。

羅元清律師哪些企業(yè)適合在新三板49羅元清律師羅元清律師愿在公司上市、發(fā)債、新三板等

投融資活動中與您攜手同行、共創(chuàng)輝煌攜手同行共創(chuàng)輝煌中銀律師事務(wù)所成立于1993年1月，是我國最早從事金融證券投融資法律業(yè)務(wù)的合伙制律師事務(wù)所，目前在全國20多個城市設(shè)有分所，為300余家上市公司的IPO、并購、再融資、發(fā)債等事務(wù)提供過法律服務(wù)。服務(wù)過的新三板項目數(shù)量在律師事務(wù)所中名列前三甲。羅元清律師羅元清律師愿在公司上市、發(fā)債、新三板等

50Thankyou!羅元清律師北京市中銀（深圳）律師事務(wù)所合伙人深圳證券交易所第七屆上市委員會委員清華大學(xué)法學(xué)院法律碩士聯(lián)合導(dǎo)師銀行間市場交易商協(xié)會法律培訓(xùn)講師深圳仲裁委員會仲裁員安信證券內(nèi)核委員XX公司獨立董事電話13902901378E—辦公地址：深圳市金田路3038號現(xiàn)代國際大廈二十八層-----------------------------------------------北京●上?！裆钲凇窈贾荨駨B門●成都●貴陽●南寧●無錫●太原●青島●長沙●多倫多●法蘭克福Thankyou!羅元清律師51新三板掛牌相關(guān)法律問題及案例分享

羅元清律師中銀（深圳）律師事務(wù)所執(zhí)行合伙人深圳證券交易所第七屆上市委員會委員清華大學(xué)法學(xué)院法律碩士聯(lián)合導(dǎo)師銀行間市場交易商協(xié)會法律培訓(xùn)講師深圳仲裁委員會仲裁員

安信證券內(nèi)核委員1390290137813902901378@163.com新三板掛牌相關(guān)法律問題及案例分享52羅元清律師資金是企業(yè)的“血液”融資如同企業(yè)“造血”?！柏氀被颉笆а边^多，都會直接導(dǎo)致企業(yè)的死亡。羅元清律師資金是企業(yè)的“血液”53羅元清律師企業(yè)融資渠道內(nèi)部融資（內(nèi)源性融資）外部融資（直接和間接）直接融資

*債權(quán)融資

企業(yè)發(fā)行債券、民間借貸、資產(chǎn)證券化等等*股權(quán)融資

產(chǎn)權(quán)交易、私募股權(quán)、新三板、境內(nèi)外上市、發(fā)行優(yōu)先股等等間接融資：貸款（銀行、小貸公司）、融資、租賃、貿(mào)易融資、保理、信托等等

羅元清律師企業(yè)融資渠道內(nèi)部融資（內(nèi)源性融資）54羅元清律師

多層次資本市場簡介

（一）概念與分類概念：多層次資本市場是指基于多層次投融資需求和風(fēng)險分層管理要求的資本市場體系。狹義的多層次資本市場是指多層次股票市場，廣義的多層次資本市場既包括多層次股票市場，也包括發(fā)行和交易資本市場工具的所有市場，如衍生品市場、債券市場等。劃分維度：維度一，按市場覆蓋地域可以分為統(tǒng)一市場和區(qū)域市場；維度二，按交易的組織形式可以分為交易所市場和場外市場；維度三，按風(fēng)險分層管理的要求，各類市場可以進一步細化內(nèi)部分層，如深交所的主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板，納斯達克的全球精選市場、全球市場、資本市場；緯度四，按產(chǎn)品分，如股票市場、債券市場、衍生品市場等。發(fā)展趨勢：多層次是逐步演進和不斷實踐的過程，沒有既定的模式。隨著技術(shù)手段的進步和制度創(chuàng)新，交易所市場與場外市場的界限趨于模糊，各類市場的內(nèi)部分層正在成為多層次市場體系的主流形態(tài)。

