貪污賄賂犯罪

定義客體主體實(shí)行行為定義客體主體實(shí)行行為Q貪污罪是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為Q受?chē)?guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國(guó)有財(cái)物的，以貪污論。Q國(guó)家工作人員在國(guó)內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對(duì)外交往中接受禮物I依照國(guó)家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公，數(shù)額較大的，依照貪污罪定罪處罰；國(guó)家工作人員的職務(wù)廉潔性公私財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)張明楷：貪污賄賂罪的法益是職務(wù)行為的廉潔性、不可收買(mǎi)性。二者的區(qū)別：國(guó)家工作人員。（1）公務(wù)說(shuō)：公務(wù)一般關(guān)系到多數(shù)人或不特定人的利益。從事公務(wù)，是指代表國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體等履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責(zé)；主要表現(xiàn)為與職權(quán)相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監(jiān)督、管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)的職務(wù)行動(dòng)；根據(jù)刑法第九十三條的規(guī)定，包括：1） 國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員：在國(guó)家機(jī)關(guān)（包括立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)等）中從事公務(wù)的人員；Q中國(guó)共產(chǎn)黨的機(jī)關(guān)人員視為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員；Q注意：在國(guó)有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員，除受?chē)?guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派從事公務(wù)的以外，不屬于國(guó)家工作人員I2） 在國(guó)有公司、企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；3） 國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員。4） 其他依照法律規(guī)定從事公務(wù)的人員。主要特征是在特定條件下行使國(guó)家管理職能；依照法律從事公務(wù)；5） 受?chē)?guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員；國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為；Q利用職務(wù)上的便利：1） 是指利用職務(wù)職務(wù)權(quán)力和地位所形成的主管、管理、經(jīng)營(yíng)、經(jīng)手公共財(cái)物的權(quán)力及便利條件侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物；2） 包括對(duì)物的支配關(guān)系和對(duì)人的職務(wù)上的隸屬關(guān)系，既包括利用本人職務(wù)上主管、管理公共財(cái)物的職務(wù)便利，也包括利用職務(wù)上有隸屬關(guān)系的其他國(guó)家工作人員的職務(wù)便利；Q侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物我國(guó)《刑法》分則中的“利用職務(wù)上的便利”具有兩種不同的意義，在這兩種場(chǎng)合下，“利用職務(wù)上的便利”都引起了違法性要求的升高：一是代表對(duì)新的獨(dú)立法益的侵害；例如貪污罪中的“利用職務(wù)上的便利”，該要件代表著在侵犯財(cái)產(chǎn)之外，貪污行為對(duì)國(guó)家工作人員廉潔性這一新的獨(dú)立法益也造成了侵害。又如，挪用公款罪中的“利用職務(wù)上的便利”，其代表著挪用公款行為給財(cái)產(chǎn)法益造成損害之外，對(duì)“國(guó)家對(duì)公款管理制度”這一新的獨(dú)立的法益也造成了侵害。二是代表對(duì)原法益侵害結(jié)果的擴(kuò)大可能性。