民商法第七講合同法

第六章合同法

節(jié)合同法概述

第二節(jié)合同的訂立和合同義務(wù)擴(kuò)張第三節(jié)合同的效力

第四節(jié)合同的履行和終止

第五節(jié)違約責(zé)任

民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第1頁!法律淵源1999年3月15日，《中華人民共和國合同法》（下稱《合同法》）。合同法分總則、分則、附則三篇，共二十三章四百二十八條，是一部較為詳盡、嚴(yán)密、具有可操作性的法律?！逗贤ā纷?999年10月1日起施行，我國曾經(jīng)按照合同性質(zhì)先后制定的《經(jīng)濟(jì)合同法》、《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》和《技術(shù)合同法》同時(shí)廢止。為保障《合同法》的順利實(shí)施，最高人民法院于1999年12月1日通過了《關(guān)于適用（中華人民共和國合同法）若干問題的解釋（一）》（以下簡稱《合同法解》），該解釋自1999年12月29日起施行。2009年2月9日最高人民法院通過《最高人民法院關(guān)于適用（中華人民共和國合同法）若干問題的解釋（二）》

，2009年5月13日起施行。此外，《中華人民共和國擔(dān)保法》（以下簡稱《擔(dān)保法》）以及最高人民法院的其他相關(guān)司法解釋對合同問題也起著重要的調(diào)整作用。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第2頁!節(jié)合同法概述古羅馬法用obligatio表示合同，意思就是“法鎖”。古羅馬法對于債的定義是：“法律用以把人或集體的人結(jié)合在一起的束縛或鎖鏈?！泵裆谭ǖ谄咧v合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第3頁!1.合同的概念合同，又稱契約，是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止特定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。我國合同法中所指的合同，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。而同屬民事法律領(lǐng)域的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，以及其他法律性質(zhì)的協(xié)議，適用其他有關(guān)法律的規(guī)定。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第4頁!3.合同的分類雙務(wù)合同和單務(wù)合同諾成合同和實(shí)踐合同有償合同和無償合同要式合同和不要式合同主合同和從合同有名合同和無名合同

民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第5頁!諾成合同與實(shí)踐合同根據(jù)合同是自當(dāng)事人意思表示一致時(shí)成立，還是在當(dāng)事人意思表示一致后，仍須有實(shí)際交付標(biāo)的物的行為才能成立，可將合同分為諾成合同與實(shí)踐合同。諾成合同是在當(dāng)事人意思表示一致時(shí)即告成立的合同。實(shí)踐合同是在當(dāng)事人意思表示一致后，仍須有實(shí)際交付標(biāo)的物的行為才能成立的合同。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第6頁!要式合同與不要式合同根據(jù)法律是否要求合同必須符合一定的形式才能成立，可將合同分為要式合同與不要式合同。要式合同是必須按照法律規(guī)定的特定形式訂立方可成立的合同。不要式合同是法律對合同訂立未規(guī)定特定形式的合同。通常，合同除有法律特別規(guī)定者外，均屬不要式合同。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第7頁!有名合同與無名合同根據(jù)法律是否對合同規(guī)定有確定的名稱與調(diào)整規(guī)則，合同分為有名合同與無名合同。

有名合同是立法上規(guī)定有確定名稱與規(guī)則的合同。又稱典型合同。如《合同法》在分則中規(guī)定的買賣合同、贈(zèng)與合同、借款合同、租賃合同等各類合同。無名合同是立法上尚未規(guī)定有確定名稱與規(guī)則的合同，又稱非典型合同。這種分類的意義在于兩種合同的法律適用不同。對有名合同可直接適用《合同法》分則中關(guān)于該種合同的具體規(guī)定。對無名合同則只能在適用《合同法》總則中規(guī)定的一般規(guī)則的同時(shí)，參照該法分則或者其他法律中最相類似的規(guī)定執(zhí)行。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第8頁!三、合同法的特點(diǎn)（1）反映了建立全國統(tǒng)一大市場的要求，實(shí)現(xiàn)了交易規(guī)則的統(tǒng)一。（2）采納了市場經(jīng)濟(jì)的新制度和共同規(guī)則，實(shí)現(xiàn)了合同法的現(xiàn)代化。（3）兼顧經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)公正，兼顧交易便捷和交易安全，保障勞動(dòng)者和消費(fèi)者的利益。（4）總結(jié)了改革開放以來的立法經(jīng)驗(yàn)和成功的司法經(jīng)驗(yàn)。（5）針對轉(zhuǎn)軌時(shí)期的特點(diǎn)，設(shè)計(jì)了若干對策。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第9頁!第二節(jié)合同的訂立和合同義務(wù)擴(kuò)張