（二）多層次資本市場的本質(zhì)和實現(xiàn)方式多層資資本市場的本質(zhì)是風(fēng)險的分層管理多層資資本市場的實現(xiàn)方式是制度差異化安排

羅元清律師多層次5556中美多層次股票市場結(jié)構(gòu)比較

中國公開資本市場結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀（）美國資本市場結(jié)構(gòu)紐交所約2,200家納斯達克約2,500家報價牌市場約4,000家粉單市場約9,000家灰色市場約60,000家創(chuàng)業(yè)板：379家中小板：719家主板：1,399家全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)2000余家5中美多層次股票市場結(jié)構(gòu)比較中國公開資本市場結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀美56羅元清律師

時代要求必須大力發(fā)展多層次資本市場

A、支持中小企業(yè)發(fā)展成為國家戰(zhàn)略1.中國經(jīng)濟轉(zhuǎn)型升級需要

2.戰(zhàn)略新興產(chǎn)業(yè)發(fā)展需要3.創(chuàng)新驅(qū)動成經(jīng)濟增長動力B、中小企業(yè)融資難問題1.兩多兩難2.金融體制特征建設(shè)全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)（新三板）的大背景羅元清律師

時代要求必須大力發(fā)展多層次資本市場5758我國多層次股票市場未來的格局和定位

大型藍籌企業(yè)區(qū)域性股權(quán)市場全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)創(chuàng)業(yè)板中小板主板中型穩(wěn)定發(fā)展企業(yè)

科技成長型企業(yè)

其他中小微企業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)成長型中小微企業(yè)全國性證券交易場所多層次資本市場公開市場非公開7我國多層次股票市場未來的格局和定位

大型藍籌企業(yè)區(qū)域性股58羅元清律師

近期鼓勵和激活新三板的政策和制度

1、稅收政策。6月27日，財政部、國家稅務(wù)總局、證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布財稅[2014]48號文：對個人持有全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司的股票股息紅利實施差別化個人所得稅政策，持股期限在1個月以內(nèi)(含1個月)的，其股息紅利所得全額計入應(yīng)納稅所得額;持股期限在1個月以上至1年(含1年)的，暫減按50%計入應(yīng)納稅所得額;持股期限超過1年的，暫減按25%計入應(yīng)納稅所得額。2、做市商制度（8月）。做市商需要拿出真金白銀購買不低于掛牌公司總股本5%的股票或100萬股(以兩者孰低為標(biāo)準)，同時向市場提供雙向的買賣報價。3、競價轉(zhuǎn)讓方式推出或與市場分層管理相結(jié)合（明年初）。羅元清律師近期鼓勵和激活新三板的政策和制度

159羅元清律師

新三板市場總體情況：火截至2015年4月21日，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司2309家，股票總市值11634.91億元，平均市值為5.04億元，平均股東人數(shù)30人，投資者總數(shù)近8萬。4月末，新三板市場平均市盈率為60.9倍。

中小微企業(yè)占比近96%；民營企業(yè)占比近97%；77%的掛牌企業(yè)為高新技術(shù)企業(yè)，代表新興行業(yè)和新型業(yè)態(tài)的信息傳輸、軟件和信息技術(shù)服務(wù)業(yè)企業(yè)占比超過21%。掛牌公司平均股本為4360.63萬股。目前共有255家企業(yè)采用做市交易方式。截至2015年4月21日，今年累計成交金額583.47億元，比去年全年成交總額多350%。75家掛牌公司的前十大股東中有上市公司，有PE、VC參股的掛牌公司占比達45.5%。合作銀行總量達到27家，2014年對掛牌公司貸款超過430億元，其中股權(quán)質(zhì)押貸款融資19億元，以凈資產(chǎn)計算的整體質(zhì)押率為49.5%。4月21日，三板成指和三板做市兩只指數(shù)分別報收于1782.81點和2069.74點，比2014年年末上漲78%和107%。交易方面，今年以來，日均成交金額達到8.22億元，而2014年日均成交金額只有0.53億元。發(fā)行方面，今年一季度，196家掛牌公司完成股票發(fā)行216次，融資78億元，分別是2014年一季度的6倍和13倍。今年前四個月,二百余家掛牌公司完成股票發(fā)行約300次，融資132.49億，比去年全年融資額還多0.4億。

