刑法復(fù)習(xí)資料

刑法總論考試復(fù)習(xí)資料1、刑法的解釋一．概念和意義對刑法規(guī)范的含義進(jìn)行闡釋；刑法規(guī)定具有抽象性；法律穩(wěn)定性二．分類和類型1．按效力劃分為立法，司法和學(xué)理解釋（1①在刑法中用條文對有關(guān)刑法術(shù)語所作的解釋②③刑法施行過程中，立法機(jī)關(guān)對發(fā)生歧義的規(guī)定所作的解釋（2）司法解釋：由最高人民法院和最高人民檢察院作出（32．從解釋方法的角度分為文理解釋和論理解釋（1）文理解釋（2）論理解釋：當(dāng)然解釋（正意解釋和反意解釋）；擴(kuò)張解釋；限制解釋1、刑法三大基本原則(重點(diǎn)2、罪行法定原則（重點(diǎn)）一．淵源1．法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰2.行為的定罪和處罰以法律的明確規(guī)定為界二．分類（1）絕對禁止適用類推和擴(kuò)大解釋，以明文規(guī)定為唯一依據(jù)（最相類似）（2）絕對禁止適用習(xí)慣法，以成文刑法典及其規(guī)定的刑法規(guī)范為唯一淵源（3）絕對禁止溯及既往，把從舊原則作為解決刑罰溯及問題的唯一原則（4）絕對禁止法外施刑和不定期刑2相對的罪刑法定原則（1）允許有條件的類推和嚴(yán)格限制的擴(kuò)大解釋（2）允許習(xí)慣法成為刑法間接的淵源（3）不再堅持從舊原則，而是從舊兼從輕原則（體現(xiàn)“有利被告）（4）在刑種方面允許采用相對的不定期刑1．要求：（1）法定化：罪的法定和刑的法定（2）實(shí)定化：實(shí)體性的規(guī)定（3）明確化：文字清晰，意思明確2．體現(xiàn)：（1①刑法第三條規(guī)定②年刑法典實(shí)現(xiàn)了犯罪的法定化和刑罰的法定化③年刑法典中的類推制度④⑤分則中罪名規(guī)定，罪的構(gòu)成要件以及法定刑（21、刑法的空間效力的個原則1．屬地原則（領(lǐng)土原則）：單純以地域?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)，凡是發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)的犯罪都適用本國刑法2．屬人原則：單純以國籍為標(biāo)準(zhǔn)，要求凡是本國人犯罪都適用本國刑法3．保護(hù)原則（自衛(wèi)原則）4社會共同利益的犯罪，都適用本國刑法2、刑法的事件效力——從舊兼從輕原則(溯及力從舊兼從輕原則刑法第十二條第一款：“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時的法律不認(rèn)識是犯罪的，適用當(dāng)事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法?！保?）1997年刑法典認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時的法律（2）19971997年刑法典（3）19971997上按當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任。但如果1997年刑法典比當(dāng)時的法律處刑較輕的，則適用1997（4）如果依照當(dāng)時的法律已經(jīng)對行為作出了生效判決，該判決繼續(xù)有效。（刑法第十二條第二款）1、犯罪的概念刑法第十三條的定義：“一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會主”2、犯罪的構(gòu)成一切主觀要件和客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一。在我國刑法中，對于犯罪的是否成立，原則上只能以犯罪構(gòu)成作為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷。行為是否具備犯罪構(gòu)成的要件、或制約犯罪成立的要件或者因素。