一、合同訂立的一般要件

1.存在雙方或多方締約主體；

2.對主要條款達(dá)成合意；

3.主要合同條款（合同條款的解釋，格式條款，附條件和附期限）；

4.具備相應(yīng)的合同形式。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第10頁!

2、對主要條款達(dá)成合意達(dá)成合意，就是指合同當(dāng)事人相互就意思表示達(dá)成一致。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第11頁!二、合同訂立的程序1、要約2、承諾3、合同成立民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第12頁!注意區(qū)別：要約邀請要約邀請，指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，不屬于訂立合同的行為。寄送的價(jià)目表、、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等，性質(zhì)為要約邀請。但若商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定，則視為要約，懸賞廣告有爭議。再如根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定，商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載人商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第13頁!（3）要約的失效失效：有下列情形之一的，要約失效。（1）、拒絕要約的通知到達(dá)要約人；（2）、要約人依法撤銷要約；（3）、承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4）、受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第14頁!（2）逾期承諾的效力

承諾逾期逾期承諾的效力逾期發(fā)出，逾期到達(dá)要約人及時(shí)通知→有效；否則→新要約。按期發(fā)出，逾期到達(dá)要約人及時(shí)通知→無效；否則→有效。

見下表：民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第15頁!3.案例討論（1）以下是A、B之間買賣一輛車的口頭談判過程：交流類別說明A：“你想買我的莫里斯1000型旅行車嗎？”要約邀請沒有提到價(jià)格，內(nèi)容不具體確定，所以不是要約。B：“多少錢？”要約邀請?jiān)儍r(jià)，是希望A向自己發(fā)出要約。A：“1000英鎊?！币s現(xiàn)在合同的內(nèi)容具體確定了。B：“我給700英鎊?！币s對A的要約的拒絕，是反要約或者新要約。A：“不，車子已經(jīng)交了8個(gè)月的養(yǎng)路稅，不能低于900英鎊?！币s對B的要約的拒絕，是反要約或者新要約。B：“我沒那么多現(xiàn)金。”要約邀請拒絕A的要約，等待A的表示。A：“好吧，給我700英鎊，剩下的以后補(bǔ)齊。”要約邀請余款的付款期限尚不確定。B：“好，700英鎊現(xiàn)金，剩下的錢6周內(nèi)付給你?！币s現(xiàn)在交易條件都確定了。A：“成交。”承諾同意要約，合同成立。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第16頁!析案：美達(dá)家具廠得知Z機(jī)關(guān)所建辦公樓要購置一批辦公桌椅，便于1997年2月1日致函Z機(jī)關(guān)以每套1000元的優(yōu)惠價(jià)格出售辦公桌椅。Z機(jī)關(guān)考慮到美達(dá)家具廠生產(chǎn)的家具質(zhì)量可靠，便于2月2日回函訂購300套桌椅，提出每套價(jià)格800元，同時(shí)要求3個(gè)月內(nèi)將桌椅送至Z機(jī)關(guān)，驗(yàn)貨后七日內(nèi)電匯付款。美達(dá)家具廠收到函件后，于2月4日又發(fā)函Z機(jī)關(guān)，同意Z機(jī)關(guān)提出的訂貨數(shù)量、交貨時(shí)間及方式、付款時(shí)間及方式，但同時(shí)提出其每套桌椅售價(jià)1000元已屬優(yōu)惠價(jià)格，考慮Z機(jī)關(guān)所訂桌椅數(shù)量較多，可以按每套桌椅900元出售。Z機(jī)關(guān)2月6日發(fā)函表示同意。2月7日，美達(dá)家具廠電話告知Z機(jī)關(guān)收到2月6日函件。該合同的要約為（）。A、2月1日美達(dá)家具廠發(fā)出的函件B、2月2日Z機(jī)關(guān)發(fā)出的函件C、2月4日美達(dá)家具廠發(fā)出的函件D、2月6日Z機(jī)關(guān)發(fā)出的函件民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第17頁!4、格式條款甲至乙開的商店購買熱水瓶。甲看到貨架上標(biāo)明熱水瓶的價(jià)格為20元一個(gè)，甲付款后，攜帶熱水瓶回來使用。初次使用以后，甲便發(fā)現(xiàn)熱水瓶保溫效果實(shí)在太差，開水放到熱水瓶里，不用兩個(gè)小時(shí)便涼了。甲便找到乙，要求更換熱水瓶。但乙表示：“我在商店入口處以十分醒目的標(biāo)志標(biāo)明‘貨物出門，概不退換’，你既然在看到標(biāo)志之后，仍然到我的商店里買東西，那便意味著你接受了這種規(guī)定，所以我也就不應(yīng)當(dāng)給你更換熱水瓶?！闭垎枺阂沂欠駪?yīng)當(dāng)給甲更換熱水瓶？為什么？民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第18頁!三、合同義務(wù)擴(kuò)張