2014年8家掛牌公司因被上市公司收購終止掛牌，涉及交易金額15億元，今年新增33單收購業(yè)務(wù)。市場對新三板未來發(fā)展以及支持經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整預(yù)期向好。

羅元清律師新三板市場總體情況：火截至2015年60羅元清律師截至4月30日，新三板大規(guī)模掛牌后第一次年報全部披露完畢。整體成績單相當(dāng)靚麗，2318家公司總營收3184.57億元，這其中大多數(shù)盈利，盈利企業(yè)1988家，占比84.8%。做市股票僅有9家虧損，虧損率為3%。羅元清律師截至4月30日，新三板大規(guī)模掛牌后第一次年報全61可發(fā)中小債，優(yōu)先股、股份可質(zhì)押可進行定向增發(fā)可公開轉(zhuǎn)讓，有代碼、價格成本較小，只要160萬沒有財務(wù)指標(biāo)的門檻，只要前景好，虧損都OK掛牌周期短，一般半年左右掛牌時不允許公開募集股份相同點不同點實務(wù)操作與IPO的異同二、企業(yè)上市/掛牌新三板條件對比與解讀可發(fā)中小債，優(yōu)先股、股份可質(zhì)押可進行定向增發(fā)可公開轉(zhuǎn)讓，有代62羅元清律師一、出資問題二、股東及董監(jiān)高問題1、實際控制人認定2、股東超過200人3、國有（集體）股權(quán)問題董事、監(jiān)事及高級管理人員董事、高管的重大變化任職資格及公司治理三、股權(quán)問題上市前（歷史上）增資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓股權(quán)代持的清理（工會或職工持股會的持股）突擊入股股權(quán)激勵四、資產(chǎn)問題土地問題知識產(chǎn)權(quán)問題五、獨立性

1、同業(yè)競爭

2、關(guān)聯(lián)交易環(huán)保社保和公積金稅收私募股權(quán)和對賭協(xié)議重大違法違規(guī)公司治理外商投資企業(yè)紅籌架構(gòu)分拆上市企業(yè)IPO及上市應(yīng)注意的部分法律問題羅元清律師一、出資問題五、獨立性企業(yè)IPO及上市應(yīng)注意63羅元清律師

新三板掛牌六個條件一、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年二、業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力

三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營四、股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)五、主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)六、全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件羅元清律師新三板掛牌六個條件64羅元清律師

新三板掛牌六個條件一、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年（一）依法設(shè)立，是指公司依據(jù)《公司法》等法律、法規(guī)及規(guī)章的規(guī)定向公司登記機關(guān)申請登記，并已取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。1．公司設(shè)立的主體、程序合法、合規(guī)。重點關(guān)注：國有企業(yè)、外資企業(yè)、《公司法》修改（2006年1月1日）前設(shè)立的股份公司。案例：光電高斯(430251)

《審查反饋意見通知書》重點問題之9：請公司確認公司設(shè)立及改制時，第二大股東光電集團所持公司股份是否須履行相關(guān)國資備案程序，如需要，請補充提供相關(guān)國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)文件；關(guān)于其程序完備、合法性，請主辦券商及律師核查并發(fā)表意見?！窘莺绻煞?430295)】關(guān)于職工持股會的形成、演變及退出過程；國有資產(chǎn)出資的來源以及國有股權(quán)退出的過程。羅元清律師新三板掛牌六個條件案例：光電高斯(43065羅元清律師