例如我國(guó)《刑法》第177條之一第2款規(guī)定了竊取、收買(mǎi)、非法提供信用卡信息罪，其表述為“竊取、收買(mǎi)或者非法提供他人信用卡信息資料的，依照前款規(guī)定處罰”；該條第3款規(guī)定：“銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員利用職務(wù)上的便利，犯第二款罪的，從重處罰?！边@里的“利用職務(wù)上的便利”代表著對(duì)金融管理秩序這一法益造成更大侵害結(jié)果的可能性，即銀行工作人員利用職務(wù)上的便利，顯然能夠竊取、收買(mǎi)、非法提供更多人的信用卡信息，從而有可能對(duì)金融管理秩序造成更大的法益侵害結(jié)果。又如，普通主體以偽造的貨幣換取假幣的，成立我國(guó)《刑法》第172條規(guī)定的使用假幣罪，其主刑是三年以下有期徒刑或者拘役；但是，根據(jù)我國(guó)《刑法》第171條第2款的規(guī)定，銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員利用職務(wù)上的便利，以偽造的貨幣換取貨幣的，主刑是三年以上十年以下有期徒刑。這也是因?yàn)橄鄬?duì)于普通主體，銀行工作人員

利用職務(wù)上的便利，能夠以假幣換取更多的真幣，從而可能給金融管理秩序這一法益造成更大的侵害。行為對(duì)象1（1）公共財(cái)物。丨Q包括財(cái)產(chǎn)性利益：1?1）國(guó)有財(cái)產(chǎn)：丨2）勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)：3）用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或者專(zhuān)項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)。4）在國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論。（2） 不要求單位對(duì)公共財(cái)物的占有具備合法性；（3） 受?chē)?guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員必須非法占有國(guó)有財(cái)產(chǎn)結(jié)果Q貪污或者受賄數(shù)額在三萬(wàn)元以上不滿(mǎn)二十萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大；（一）貪污救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)、防疫、社會(huì)捐助等特定款物的；（二） 曾因貪污、受賄、挪用公款受過(guò)黨紀(jì)、行政處分的；（三） 曾因故意犯罪受過(guò)刑事追究的；（四） 贓款贓物用于非法活動(dòng)的；（五） 拒不交待贓款贓物去向或者拒不配合追繳工作，致使無(wú)法追繳的；（六） 造成惡劣影響或者其他嚴(yán)重后果的主觀構(gòu)成要件形式為故意，并具有非法占有目的。張明楷認(rèn)為從第二項(xiàng)到第五項(xiàng)都不是表明貪污情節(jié)的事實(shí)，不屬于有責(zé)的不法事實(shí)，只是表明行為人特殊預(yù)防必要性大小的事實(shí)，只能在確定責(zé)任刑之后對(duì)預(yù)防刑的確定其作用，不應(yīng)當(dāng)成為選擇法定刑的依據(jù)。Q二十萬(wàn)元以上不滿(mǎn)三百萬(wàn)元，數(shù)額巨大；十萬(wàn)元以上不滿(mǎn)二十萬(wàn)元，具有上述情形之一，其他嚴(yán)重情節(jié)；我國(guó)刑法對(duì)貪污受賄罪的規(guī)定采取的以犯罪數(shù)額為主、輔之以情節(jié)的方法，對(duì)于保證貪污受賄罪的定罪正確、量刑均衡具有重要意義。1） 對(duì)貪污賄賂犯罪規(guī)定具體的數(shù)額的立法模式造成量刑不平衡，甚至失衡，無(wú)法做到罪刑相適應(yīng)。在這種情況下，立法機(jī)關(guān)廢除了對(duì)貪污受賄罪的具體數(shù)額規(guī)定，采用數(shù)額較大、數(shù)額巨大、數(shù)額特別巨大的規(guī)定方式。2） 貪污受賄罪的社會(huì)危害性不僅僅體現(xiàn)在數(shù)額大小，還表現(xiàn)在國(guó)家工作人員濫用權(quán)力的情況或者給國(guó)家利益造成重大損失等情節(jié)因果關(guān)系和結(jié)果歸屬違法性責(zé)任主觀客觀處罰Q貪污數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；Q數(shù)額特別巨大，并使國(guó)家和人民利益遭受特別重大損失的，處無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以判處死刑緩期二年執(zhí)行，同時(shí)裁判決定在其死刑緩期執(zhí)行二年期滿(mǎn)依法減為無(wú)期徒刑后，終身監(jiān)禁，不得減刑、假釋?zhuān)◤呐f兼從輕，根據(jù)修正前刑法判處死刑緩期執(zhí)行足以罰當(dāng)其罪的，不適用終身監(jiān)禁的規(guī)定）評(píng)價(jià)：Q對(duì)貪污受賄罪規(guī)定終身監(jiān)禁是加重刑罰之舉，但從其具有替代原先應(yīng)當(dāng)適用死刑立即執(zhí)行的功能來(lái)看，又是限制死刑適用之舉，從而也是減輕之舉。