規(guī)范操作模式,規(guī)避法律風險課件

規(guī)范操作模式、規(guī)避法律風險

陳建玲

二0一三年六月十三日第一部分勞動合同訂立、履行、解除和終止中的操作實務與應對技巧第二部分《工傷保險條例》解讀一、勞動合同訂立中操作實務與應對技巧（一）不訂立書面勞動合同的后果（二）勞動合同訂立的程序1、審查勞動者主體資格。2、履行告知義務。3、辦理入職手續(xù)。（三）勞動合同訂立的期限。（四）勞動合同條款的設計（二）加班工資問題依據(jù)勞動部發(fā)（2008）3號文，勞動者年工作日：250天/年（365-104-11）月工作日：20.83天（250/12）；月計薪天數(shù)為：21.75天，日工資=月工資收入/21.75天，小時工資=日工資/8。如勞動合同約定工資標準過高的話，對于計算加班工資，那將是很大的一筆。對于需經常要加班的企業(yè)，如何應對？

（1）、減少節(jié)假日加班（2）、加班的審批（3）、合同約定加班的工資基數(shù)。（4）、工資表制作的技巧。（5）、實行不定時工作制、綜合計算工時工作制對于高級管理人員、外勤人員、加盟業(yè)務人員、部分值班人員、司機等因工作特點無法按照標準工作時間衡量的職工，應實施不定時工作制度，注意需經當?shù)貏趧硬块T審批。（三）試用期規(guī)定

案例一、試用期解除合同公司招聘錄用了王某，雙方簽訂了2年的勞動合同，約定試用期3個月。一個半月后，王某的考核結果為不合格。公司車間主任將考核的依據(jù)和材料于當月底轉到人力資源部。人力資源部考慮解除合同。在第3月的第2天，公司通知王某以不符合錄用條件為由解除勞動合同。王某不服提起仲裁要求繼續(xù)履行勞動合同。（一）用人單位可以解除勞動合同的法定情形1、用人單位與勞動者協(xié)商一致的；2、勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的；3、勞動者嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；4、勞動者嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；案例：陳女士是一家廣告公司的業(yè)務主管，工作十年，雙方勞動合同簽訂到2012年12月30日。2012年9月6日公司認為，陳利用職務之便收受顧客回扣，遂解除了與陳之間的勞動合同，陳小姐當天就離開了公司，2天后公司給她辦理了退工手續(xù)。

五、企業(yè)規(guī)章制度相關操作實務

無效規(guī)章制度不得作為解除勞動合同依據(jù)甲公司招聘了一位女收銀員，合同期限3年。一次工作中甲發(fā)現(xiàn)該員工在收款時將200元營業(yè)款未計入收銀系統(tǒng)直接占為己有。第2天，公司以嚴重違反規(guī)章制度為由向其送達解除勞動合同通知書。該職工申請仲裁。公司提交了公司幾個股東制訂的規(guī)章制度，明確私下收取營業(yè)款額的，為嚴重違反規(guī)章制度，一律予以解除勞動合同企業(yè)不得規(guī)定“末位淘汰”制某公司是一家廣告公司，徐某去年入職，從事市場營銷工作，合同期為兩年。公司沒有明確的崗位職責制度，也沒有規(guī)范的考核體系，但在規(guī)章制度中明確規(guī)定了以銷售額為標準的“末位淘汰”制度。年末，根據(jù)考核結果徐某屬于“末位淘汰”范圍。因此公司書面通知徐某被淘汰。徐某在接到辭退通知后表示不服，認為公司“末位淘汰”制度不合法規(guī)章制度公示方法1）員工手冊發(fā)放（要有員工簽領確認）；2）內部培訓法（注意一定要包括：培訓時間、地點、參會人員、培訓內容、與會人員簽到）；3）勞動合同約定法；4）考試法（開卷或閉卷）；5）傳閱法；6）入職登記表聲明條款；7）意見征詢法；第二部分《工傷保險條例》解讀1、認定工傷的情形：(一)在工作時間和工作場所內，因工作原因受到事故傷害的；(二)工作時間前后在工作場所內，從事與工作有關的預備性或者收尾性工作受到事故傷害的；(三)在工作時間和工作場所內，因履行工作職責受到暴力等意外傷害的；(四)患職業(yè)病的；(五)因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；(六)在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的；(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定應當認定為工傷的其他情形。案例一、工傷保險的無過錯責任原則范某系某鋼管廠職工，因在工作中違章操作，造成右手粉碎性骨折。經當?shù)貏趧有姓块T認定為因工負傷，該地區(qū)勞動爭議仲裁委按照工傷職工無過錯責任原則，依法裁決某鋼管廠承擔范某的工傷保險待遇。某鋼管廠不服，起訴到法院，法院在立案審理后，判決鋼管廠承擔范某工傷保險待遇。某鋼管廠服從判決，但按照該企業(yè)制訂的《企業(yè)職工獎懲辦法實施細則》第18條：“職工違章操作造成單位經濟損失的，除按照實際損失全額賠償外，還需按照損失數(shù)額的1-5倍進行罰款”的規(guī)定，對范某進行了處罰。范某不服，認為既然對工傷職工實行無過錯責任原則，企業(yè)就不可以對其進行處罰。案例三、下班順道買玩具，發(fā)生交通事故途中能認定為工傷嗎？