新三板掛牌六個條件一、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年（一）依法設(shè)立2．公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例應(yīng)符合《公司法》相關(guān)規(guī)定。（1）以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，明確權(quán)屬，財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)辦理完畢。（2）以國有資產(chǎn)出資的，應(yīng)遵守有關(guān)國有資產(chǎn)評估的規(guī)定。（3）公司注冊資本繳足，不存在出資不實情形。案例：【和隆優(yōu)化（430290）】重點問題：2004年8月有限公司成立時，股東于現(xiàn)軍以非專利技術(shù)“高爐熱風(fēng)爐全自動化燃燒控制”出資，評估值為506萬元（評估值較高）。截至公司改制時，上述無形資產(chǎn)雖已攤銷完畢，但若存在出資不實情形，相關(guān)攤銷金額影響累計未分配利潤，進而影響改制時點凈資產(chǎn)的真實性和充實性。羅元清律師新三板掛牌六個條件66羅元清律師

奧特美克（430245)無形資產(chǎn)出資瑕疵。2006年4月,有限公司股東吳玉曉和路小梅以非專利技術(shù)“水資源遠程實時監(jiān)控網(wǎng)絡(luò)管理系統(tǒng)技術(shù)”出資640萬元,二人各自占比均為50%。由于該項非專利技術(shù)與公司的生產(chǎn)經(jīng)營相關(guān),不排除利用了公司的場地和辦公設(shè)備甚至公司的相關(guān)技術(shù)成果,無法排除出資人職務(wù)成果的嫌疑。希奧股份（430632）基本情況：股東出資后向公司借款（同等數(shù)額）以個人名義購買辦公用房。羅元清律師67羅元清律師

無形資產(chǎn)出資瑕疵,先減資再現(xiàn)金增資(金日創(chuàng)430247)2011年11月,公司股東付宏實、李喜鋼、李皎峰以其擁有的知識產(chǎn)權(quán)—非專利技術(shù)“熱電廠水處理控制系統(tǒng)”對公司進行增資,并以該非專利技術(shù)截至評估基準日2011年11月15日的評估價值500萬元作為出資金額。此次股東用作增資的非專利技術(shù)存在可能被認定為職務(wù)成果的問題。由于投入該項非專利技術(shù)的股東付宏實為公司董事長兼總經(jīng)理,股東李喜鋼為公司董事,李皎峰為公司董事、副總經(jīng)理,該項技術(shù)與公司主營業(yè)務(wù)具有較大相關(guān)性,因此存在該項技術(shù)被認定為上述股東在公司任職期間的職務(wù)成果,其權(quán)屬屬于公司造成出資不實的風(fēng)險。羅元清律師

無形資產(chǎn)出資瑕疵,68羅元清律

案例

國有股權(quán)程序瑕疵（瀚遠科技430610）問題：公司改制及股份公司第一次增資未取得國資管理機構(gòu)出具的關(guān)于國有股權(quán)設(shè)置及同意其股東科創(chuàng)公司放棄優(yōu)先增資權(quán)的批復(fù)。國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓瑕疵（蘇大明世430388）問題：蘇大明世的股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有在產(chǎn)權(quán)交易所公開轉(zhuǎn)讓。實物、無形資產(chǎn)出資未評估（江揚環(huán)境430320）

問題：江揚環(huán)境1994年-1996年期間股東出資時所投入實物沒有經(jīng)過評估。

抽逃出資沒錢還（竹邦能源430360），問題：竹邦股東之一北京天宇宏增資2400萬，接著全部借走，一直未予歸還。典型的虛假出資和抽逃出資。抽逃出資有錢還（瑞翼信息430531）問題：貨幣出資均為第三方借款。瑞翼信息全體股東增資款均為向第三方戈春花借的，增資后還與戈春花，抽逃出資。無形資產(chǎn)出資瑕疵(奧爾斯430248)問題：公司系由自然人李朱峰、趙振于2003年12月19日共同出資設(shè)立,注冊資本50.00萬元，其中非專利技術(shù)出資占80%，未經(jīng)評估。

案例1案例2羅元清律

案例案例169羅元清律師

新三板掛牌六個條件一、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年（二）存續(xù)兩年是指存續(xù)兩個完整的會計年度。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。注意：1、外資企業(yè)的改制；2、改制時所得稅繳納問題。案例：股份公司發(fā)起人在整體變更的當(dāng)時未簽訂發(fā)起人協(xié)議(易同科技430258)羅元清律師新三板掛牌六個條件案例：股份公司發(fā)起人在整70羅元清律師