3、二者之間的關(guān)系聯(lián)系：犯罪概念是制定犯罪構(gòu)成的基礎(chǔ)，犯罪構(gòu)成是犯罪概念本質(zhì)屬性的具體化。區(qū)別：二者所揭示的內(nèi)容不同。犯罪概念揭示的是一切犯罪的共同本質(zhì)，是從整體上回答什么是犯罪的問題，而（2）二者所具備的屬性不同。犯罪概念具有一般性，它適用于不同性質(zhì)的犯罪，而犯罪構(gòu)成具有特殊性，某種特定的犯罪構(gòu)成只能適用于性質(zhì)相同的犯罪，犯罪構(gòu)成體現(xiàn)了犯罪的個性。（3）二者所發(fā)揮的作用不同。犯罪概念是劃分罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)，而犯罪構(gòu)成則是劃分罪與非罪、此罪與彼罪的1、犯罪客體的分類１．２．１．直接客體是指某一犯罪行為所直接侵害的我國刑法所保護(hù)的社會關(guān)系，即我國刑法所保護(hù)的某種具體的社會關(guān)系。２．（１）（２）①主要客體：指某一具體犯罪所侵害的復(fù)雜客體中程度較嚴(yán)重的，刑法予以重點(diǎn)保護(hù)的社會關(guān)系。它決定具體犯。②次要客體：指某一具體犯罪所侵害的復(fù)雜客體中程度較輕的，刑法予以一般保護(hù)的社會關(guān)系（如搶劫罪侵犯的。③（3（42、犯罪對象3、二者之間的關(guān)系區(qū)別：（１）（２）（３）（４）1、危害行為有體性有意性有害性2、不作為和持有（論述題）不作為（１）（２）（３）活動。不作為之所以與作為一樣屬于危害行為，也可以成立犯罪，歸根到底在于不作為是應(yīng)為而不為，它與作為（1）法律明文規(guī)定的積極作為義務(wù)，如：當(dāng)事人有履行生效的法律文書的義務(wù)，如果當(dāng)事人有能力履行而不履行（2）業(yè)務(wù)上和職務(wù)上所要求的積極作為義務(wù)，比如值班的醫(yī)生、值勤的消防員等，其積極的作為是職務(wù)上、職責(zé)上的要求，是工作、崗位性質(zhì)所決定的。（3）法律行為引起的積極作為義務(wù)。法律行為如合同行為，自愿接受約定的責(zé)任、義務(wù)，引起了一個積極作為的義務(wù)，行為人有義務(wù)積極履行。（4）先行行為引起的積極作為義務(wù)。先行：（1為應(yīng)限于違法有責(zé)行為：“惟多數(shù)學(xué)者之通說，則認(rèn)為前行為必須具有導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生之迫切危險外，沒必須具備義務(wù)違反性?！蔽覈袑W(xué)者對此有不同主張，認(rèn)為先行行為只要足以產(chǎn)生某種危險，就可以成為不作為的義務(wù)來源，（2（3險而且不違反其它重要義務(wù)，而不救助者，處一年以下自由刑或并科以罰金?！狈▏鸵獯罄灿蓄愃频牧⒎āＨ諛?，”為義務(wù)的來源：上升為法律義務(wù)的道德義務(wù)?！暗赖铝x務(wù)和法律義務(wù)往往是緊密地聯(lián)系在一起的，只有純粹的道德義務(wù)才不發(fā)生不作為犯罪的問題”。（41985年5月2545掉入路旁糞池。鄒見狀驚慌失措，但不肯跳入糞池中救人，只向行人大聲呼救。此時，有一中學(xué)生田某（男，16公分（半人深），但鄒、田二人均不肯跳入糞池內(nèi)救幼兒，只是一起高呼求救。最后，農(nóng)民范某聞聲趕來跳下糞池?fù)尫诸悾海ǎ保┘冋ㄕ嬲┑牟蛔鳛榉缸铮盒谭ㄒ?guī)定只能以不作為方式來實(shí)施的犯罪，實(shí)際上也以不作為方式來實(shí)（3持有（1而刑法意義上的持有，則各有其說。有人認(rèn)為，持有是指在客觀表現(xiàn)為在事實(shí)上或法律上對物的支配能力的狀態(tài)。6年第5（陳年第12（2頗大，素。1985年7月16張嘴”（1亡。