Q不具有特殊預(yù)防的正當(dāng)性。特殊預(yù)防的基本思想在于認(rèn)為絕大多數(shù)罪犯是可以矯正的，刑罰的目的在于通過(guò)教育令其重歸社會(huì)。只有對(duì)極少數(shù)的無(wú)法矯正和遏制的罪犯，才切斷其重歸社會(huì)之路。1）從剝奪再犯能力的角度看，沒(méi)有基于再犯危險(xiǎn)性預(yù)測(cè)而剝奪其犯罪能力的必要性：2）從教育改誥的角度看，終身監(jiān)禁意味著犯罪人永遠(yuǎn)不能重返社會(huì)，這只能適用于那些完全沒(méi)有任何教育改造可能性的犯罪人。3）實(shí)踐中的情形是，“服刑期過(guò)短”是因很多貪污受賄者在入獄后仍能發(fā)揮權(quán)力活動(dòng)空間尋租所致。《刑法》第401條已經(jīng)針對(duì)司法人員規(guī)定了徇私舞弊減刑、假釋罪，但是該條在實(shí)踐中一直適用甚少。要解決不正常減刑、假釋的問(wèn)題，關(guān)鍵在于激活和充分丨適用第401條，并結(jié)合其他行政手段，大力治理獄政腐敗。

4）憲法：平等權(quán)貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的關(guān)系貪污罪盜竊罪、詐騙罪、侵占罪客體國(guó)家工作人員的職務(wù)廉潔性和公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)客觀利用職務(wù)便利無(wú)主體國(guó)家工作人員和受?chē)?guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員；一般主體張明楷貪污罪與侵占罪盜竊罪詐騙罪在法條上是法條競(jìng)合的特別關(guān)系，貪污罪在行為主體、行為對(duì)象方面要具備特別要素挪用公款罪定義國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用：1） 進(jìn)行非法活動(dòng)的；2） 挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的；3） 挪用公款數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的行為?？腕w國(guó)家工作人員的職務(wù)廉潔性；公司財(cái)產(chǎn)的占有、使用、收益權(quán)主體實(shí)行行為（1） 利用職務(wù)上的便利：即利用職務(wù)權(quán)力、地位所形成的主管、管理、經(jīng)營(yíng)、經(jīng)手公款或者特定款物的便利條件；既包括直接經(jīng)手管理的便利條件，也包括行為人因其職務(wù)關(guān)系而具有的調(diào)撥、支配、使用公款的便利條件。（2） 歸個(gè)人使用：實(shí)質(zhì)判斷歸個(gè)人使用包括：Q將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；Q以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的；Q個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益的（3） 根據(jù)利用行為風(fēng)險(xiǎn)的大小即實(shí)際的使用途徑來(lái)類(lèi)型化具體的行為類(lèi)型進(jìn)行具體的認(rèn)定：Q挪用公款進(jìn)行賭博、走私等非法活動(dòng)的；Q挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的；Q挪用公款歸個(gè)人使用進(jìn)行其他活動(dòng)，數(shù)額較大，超過(guò)三個(gè)月未還的；Q挪用公款給他人使用，不知道其將公款用于非法活動(dòng)，數(shù)額較大超過(guò)三個(gè)月未還的，構(gòu)成挪用公款罪；Q挪用公款給他人使用，不知道其將公款用于營(yíng)利性活動(dòng)，數(shù)額較大超過(guò)三個(gè)月未還的，構(gòu)成挪用公款罪注意：根據(jù)利用行為風(fēng)險(xiǎn)的大小即實(shí)際的使用途徑來(lái)類(lèi)型化具體的行為類(lèi)型，利用行為保護(hù)的法益主要是公共財(cái)產(chǎn)。相比之下，廉潔性是本罪主要的保護(hù)法益，反映挪用公款罪違法性主要是挪用行為因此挪而不用也是挪用。