公司整體變更時,自然人股東繳納個人所得稅(普華科技430238)以審計凈資產(chǎn)扣除自然人股東繳納所得稅后的凈資產(chǎn)為基礎(chǔ)折股。披露信息:2012年12月20日,普華有限股東包曉春等34人作為發(fā)起人股東,共同簽署《上海普華科技發(fā)展股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》,決定以普華有限截至2012年9月30日,經(jīng)審計的所有者權(quán)益(凈資產(chǎn))人民幣41,988,791.31元,扣除個人所得稅人民幣4,970,915.75元后的37,017,875.56元為基準,按照1:0.8104的比例,折成總股本3,000萬股,上海普華科技發(fā)展有限公司整體變更設(shè)立上海普華科技發(fā)展股份有限公司。羅元清律師

公司整體變更時,自然人股東繳納個人71羅元清律師

新三板掛牌六個條件

二、業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力（一）業(yè)務(wù)明確，是指公司能夠明確、具體地闡述其經(jīng)營的業(yè)務(wù)、產(chǎn)品或服務(wù)、用途及其商業(yè)模式等信息。（二）公司可同時經(jīng)營一種或多種業(yè)務(wù)，每種業(yè)務(wù)應(yīng)具有相應(yīng)的關(guān)鍵資源要素，該要素組成應(yīng)具有投入、處理和產(chǎn)出能力，能夠與商業(yè)合同、收入或成本費用等相匹配。1．公司業(yè)務(wù)如需主管部門審批，應(yīng)取得相應(yīng)的資質(zhì)、許可或特許經(jīng)營權(quán)等。2．公司業(yè)務(wù)須遵守法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及環(huán)保、質(zhì)量、安全等要求。（三）持續(xù)經(jīng)營能力，是指公司基于報告期內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，在可預(yù)見的將來，有能力按照既定目標(biāo)持續(xù)經(jīng)營下去。案例：【銳創(chuàng)信通（430285）】創(chuàng)辦人劉志春于2000年6月至2003年10月任海軍工程設(shè)計研究局工程師。2003年12月創(chuàng)辦有限公司。請主辦券商補充核查劉志春與原單位是否存在競業(yè)禁止方面的約定，公司登記的軟件著作權(quán)，使用的技術(shù)是否侵犯原單位權(quán)利，是否存在糾紛或潛在糾紛。請律師補充發(fā)表意見。羅元清律師新三板掛牌六個條件72羅元清律師

對主要客戶存在依賴(信諾達430239)披露信息:(1)營業(yè)收入波動風(fēng)險公司2011年、2012年營業(yè)收入分別為1,109,866.41元、13,742,126.70元,2012年收入大幅增加主要原因為與鎮(zhèn)江艾科半導(dǎo)體有限公司的業(yè)務(wù)合同(銷售收入10,935,923.09元)占公司全年收入比例較高,達79.58%,致使公司當(dāng)期營業(yè)收入出現(xiàn)波動。公司目前的客戶數(shù)量較少,且未與銷售客戶簽訂長期合作協(xié)議,若公司與鎮(zhèn)江艾科半導(dǎo)體有限公司終止合作關(guān)系,公司又無其他大額銷售合同彌補未來銷售額下滑,公司未來的收入及盈利水平將可能受到較大影響。(2)主要客戶情況2011年、2012年公司對前五名客戶的銷售金額占比主營業(yè)務(wù)收入分別為100%和93.62%。2011年,公司全部3家客戶為中國電子科技集團公司第54研究所、解放軍某部隊科研所和重慶金美通信有限責(zé)任公司;2012年,前五位大客戶為鎮(zhèn)江艾科半導(dǎo)體有限公司、山東航天電子技術(shù)研究所、北京市科學(xué)技術(shù)研究院、中國電子科技集團公司第39研究所和中國航天科技集團公司第九所。報告期內(nèi),公司的主要客戶銷售金額占營業(yè)收入比例較高,主要原因在于現(xiàn)階段公司市場拓展有限,主要客戶大都計入上述樣本統(tǒng)計。隨著公司市場開拓力度的不斷加大,上述問題將得到改善。羅元清律師