前契約義務(wù)（締約過錯(cuò)責(zé)任）合同義務(wù)擴(kuò)張附隨義務(wù)后契約義務(wù)民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第19頁!2．附隨義務(wù)

合同法第60條：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)?！薄爱?dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?！?/p>

●案例研究王利毅、張麗霞訴上海銀河賓館賠償糾紛案。

民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第20頁!第三節(jié)合同的效力一、合同的成立和生效1.合同的成立、有效和生效2.合同的生效要件3.效力待定的合同限制民事行為能力人訂立的合同（47條）。無權(quán)代理人訂立的合同（48條）。無權(quán)處分人訂立的合同（51條）。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第21頁!三、可變更或可撤銷合同（54、55條）1.合同可變更或可撤銷合同的法定情形2.變更或撤銷合同權(quán)利的行使如何行使權(quán)利；撤銷權(quán)行使的期間及其性質(zhì)。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第22頁!第四節(jié)合同的履行中的問題

一、履行原則

1、全面履行原則當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。2、誠實(shí)信用原則當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

3、協(xié)商原則合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第23頁!三、合同履行中的抗辯權(quán)

1.同時(shí)履行抗辯權(quán)2.后履行抗辯權(quán)（67條）3.不安抗辯權(quán)民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第24頁!

甲乙訂立一批商品買賣合同，約定甲約定乙10噸貨物，乙付款100萬元。后甲交付了7噸貨物，同時(shí)請求乙付款100萬元。問：乙能否行使同時(shí)履行抗辯權(quán)？為什么？民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第25頁!3.不安抗辯權(quán)

不安抗辯權(quán)，指在雙務(wù)合同中，先履行一方有證據(jù)證明對方喪失或可能喪失履行債務(wù)的能力時(shí)，在對方?jīng)]有履行或者提供擔(dān)保之前，可以中止自己履行的權(quán)利。

適用要件：①當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且一方有先履行的義務(wù)；②后履行一方的財(cái)務(wù)、商譽(yù)、履約能力等在訂約后明顯惡化，以至于喪失或可能喪失履行能力；③這種喪失或可能喪失履約能力的情況嚴(yán)重威脅先履行一方的權(quán)利；④對方?jīng)]有提供適當(dāng)?shù)穆募s擔(dān)保。

行使方式：及時(shí)通知（必經(jīng)程序）；對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，恢復(fù)履行；中止期間內(nèi)不得任意解除合同，只有在中止的合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，才可解除合同。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第26頁!1.代位權(quán)

代位權(quán)，指債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的到期債權(quán)而損害債權(quán)人利益時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以自己的名義向第三人行使債務(wù)人現(xiàn)有債權(quán)的權(quán)利。要件：

(1)債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法；

(2)債務(wù)人怠于行使其具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害；

(3)債務(wù)人的債權(quán)已到期；

(4)債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，即不屬于基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利行使方式：代位權(quán)必須以訴訟方式為之。代位權(quán)訴訟由被告住所地法院管轄，債務(wù)人可列為第三人。