一天，范某下班后，沿著平常上下班的路線步行回家。當范某行至一商場門口時，突然想起自己答應給兒子買的玩具一直沒買，于是，范某走進商場給兒子買了件玩具。從商場出來后，他繼續(xù)往家走。突然，一輛人力三輪車為了躲讓汽車，駛人人行道，朝范某沖過來，范某躲閃不及，被三輪車撞倒，不巧頭部磕到了路邊的馬路沿兒上，鮮血直流。后經醫(yī)院診斷為腦損傷，治療花去了家里很多錢。范某的家屬本來可以向騎三輪車的人索要賠償，但該人是農民，家里生活很困難，承擔不起賠償責任。無奈，家屬找到范某的公司領導，要求認定范某為工傷，享受工傷待遇。案例四：工作期間因身體不適，請假去醫(yī)院看病，遇車禍

李某系某公司職工。李某在工作期間因身體不適，請假去醫(yī)院看病。途中李某駕駛電動自行車與王某所駕駛的重型自卸貨車發(fā)生交通事故，致李某當場死亡。李某的丈夫陳某提出工傷認定申請。后某勞動仲裁委認定李某的死亡性質不屬于工傷，向法院提起行政訴訟。本案所涉的關鍵問題是勞動者在工作期間突發(fā)疾病，請假離開工作地點去看病途中發(fā)生機動車事故，是否應認定為是在下班途中發(fā)生機動車事故的情形案例六：因公喝酒駕車出車禍是否屬工傷因工作需要陪客戶喝酒，酒后駕車出車禍受傷。羅某在向單位申請工傷時，單位卻向他索取車禍給單位造成的經濟損失。羅某稱，他是某商貿有限公司業(yè)務部主任。去年底，他駕車到一客戶企業(yè)談業(yè)務，中午邀該企業(yè)領導共進午餐。酒席上，羅某不停敬酒，雙方終于談妥合同。下午2時許，羅某帶著簽好的合同駕車回公司，途中發(fā)生車禍，將人行道上一行人撞成重傷。羅某全身也有多處輕微傷，兩根肋骨骨折（經鑒定為九級傷殘），且公司的轎車嚴重受損。交警認定羅某在該事故中負全部責任。

事后，羅某所在公司承擔了事故的全部損失賠償費用近5萬元，羅某也因交通肇事罪被判處有期徒刑一年，緩刑一年。案例七：參加單位組織的旅游，受傷是工傷嗎？方某是某證券營業(yè)部的經警，證券營業(yè)部組織員工前往福建東山島旅游。在單位組織進行的“槍彈射擊比賽”體育活動中，方眼被塑料飛彈（彩彈）意外擊中，造成右眼晶體破裂，虹膜100%脫落。方某向區(qū)勞動和社會保障局補遞交工傷事故申請書，請求被告進行工傷認定。案例九：因公外出途中發(fā)生意外事故是否認定為工傷

化肥廠勞資處辦事員程林騎車冒著風沙前往勞動和社會保障局辦理業(yè)務，途經平安路時，風力加大，樹枝在風中呼呼作響，突然直徑10余厘米的樹枝被折斷，恰巧砸在路過的程林身上，立即人倒車翻，肩部被樹枝砸傷，腳踝部被車壓傷。經醫(yī)院診斷，程林右腳踝骨骨折，需進行住院治療。案例十：外地出差酒后發(fā)病，算不算工傷。職工王某為某電子設備廠技術人員9月中旬到外地出差安裝調試設備。一天晚6點左右，下班后與一同事在宿舍喝酒吃飯，至晚8點準備休息時王某突然發(fā)病，送醫(yī)院治療，經醫(yī)院搶救后脫險，確診為腦出血。王某以被單位公派出差為理由，由于工作原因及氣候、環(huán)境等原因導致突發(fā)疾病，向自己單位所在地勞動保障部門提出工傷認定的申請案例十一：出差途中經理私自改道導致意外死亡是否算工傷佛山一公司派駐四川的一行人辦完公事后，根據(jù)安排要從成都返回廣東，但經理提出順道去重慶探親，其他員工于是隨行前往，不料途中發(fā)生車禍，員工劉某不幸喪生。問題隨之產生：隨領導改道回家探親遇車禍，算不算工傷？案例十三：晚班遇交通事故，算不算工傷某紡織廠女工陳某，7月19日上夜班。晚11時左右，在騎車上班路上被汽車撞傷，公安部門認定肇事汽車負全責，但肇事汽車逃逸。陳某于10月提出申請，要求認定為工傷。