（2661、刑事責(zé)任能力的概念2、身份31（１）（２）①②特定國家機(jī)關(guān)工作人員：司法工作人員；郵政等特種工作人員；現(xiàn)役軍人（在軍隊(duì)服役并有軍級）和軍隊(duì)在編③④212（１）（２）（３）3、年齡和十七條第2款（八種行為、已滿未滿16）劃分：14（1416周歲；1721416周歲搶劫、54、精神狀況（1（2（318條第35、生理狀況（2（３）18條第4（1（2（36、單位犯罪的條件（1（2③單位的刑事責(zé)任能力體現(xiàn)的是單位的認(rèn)識能力和意志能力，并由單位領(lǐng)導(dǎo)、決策機(jī)構(gòu)的認(rèn)識能力和決策能（3）單位意圖：如果單位內(nèi)部人員未經(jīng)單位授權(quán)擅用單位名義實(shí)施犯罪，除非事后得到單位認(rèn)可，否則只能是個（4第一條第二條個人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立第三條（5（6第八章1、犯罪故意（論述題_重點(diǎn)）態(tài)度。：12２．。（4４．：121999年月5200【分析】：盜竊槍支罪必須要有盜竊槍支的故意，即明知是槍支而盜竊才構(gòu)成盜竊槍支罪。在本案中，并未認(rèn)識到60問：劉某主觀罪過的性質(zhì)是什么?說明理由。劉某的主觀罪過是間接故意。犯罪的間接故意，是指行為人明知自己2、犯罪過失（論述題）41．疏忽大意的過失：行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，以致發(fā)生了這種結(jié)果的心理態(tài)度。（１）應(yīng)當(dāng)預(yù)見：預(yù)見的義務(wù)和預(yù)見的能力（可能），只有有預(yù)見的可能法律才能賦予義（２）（32．過于自信的過失：行為人已經(jīng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，但輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)（１）（２）過于自信（輕信）：“輕信”即過高估計了可以避免危害結(jié)果發(fā)生的其自身的和客觀的有利因素，而過低估計了自己行為導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生的可能性?！拜p信”不同于對危害結(jié)果的不發(fā)生抱僥幸、碰運(yùn)氣的心理態(tài)度，而是（３）相同點(diǎn)：在認(rèn)識因素上對危害結(jié)果的發(fā)生均有認(rèn)識（可能性認(rèn)識）；在意志因素上對危害結(jié)果的發(fā)生均持非希望態(tài)度。（1（2）意志因素上不同。前者輕信能夠避免危害結(jié)果的發(fā)生，危害結(jié)果的發(fā)生是違背行為人的本意的，后者放任危：1994年4月34問陳：“野雞打到?jīng)]有？”陳答：“沒打著?！倍舜钤挄r，陳手中火藥槍的槍口正對著胡的頭部。由于陳建兵沒有41】年5月27日深夜23（男，年月17110時并向【問題】：一審判決：被告人殷某采用繩子扣和用手掐被害人頸部的暴力手段，致被害人張某死亡，由于被告人主2】2004年3年4月2203、不可抗力的概念特征：（1（2（3）損害結(jié)果由不可抗拒的力量所引起。所謂“不能抗拒”，即行為人認(rèn)識到了自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)4、意外事件的概念1、概念：行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但是不是出于行為人的故意或者過失，而是由于不能預(yù)見的原因所。2、不能預(yù)見：對危害結(jié)果沒有預(yù)見加上根據(jù)當(dāng)時的客觀條件，具體條件不可能預(yù)見，即折衷說：既考慮實(shí)際認(rèn)識35、犯罪目的刑法中的認(rèn)識錯誤（1個選擇題）任：（1（2３．對自己行為性質(zhì)的認(rèn)識錯誤：行為人不存在犯罪的故意，應(yīng)根據(jù)具體情況，判定為過失犯罪或意外事件。4．