民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第27頁!三、合同終止1.合同終止的法定事由（合同法第91條）（一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；

（二）合同解除；

（三）債務(wù)相互抵銷；

（四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；

（五）債權(quán)人免除債務(wù)；

（六）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；

（七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。

民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第28頁!解除權(quán)的法律性質(zhì)。解除權(quán)是一種形成權(quán)，僅憑權(quán)利人單方的意思表示即能引起某種民事權(quán)利的產(chǎn)生、變更或消滅。主要有承認(rèn)權(quán)、選擇權(quán)、撤銷權(quán)、抵銷權(quán)、解除權(quán)、繼承權(quán)中的放棄權(quán)等。形成權(quán)區(qū)別于請求權(quán)和抗辯權(quán)，前者與后兩者發(fā)生作用的方式是不同的。

合同解除的法律后果(97、98條)。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第29頁!3.法定解除權(quán)（合同法第94條）：

（1）、情形：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（預(yù)期違約）

（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（遲延履行的催告程序）

（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（根本違約/TotalBreach）

（五）情事變更（六）法律規(guī)定的其他情形。

民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第30頁!

情事變更原則是指：在合同成立后至其被履行完畢前這段時(shí)間內(nèi)，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因而發(fā)生情事變更，致使繼續(xù)維持該合同之原有效力對受情事變更影響的一方當(dāng)事人顯失公平，則允許該當(dāng)事人單方變更或解除合同。該原則的適用條件（即其要件）有:1、須有情事之變更；2、情事變更須于法律行為成立后、債務(wù)關(guān)系消滅以前發(fā)生；3、情事之變更，須未為當(dāng)事人所預(yù)料，而且具有不能預(yù)料之性質(zhì)；4、情事之變更須因不可歸責(zé)于當(dāng)事人之事由而發(fā)生；5、情事的變更導(dǎo)致履行合同將會(huì)顯失公平。

民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第31頁!第五節(jié)違約責(zé)任

違約責(zé)任及歸責(zé)原則（107條）

1.違約責(zé)任的概念和特征

違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)，所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

違約責(zé)任特征：合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)；具有相對性；具有補(bǔ)償性；可以由當(dāng)事人約定。

民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第32頁!違約行為形態(tài)違約行為預(yù)期違約明示毀約默示毀約實(shí)際違約不履行遲延履行遲延給付遲延受領(lǐng)不完全履行瑕疵履行瑕疵給付加害給付部分履行其他違約形態(tài)民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第33頁!典型案例

1999年11月8日，煤礦與鋼鐵廠簽訂了購買150噸煤的合同。約定：煤礦向鋼鐵廠提供煤150噸,每噸100元，如一方違約，違約方應(yīng)交未履行合同部分5%的違約金。合同簽訂后，鋼鐵廠向煤礦交了2000元定金。1999年11月15日，煤礦按約發(fā)給鋼鐵廠50噸煤，鋼鐵廠支付了價(jià)款。1999年11月20日，煤突然漲至每噸120元，煤礦遂與鋼鐵廠協(xié)商變更價(jià)格，鋼鐵廠不同意。煤礦便停止向鋼鐵廠履行合同義務(wù)。鋼鐵廠訴至法院，要求煤礦雙倍返還定金、交付違約金并繼續(xù)履行合同。問：法院是否支持鋼鐵廠的訴訟請求？民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第34頁!典型案例冰箱廠與壓縮機(jī)廠于1999年8月簽訂一份合同。合同約定由壓縮機(jī)廠供應(yīng)冰箱廠壓縮機(jī)1萬臺，并于1999年12月31日前交貨。合同經(jīng)雙方簽字蓋章生效后，冰箱廠又與商店簽訂一份買賣合同，同意在2000年5月前供應(yīng)商店冰箱1萬臺。但壓縮機(jī)廠由于內(nèi)部管理混亂，至1999年12月31日才交付6000臺壓縮機(jī)。冰箱廠為了保證按期供應(yīng)商店的1萬臺冰箱，在接受這6000臺壓縮機(jī)后提出了解除合同，另從外地購進(jìn)4000臺壓縮機(jī)，壓縮機(jī)廠同意解除合同。但由于冰箱廠還要求壓縮機(jī)廠賠償其從外地購進(jìn)壓縮機(jī)的額外費(fèi)用16萬元，而壓縮機(jī)廠認(rèn)為合同經(jīng)協(xié)議已解除，拒絕承擔(dān)賠償責(zé)任。冰箱廠只好起訴到人民法院。問：不按時(shí)交貨造成對方損失是否要賠償?