案例十五：招工考核時發(fā)生傷亡算不算工傷？陳某為應聘廣州某公司電工職位，到該公司接受安裝光管操作考核。考核時，由于緊張且操作不熟，孫某從竹梯上跌落，造成右脛腓骨下段開放性長斜形骨折。事故發(fā)生后，公司當即送其到醫(yī)院救治。醫(yī)院給孫某作螺絲釘內固定術，要求其一年后回醫(yī)院復查，摘除內固定物。經過3個多月的治療，孫某已用去醫(yī)療費數(shù)萬元，因而陷入困境，生活無著落

2、視同工傷的情形：

第十五條職工有下列情形之一的，視同工傷：(一)在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內經搶救無效死亡的；(二)在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的；(三)職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復發(fā)的。案例一：下班后突發(fā)疾病死亡，是否視同工傷2011年3月1日，畢常模的丈夫呂林榮由振發(fā)公司派遣至中天鋼鐵公司工作，從事爐前上料工作。同年3月3日晚，呂林榮與同事廖運富在中天鋼鐵第三煉鋼廠爐前工作崗位上夜班。當晚21時30分，呂林榮完成工作后履行了正常的交接班手續(xù)，期間未表現(xiàn)出身體不適。當晚22時50分，呂林榮至江蘇省常州市第七人民醫(yī)院急診，其病歷材料中記載：“患者2小時前吃魚后出現(xiàn)咽痛不適，自訴有魚刺卡喉……”后呂林榮被診斷為急性咽炎，經搶救無效，于次日1時30分死亡案例二：職工陪上級吃飯猝死是否屬工傷

某供電公司在供電調度所召開電網電壓調整協(xié)調會，供電公司職工汪某與單位領導也參加了會議。4時30分協(xié)調會結束后，汪某受領導安排，陪客人就餐。吃飯前，汪某陪客人打牌娛樂，其間，汪某突感不適，當即被送往醫(yī)院，經診斷為高血壓導致腦干出血，經搶救無效死亡。

案例三：救火被砸傷，是否視同工傷王某系某紡織廠修理工，下夜班后回家時，路過發(fā)現(xiàn)相鄰工廠材料庫起火，工廠職工和路過群眾正進行撲救。王某立即參加救火，不幸被砸傷，造成骨折。事后王某向自己所在單位(紡織廠)提起工傷待遇申請，單位認為王某不是為本單位救火，不能認定工傷；王某遂向當?shù)貏趧硬块T提起工傷認定，案例四：上班時阻止行兇受重傷2004年10月22日晚上10時許，某百貨商場防損員周峰在工作過程中發(fā)現(xiàn)，一伙人數(shù)大約為20～30人、身份不明的不法分子企圖沖擊該百貨商場。周峰等人奮力阻止，維護了百貨商場的權益。但是，周峰在這一過程中，被不明身份的不法分子用鋼管、鐵管等打傷，傷勢嚴重，被送往觀瀾人民醫(yī)院搶救。此后，其父周辰要求認定周峰所受傷害屬工傷。盡管維護了商場的利益，但商場卻認為周峰受到的傷害不應當視為工傷。該商場認為，當天周峰已經在22時3分打卡下班，因此整個事件并非在其上班時間發(fā)生，因而不被視為工傷。案例五：傷害地點不是工作崗位算不算工傷

某運輸公司的班車遇車禍，職工鄧某下車協(xié)助現(xiàn)場的交通民警搶救傷員時被另一解放牌卡車撞為腦挫裂傷，顱內血腫，脾破裂，進行了脾切除手術等治療。鄧某所在運輸公司不同意按工傷給予待遇，鄧某訴至仲裁委員會案例六：救人被淹死，是否算工傷鄭州市邙山區(qū)古滎鎮(zhèn)南王村農民王國棟，受聘于鄭州市滾石俱樂有限公司，從事保安工作。在工作時因救人死亡。鄭州市勞動局接案后，查清事實如下：王國棟作為帶班班長正在履行維護秩序時，與一外地客人發(fā)生了爭執(zhí)，王國棟先動手打人，并指使幾名保安員一起毆打這一外地顧客，顧客被打無奈沿金水河方向逃跑，王國棟等人在后面追，顧客害怕被追上再次挨打，便慌不擇路跳入金水河中，河水很深，顧客不會游泳，便大呼救命，王國棟等人跑到河邊看到情形不對，害怕鬧出人命，便手拉手下河去救人，結果人沒救出來，王國棟也被淹死。

3、不屬于工傷的情形：第十六條職工符合本條例第十四條、第十五條的規(guī)定，但是有下列情形之一的，不得認定為工傷或者視同工傷：(一)故意犯罪的；(二)醉酒或者吸毒的；(三)自殘或者自殺的。交通事故受傷，是否認定工傷2011年6月20日下午四點左右，孔女士駕駛著電動自行車在橫過道路時與一輛小轎車相撞，自己受了重傷。后經公安部門認定，孔女士與小轎車車主負同等責任。由于事發(fā)時正處于下班時間，孔女士便向鎮(zhèn)江市人力資源和社會保障局提出了工傷認定申請，卻得到了市人社局的否定答復，一時想不通的孔女士便將鎮(zhèn)江市人力資源和社會保障局告上了法庭。工傷私了不合法，依法辦事有保障

1996年10月董華被私營建筑隊雇用為臨