對行為工具（方法、手段）的認(rèn)識錯誤（3、4通稱行為錯誤）：（1）行為人因?yàn)橛廾炼褂玫氖侄尾豢赡軐?dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生，但行為誤認(rèn)為可以導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生（迷信犯），不成立犯罪。（2成立犯罪未遂。（3）行為人所使用的手段本來會發(fā)生危害結(jié)果，但行為人誤認(rèn)為不會發(fā)生危害結(jié)果，成立過失犯罪或意外事件。打擊錯誤（行為誤差）：甲欲槍擊乙，而卻打死了丙，成立故意殺人未遂和過失殺人。5．因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤：行為對自己危害社會的行為與危害結(jié)果之間的因果聯(lián)系（關(guān)系）這種實(shí)際進(jìn)程（發(fā)展）產(chǎn)生的不正確認(rèn)識。（1）行為人誤認(rèn)為自己的行為已經(jīng)達(dá)到了預(yù)期的犯罪結(jié)果，事實(shí)上并未發(fā)生這種結(jié)果。成立故意犯罪（未遂）。（2）行為人所追求的結(jié)果事實(shí)上由于其他原因造成的，（未遂）。（3）行為人的行為沒有按照它預(yù)想的方向發(fā)展至其預(yù)想的目的后停止，而是發(fā)生了行為人所預(yù)見所追求的目標(biāo)以（4）行為人實(shí)施了甲、乙兩個行為，危害結(jié)果是由乙行為造成的，行為人卻誤認(rèn)為是由甲行為造成的。第九章（都需要看，案例分析題）1、正當(dāng)防衛(wèi)的條件（重點(diǎn)）1（1（2（3（1條件。（2（32（１）（2。（1）（2）（3）（4）3（3）對于動物的侵襲行為能否進(jìn)行反擊：動物在人的指使下實(shí)施襲擊行為，對動物的反擊可以構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)，動4。。5；①②③折衷說：基本相適應(yīng)與客觀需要統(tǒng)一說：基本相適應(yīng)說過于強(qiáng)調(diào)防衛(wèi)行為的客觀結(jié)果；對客觀需要的把握要從①②沒有造成明顯重大傷害，是基本相適應(yīng)說的主張，所謂重大不是絕對數(shù)量，而相對的，與防衛(wèi)行為的結(jié)果相比（４）①②③只有防衛(wèi)程度非常明顯地大于侵害強(qiáng)度，并且這種強(qiáng)度顯然也不是為制止不法侵害所必需，即二者之間過分懸（５）①②第十章（都需要看，案例分析題）:態(tài)。犯意形成準(zhǔn)備工具犯意表示制造條件實(shí)行行為犯罪之后第十一章（都需要看，案例分析題）第十二章1、實(shí)質(zhì)的一罪（一）想象競合犯（想象的數(shù)罪：一個行為觸犯數(shù)種罪名的犯罪）1．特征：（1）一個行為（刑法意義上的行為而非自然意義上的舉動。想像競合犯中，只要行為人實(shí)施了一個危害行為，無）（2）觸犯數(shù)個不同的罪名（一個行為在外觀上或形式上同時符合刑規(guī)定的數(shù)個犯罪構(gòu)成）（法律特征）（觸犯同種罪名不成立）（3）數(shù)罪名之間不存在邏輯上的從屬或者交叉關(guān)系2．處斷原則：區(qū)別：（1）法條競合是出于一個罪過的一個行為產(chǎn)生一個結(jié)果；想像競合犯的一個行為往往是數(shù)個罪過和數(shù)個結(jié)果。（2）法條競合是因?yàn)榉蓷l文內(nèi)容存在包容或交叉關(guān)系，以致一個犯罪行為觸犯數(shù)個刑法規(guī)范；想像競合犯是由個法條之間發(fā)生關(guān)聯(lián)，是以行為人實(shí)施特定的犯罪行為為前提或中介”，法條之間的聯(lián)系是偶然的，于法律制定時（3不然。（4）1．概念：作用于同一對象的一個犯罪行為從著手實(shí)行到行為終了，犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)在一定時間內(nèi)。典型是非法拘禁罪、窩藏（贓）罪2．