民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第35頁!典型案例光明百貨公司與大華家具廠2001年1月8日簽訂了一份購銷合同。合同約定：由大華家具廠在同年10月1日前，分兩批供應(yīng)光明百貨公司家具經(jīng)營部豪華沙發(fā)500套，貨款總計(jì)40萬元，并規(guī)定了沙發(fā)的樣式和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。合同中還約定了定金條款，由光明百貨公司交付大華家具廠10萬元定金，并約定不履行的違約金比例為逾期部分貨款的3%。合同訂立后，光明百貨公司支付10萬元作為定金。批貨已如期交付，第二批交貨時(shí)間已過，不見大華家具廠交貨。原來大華家具廠因人員有限，且又忙于履行與另外幾家商場訂立的家具購銷合同，就沒有履行與光明百貨公司的沙發(fā)購銷合同。光明百貨公司于是向人民法院起訴，要求大華家具廠雙倍返還其接受的定金共20萬元，交納違約金，并繼續(xù)履行合同。問：本案如何處理？民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第36頁!典型案例

劉某、張某為北京某大學(xué)心理系學(xué)生。2000年3月，劉某接到美國密歇根大學(xué)教育學(xué)院博士研究生錄取通知。同年4月9日，美國密歇根大學(xué)通過國際互聯(lián)網(wǎng)通知?jiǎng)⒛?，該校將給予其1.8萬元的獎(jiǎng)學(xué)金。校方將電子郵件發(fā)至張某所在實(shí)驗(yàn)室的網(wǎng)絡(luò)終端（地址：162.105.176.203），郵件地址為案外人王某的信箱。張某知道王某的信箱。同月12日上午計(jì)算機(jī)記錄時(shí)間為10時(shí)16分42秒，張某在心理系臨床實(shí)驗(yàn)室冒用劉某姓名給美國密歇根大學(xué)發(fā)出內(nèi)容為“因已接其他大學(xué)的邀請，不去密歇根大學(xué)學(xué)習(xí)”的電子郵件。后劉某得知此事，遂訴至法院，要求張某賠禮道歉，賠償精神損害及財(cái)產(chǎn)損失。問：本案是否存在責(zé)任競合？民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第37頁!一、合同的概念和分類

1.合同的概念2.合同的法律特征3.合同的分類民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第38頁!2.合同的法律特征1．合同是平等主體之間的民事法律關(guān)系。合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得憑借行政權(quán)力、經(jīng)濟(jì)實(shí)力等將自己的意志強(qiáng)加給另一方。

2．合同是多方當(dāng)事人的法律行為。合同的主體必須有兩個(gè)或兩個(gè)以上，合同的成立是各方當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果。

3．合同是從法律上明確當(dāng)事人之間特定權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的文件。合同在當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止某種特定的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，以實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的特定經(jīng)濟(jì)目的。