73羅元清律師

案例對主要客戶的依賴（海虹技術(shù)430553）問題：報告期內(nèi)，公司的主要客戶為移動、電信和聯(lián)通三大運營商。報告期內(nèi)該三大客戶銷售額占比高達86%以上。所依賴的專利系公司與浙江大學(xué)以獨占方式許可公司實施（禾益化學(xué)430478）問題：公司業(yè)務(wù)所依賴的專利技術(shù)系以獨占許可的方式從浙江大學(xué)取得，合同有效期為八年。可能存在重大技術(shù)依賴。連續(xù)三年虧損（吉瑪基因430601）問題：公司報告期內(nèi)連續(xù)三年虧損。羅元清律師

案例74“公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營”的解讀股東大會董事會監(jiān)事會規(guī)范的公司治理——三會一層四權(quán)最終控制權(quán)經(jīng)營決策權(quán)經(jīng)營指揮權(quán)監(jiān)督權(quán)羅元清律師

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三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營“公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營”的解讀股東大會董事會監(jiān)事會75羅元清律師

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三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營（一）公司治理機制健全，是指公司按規(guī)定建立“三會一層”組成的公司治理架構(gòu)，制定相應(yīng)的公司治理制度，并能證明有效運行，保護股東權(quán)益。（案例：盛世光明(430267)關(guān)于公司三會召開及職工監(jiān)事履職情況、【拓川股份（430219）】董事、高管親屬任公司監(jiān)事）章程必備條款

1.章程的法律效力；2.股票采用記名方式、股票的登記管理機構(gòu)及股東名冊管理規(guī)定；3.股東享有知情權(quán)、參與權(quán)、質(zhì)詢權(quán)的具體安排；4.防止股東及關(guān)聯(lián)方占用資金等資源的具體安排；5.控股股東及實際控制人的誠信義務(wù)；6.股東大會審議的（對外擔(dān)保、重大投資、委托理財、關(guān)聯(lián)交易等）、需特別決議通過重大事項的范圍；7.董事會須對公司治理機制進行討論評估；8.依法披露定期報告和臨時報告；

9.利潤分配制度；

10.投資者關(guān)系管理工作的內(nèi)容和方式；11.先行協(xié)調(diào)的糾紛解決機制。羅元清律師76羅元清律師

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三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營（二）合法合規(guī)經(jīng)營，是指公司及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員須依法開展經(jīng)營活動，經(jīng)營行為合法、合規(guī)，不存在重大違法違規(guī)行為。1、重大違法違規(guī)行為是指最近24個月內(nèi)因違犯國家法律、行政法規(guī)、規(guī)章的行為，受到刑事處罰或適用重大違法違規(guī)情形的行政處罰。2．現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員應(yīng)具備和遵守《公司法》規(guī)定的任職資格和義務(wù)，不應(yīng)存在最近24個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰或者被采取證券市場禁入措施的情形。（三）公司報告期內(nèi)不應(yīng)存在股東特別是控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形。（四）公司應(yīng)設(shè)有獨立財務(wù)部門進行獨立的財務(wù)會計核算，相關(guān)會計政策能如實反映企業(yè)財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量。3、企業(yè)勞動人事問題：勞動合同的簽訂、五險一金的繳納羅元清律師

新三板掛牌六個條件77羅元清律師

案例子公司存在行政處罰（光莆電子430568）問題：公司子公司光莆顯示稅務(wù)處罰和消防處罰，愛譜生環(huán)保處罰、消防處罰和海關(guān)處罰。子公司項目建設(shè)無法獲得環(huán)評竣工驗收（八億時空430581）問題：公司