構(gòu)成特征（條件）（１）在一個犯意支配下實(shí)施一個犯罪行為（２）作用于同一對象（３）①犯罪行為的持續(xù)：從著手到終了——一個時間段2（1（2（33（1）常業(yè)犯：以一定的行為為常業(yè)的犯罪，即行為人意圖實(shí)施多次同種犯罪行為，法律規(guī)定以反復(fù)實(shí)施同種犯罪（24（1）與連續(xù)犯：集合犯是刑法規(guī)定同種的數(shù)行為為一罪，是法定的一罪；連續(xù)犯連續(xù)實(shí)施的同種行為均獨(dú)立構(gòu)成（251．概念：行為人基于同一或者概括的犯罪故意，連續(xù)實(shí)施性質(zhì)相同的獨(dú)立成罪的數(shù)個行為，觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。2數(shù)個行為必須觸犯同一罪名：一罪指（1）數(shù)個行為都符合具體犯罪的基本犯罪構(gòu)成；（2）有的符合基本犯（3（4。3412（２）（３）（4）3；201為，因其所符合的犯罪構(gòu)成之間有特定的依附關(guān)系，從而導(dǎo)致其中一個不2。3按照第十三章刑事責(zé)任的概念12345第十四章1、刑罰的目的123412（1（2（3３．：（２）第十五章1、主刑12條）3個月以上2312日）（５）39督；12（２）1661111日）（４）（1）（261（3（516115日以下。1．概念：剝奪犯罪人一定期限的人身自由，并強(qiáng)制其進(jìn)行勞動并接受教育和改造的一種刑罰方法（其中強(qiáng)制進(jìn)行2．特點(diǎn)：最低六個月，最高十五年；數(shù)罪并罰不超過二十年；計算（從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行11日）1（1（21個月以上61615（31天至2（451257）3123（３）4．（1①第48②第49；包括因刑事犯罪被羈押的整個期間；“懷孕的婦女”即包括正在懷胎的婦女，也包括在羈押期間被人工流產(chǎn)或自然（2（34850條）第52（1）2（2）215（352、附加刑12（５）國外立法的兩種罰金制：附科罰金制（具體犯罪沒有罰金刑，法官可以根據(jù)刑法總則關(guān)于罰金的規(guī)定科以35252453（３）二．剝奪政治權(quán)利（資格刑的一種）12．適用搶劫等嚴(yán)重破壞社會秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權(quán)利（司法解釋擴(kuò)大到包括故意傷害和盜竊）；對于被判處死刑、無期徒刑和犯罪分子，應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身（刑法第、（２）35443101553年以上1012．適用：主要存在于危害國家安全罪、破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪、侵犯財產(chǎn)罪、貪污受賄罪（追繳是違法所執(zhí)行：第5990條沒收財產(chǎn)的范圍：刑法第59條規(guī)定，沒收財產(chǎn)是沒收犯罪分子個人所有財產(chǎn)的一部或者全部。沒收全部財產(chǎn)的，刑法第60112ABC．管制D2AD．公安機(jī)關(guān)32AB．沒有故意犯罪C4ABC．死刑緩期執(zhí)行期滿D52年7月7月29ABC.D1A．一次或分期繳納BC．隨時繳納D2A．強(qiáng)奸罪BC．放火罪D3A．犯罪時不滿18BCD47ABCD5ABCD第十七章（都需要看）1、自首的條件（重點(diǎn)）。(條規(guī)定1（1???“”()。（2：（311（4（5此外，《解釋》規(guī)定：犯罪嫌疑人自動投案并如實(shí)供述自己的罪行后又翻供的，不能認(rèn)定為自首；但在一審判決前1．概念：被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行21．自首與坦白的關(guān)系（自首是廣義坦白的最高境界；這里的坦白是狹義的坦白，指的是犯罪分子被動歸案后，自（52．共犯自首：僅交待自己的犯