4．合同是具有相應(yīng)法律效力的協(xié)議。合同依法成立、發(fā)生法律效力之后，當(dāng)事人各方都必須全面正確履行合同中規(guī)定的義務(wù)，不得擅自變更或者解除。當(dāng)事人不履行合同中規(guī)定的義務(wù)，要依法承擔(dān)違約責(zé)任。對方當(dāng)事人可通過訴訟、仲裁，請求強(qiáng)制違約方履行義務(wù)，追究其違約法律責(zé)任。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第39頁!單務(wù)合同與雙務(wù)合同根據(jù)合同當(dāng)事人是否互相享有權(quán)利、負(fù)有義務(wù)，可將合同分為單務(wù)合同與雙務(wù)合同。單務(wù)合同是指僅有一方當(dāng)事人承擔(dān)義務(wù)的合同，如典型的贈(zèng)與合同。雙務(wù)合同是指雙方當(dāng)事人相互享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的合同，如買賣合同、承攬合同、租賃合同等。這種分類的法律意義在于，因兩種合同中義務(wù)承擔(dān)的不同，從而使其法律適用有所不同，如單務(wù)合同履行中不存在同時(shí)履行抗辯權(quán)等問題。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第40頁!有償合同與無償合同根據(jù)合同當(dāng)事人是否為從合同中得到的利益而支付對價(jià)，可將合同分為有償合同與無償合同。有償合同是指當(dāng)事人為從合同中得到利益要支付相應(yīng)代價(jià)的合同，如買賣合同。無償合同是指當(dāng)事人不需為從合同中得到的利益支付相應(yīng)代價(jià)的合同，如典型的贈(zèng)與合同。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第41頁!主合同與從合同根據(jù)某一合同是否以其他合同的存在為前提而存在，可將合同分為主合同與從合同。主合同是無須以其他合同存在為前提即可獨(dú)立存在的合同。從合同是必須以其他合同的存在為前提才可存在的合同，如保證合同。從合同不能獨(dú)立存在，所以又稱附屬合同。主合同的成立與效力影響到從合同的成立與效力。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第42頁!二、合同法的調(diào)整范圍主體范圍:包括中國的和外國的自然人、法人、其他組織相互之間訂立的合同。合同種類:包括分則規(guī)定的“有名合同”和法無明文規(guī)定的“無名合同”。排除規(guī)則：非平等主體之間的合同以及民事關(guān)系中有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議不適用。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第43頁!四、合同法的立法宗旨和基本原則1.合同法的立法宗旨“條為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法?！?.合同法的基本原則

（1）平等原則

合同當(dāng)事人法律地位一律平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方，各方應(yīng)在權(quán)利義務(wù)對等的基礎(chǔ)上訂立合同。

（2）自愿原則

自愿是貫徹合同活動(dòng)整個(gè)過程的基本原則，在不違反強(qiáng)制性法律規(guī)范和社會(huì)公共利益的基礎(chǔ)上，當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。

（3）公平原則

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。任何當(dāng)事人不得濫用權(quán)利，不得在合同中規(guī)定顯失公平的內(nèi)容，要根據(jù)公平原則確定風(fēng)險(xiǎn)與違約責(zé)任的承擔(dān)。（4）誠實(shí)信用原則

當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)誠實(shí)守信，善意地行使權(quán)利、履行義務(wù)，不得有欺詐等惡意行為。在法律、合同未作規(guī)定或規(guī)定不清的情況下，要依據(jù)誠實(shí)信用原則解釋法律和合同，平衡當(dāng)事人之間的利益關(guān)系。（5）守法、不損害社會(huì)公共利益原則

當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。

民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第44頁!

1.存在雙方或多方締約主體締約主體與合同當(dāng)事人締約主體的能力民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第45頁!

3、主要合同條款第十二條合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；

（二）標(biāo)的；

（三）數(shù)量；

（四）質(zhì)量；

（五）價(jià)款或者報(bào)酬；

（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；

（七）違約責(zé)任；

（八）解決爭議的方法。

民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第46頁!1.要約（Offer）

（1）要約的概念、條件、生效要約，就是要約人發(fā)出的希望和他人訂立合同的意思表示。有效的要約具備的條件：①一般應(yīng)向特定的人提出，并且必須傳達(dá)到對方；②內(nèi)容具體確定；③表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約自到達(dá)受要約人時(shí)生效。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第47頁!（2）要約的撤回、撤銷

要約可以依法撤回和撤銷。

要約的撤回，是指要約發(fā)出后尚未生效前，要約人收回要約，不再受其約束的行為。要約的撤銷，是指要約生效后，受要約人尚未作出承諾時(shí)，要約人要求撤銷該要約的行為。但《合同法》規(guī)定，下列情形要約不得撤銷：①

要約人確定了承諾期限；②

要約人以其他形式明示要約不得撤銷；③

受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第48頁!2.承諾（Acceptance）

（1）承諾的概念和條件

承諾，就是受要約人同意要約的意思表示。一個(gè)有效的承諾應(yīng)符合以下條件：

①承諾應(yīng)當(dāng)由受要約人以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。緘默與不行為不是承諾。

②承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。鏡顯原則：MirrorImageRule。實(shí)質(zhì)性變更（第30條），非實(shí)質(zhì)性變更（第31條）。

③承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人（承諾期限的起算，見合同法第24條）。

民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第49頁!（3）承諾的生效和撤回

承諾可因通知生效或以行為生效。一般情況下，承諾生效時(shí)合同成立。承諾可以撤回法律要求撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人

。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第50頁!（2）以下是甲、乙雙方洽談一筆買賣的經(jīng)過：以下是甲、乙雙方洽談一筆買賣的過程：甲方：5月13日去電發(fā)價(jià)：C×××30噸，CIF歐洲港，$800/噸，7、8月各15噸。乙方：當(dāng)日還價(jià)：15噸，CIF倫敦，$750/噸，5月交貨。甲方未答復(fù)。乙方：5月18日來電：9月15噸，CIF倫敦，$750/噸。甲方：5月20日去電：30噸，8月裝運(yùn)，其他條件同意對方。乙方：當(dāng)日回電：10月15噸，$750/噸，CIF倫敦，另15噸正在推銷。乙方：5月23日來電：我們客戶同意接受30噸，$700/噸，CIF倫敦，裝期9月。甲方：5月25日去電：同意30噸，$700/噸，CIF漢堡，裝期9月。乙方：當(dāng)日回電：謝謝確認(rèn)。問：甲、乙雙方之間的買賣合同關(guān)系是否成立？為什么？民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第51頁!3、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)合同成立的時(shí)間。在一般情況下，承諾生效時(shí)合同成立。當(dāng)事人約癥采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。如雙方當(dāng)事人未同時(shí)在合同書上簽字或蓋章，則以當(dāng)事人中最后一方簽字或蓋章的時(shí)間為合同的成立時(shí)間。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以要求在合同成立之前簽訂確認(rèn)書。合同在簽訂確認(rèn)書時(shí)成立，而不是承諾生效時(shí)成立。合同成立的地點(diǎn)。承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。如雙方當(dāng)事人未在同一地點(diǎn)簽字或蓋章，則以當(dāng)事人中最后一方簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第52頁!格式條款的解釋第三十九條采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。

第四十條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

第四十一條對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第53頁!1．締約過錯(cuò)責(zé)任

概念：指一方當(dāng)事人在訂立合同過程中，因過錯(cuò)而給對方造成損失時(shí)，所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。構(gòu)成要件：①發(fā)生在訂約過程中，合同尚未成立；②一方作出了違背誠實(shí)信用原則的行為；第四十二條當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。第四十三條當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

③已給對方造成損失。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第54頁!3．后契約義務(wù)

合同法第92條：“合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?！泵裆谭ǖ谄咧v合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第55頁!二、無效合同1.無效合同的概念和確認(rèn)⑴無效合同的概念和基本特征⑵無效合同的確認(rèn)確認(rèn)依據(jù)：應(yīng)以法律、行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。認(rèn)定機(jī)構(gòu)：人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)。2.合同無效⑴合同的全部無效（52條）。⑵合同的部分無效（無效免責(zé)條款）（53條）。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第56頁!四、無效合同和可變更或可撤銷合同的法律后果（56~59條）1.自始無約束力；2.不影響?yīng)毩⒋嬖诘慕鉀Q爭議方式條款的效力；3.承擔(dān)法律后果的方式。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第57頁!二、約款不明的合同的履行一、協(xié)議補(bǔ)充二、按照合同和交易習(xí)慣確定三、適用法律的補(bǔ)缺性規(guī)定（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

（二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。

（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

（五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第58頁!

同時(shí)履行抗辯權(quán)，指雙務(wù)合同雙方約定同時(shí)履行或者沒有約定履行順序的，一方在對方履行或適當(dāng)履行之前，有權(quán)拒絕其相應(yīng)履行要求的權(quán)利。

適用要件：①當(dāng)事人須因同一合同并互負(fù)債務(wù)；②債務(wù)應(yīng)同時(shí)履行并已屆清償期；③對方?jīng)]有履行或履行不適當(dāng)；④對方的履行是可能的。

行使方式：以明示方式作出，以暫停自己的履行。一、合同履行中的抗辯權(quán)1.同時(shí)履行抗辯權(quán)民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第59頁!

2.先履行抗辯權(quán)（67條）先履行抗辯權(quán)，指在合同履行中，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行或者未適當(dāng)履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第60頁!二、合同的保全

定義：合同（之債）的保全，是指為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少，而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害時(shí)，允許債權(quán)人對債務(wù)人或第三人的行為行使相關(guān)權(quán)利，以保護(hù)其債權(quán)。類型：代位權(quán)、撤銷權(quán)民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第61頁!2.撤銷權(quán)撤銷權(quán)，是指債權(quán)人對債務(wù)人詐害債權(quán)的行為，請求法院予以撤銷的權(quán)利。甲（債權(quán)人）丙放棄對A的債權(quán)撤銷？丁贈(zèng)與戊賤賣（低于市價(jià)70%）乙（債務(wù)人）已按市價(jià)轉(zhuǎn)讓構(gòu)成要件：（第三人）(1)債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法；(2)債務(wù)人有詐害債權(quán)的行為或債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)及受讓人接受財(cái)產(chǎn)在主觀上存在惡意；(3)債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為已發(fā)生了法律效力，且造成對債權(quán)的損害。

行使方式：撤銷權(quán)必須以訴訟方式為之。撤銷權(quán)訴訟由被告住所地法院管轄，受益人或受讓人應(yīng)列為第三人。

撤銷權(quán)的除斥期間：合同法第75條。

民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第62頁!2.合同終止原因之合同解除

合同解除指合同有效成立后，當(dāng)具備合同解除條件時(shí)，因當(dāng)事人一方或者雙方的意思表示而使合同權(quán)利義務(wù)終止的一種法律行為，有約定解除和法定解除兩種方式。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第63頁!第97條合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施、并有權(quán)要求賠償損失。第98條合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。

民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第64頁!

所謂不可抗力，在我國《民法通則》上是指“不能預(yù)見、不能避免和不能克服的客觀情況”。不可抗力主要包括以下幾種情形：

（1）自然災(zāi)害、如臺風(fēng)、洪水、冰雹；

（2）政府行為，如征收、征用；

（3）社會(huì)異常事件，如罷工、騷亂。

民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第65頁!4.合同終止原因之抵銷（99、100條）抵銷，指二人互付債務(wù)時(shí)，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)之清償，而使其債務(wù)與對方的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。抵銷有法定抵銷與合意抵銷之分。法定抵銷，指由法律規(guī)定構(gòu)成條件，當(dāng)條件具備時(shí)，按照任何一方當(dāng)事人的意思表示即可發(fā)生抵銷的效力。

法定抵銷的構(gòu)成要件：①當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)；②標(biāo)的物的種類與品質(zhì)相同；③必須是可以用作抵銷的債務(wù)（依合同性質(zhì)或沒有不得抵銷之約定）。

合意抵銷，指當(dāng)事人之間相互所負(fù)債務(wù)，可依訂立的抵銷契約而消滅。（不對標(biāo)的物種類、性質(zhì)或債務(wù)是否到期進(jìn)行要求）抵銷的溯及力：債的消滅可溯及到最初的抵銷權(quán)的發(fā)生。

討論：抵銷權(quán)的行使與限制；

不安抗辯權(quán)與預(yù)期違約的區(qū)別。民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第66頁!違約責(zé)任構(gòu)成要件：違約行為：違反合同義務(wù)的行為不存在法定或約定的免責(zé)事由：我國采用嚴(yán)格責(zé)任原則(即無過錯(cuò)責(zé)任)違約行為形態(tài)：預(yù)期違約：見《合同法》108條，分為明示、默示違約實(shí)際違約：有拒絕履行、遲延履行、不適當(dāng)履行、部分履行、不完全履行。見《合同法》107條、96條、111條。

民商法第七講合同法共72頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第67頁!違約責(zé)任的主要形式實(shí)際履行：是指在一方違反合同時(shí)，另一方有權(quán)要求其依據(jù)合同的規(guī)定繼續(xù)履行。見《合同法》107、109、111條。損害賠償：違約方因不履行或不完全履