行為對(duì)象Q公款；Q特定物；結(jié)果Q挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)或者超過(guò)三個(gè)月未還，數(shù)額在五萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”一一五年以下；數(shù)額在五百萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”一一拒不退還的，十年以上或無(wú)期。具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十四條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”一一五年以上：（一）挪用公款數(shù)額在二百萬(wàn)元以上的；

（二） 挪用救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)特定款物，數(shù)額在一百萬(wàn)元以上不滿(mǎn)二百萬(wàn)元的；（三） 挪用公款不退還，數(shù)額在一百萬(wàn)元以上不滿(mǎn)二百萬(wàn)元的；（四） 其他嚴(yán)重的情節(jié)因果關(guān)系和結(jié)果歸屬違法性責(zé)任主觀主觀故意，不具有非法占有目的。因此，攜帶挪用的公款潛逃的，是貪污罪，既包括直接貪污罪也包括貪污罪的轉(zhuǎn)化犯客觀貪污罪與挪用公款罪的關(guān)系貪污罪挪用公款罪定義次要客體公私財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)公司財(cái)產(chǎn)的占有、使用、收益權(quán)對(duì)象公款、其他公共財(cái)物和財(cái)產(chǎn)性利益公款和特定物行為方式利用職務(wù)上的便利侵吞、竊取、騙取或以其他手段非法占有公共財(cái)物利用職務(wù)上的便利；根據(jù)利用行為風(fēng)險(xiǎn)的大小即實(shí)際的使用途徑來(lái)類(lèi)型化具體的行為類(lèi)型進(jìn)行具體的認(rèn)定主體國(guó)家工作人員和受?chē)?guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員國(guó)家工作人員主觀非法占有目的以非法取得公款使用權(quán)為目的挪用公款罪與挪用特定款物罪的關(guān)系挪用公款罪挪用特定款物罪定義客體國(guó)家工作人員的職務(wù)廉潔性；公司財(cái)產(chǎn)的占有、使用、收益權(quán)國(guó)家特定款物的財(cái)經(jīng)管理制度對(duì)象不同特定款物主體國(guó)家工作人員主管、經(jīng)管、經(jīng)手特定款物的直接責(zé)任人員挪用用途挪用公款歸個(gè)人使用將特定款物挪歸單位其他事項(xiàng)使用，公款公用定義客體受賄罪定義客體通說(shuō)：國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性張明楷：保護(hù)法益是國(guó)家工作人員職務(wù)行為的不可收買(mǎi)性。不可收買(mǎi)性包括職務(wù)行為不可收買(mǎi)性本身和國(guó)民對(duì)職務(wù)行為不可收買(mǎi)性的信賴(lài)。二者的區(qū)別：1)根據(jù)廉潔性說(shuō)只有國(guó)家工作人員不公正的事實(shí)職務(wù)行為才可能構(gòu)成受賄罪2)根據(jù)不可收買(mǎi)性說(shuō)不需要國(guó)家工作人員實(shí)施不公正的職務(wù)行為，只需要索取或收受的財(cái)物與國(guó)家工作人員已經(jīng)實(shí)施的、正在實(shí)施的或?qū)⒁獙?shí)施的或許諾實(shí)施的職務(wù)行為之間具有對(duì)價(jià)關(guān)系。司法解釋的觀點(diǎn)是不可收買(mǎi)性說(shuō)?！敦澪圪V賂案件規(guī)定》第十三條具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“為他人謀取利益”構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法關(guān)于受賄犯罪的規(guī)定定罪處罰:

（一） 實(shí)際或者承諾為他人謀取利益的：（二） 明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)的；（三）履職時(shí)未被請(qǐng)托，但事后基于該履職事由收受他人財(cái)物的。國(guó)家工作人員索取、收受具有上下級(jí)關(guān)系的下屬或者具有行政管理關(guān)系的被管理人員的財(cái)物價(jià)值三萬(wàn)元以上，可能影響職權(quán)行使的，視為承諾為他人謀取利益。丨注意：這里的視為為他人謀取利益，并非是對(duì)為他人謀取利益的推定，實(shí)際上是對(duì)為他人謀取利益的一種擬制。擬制在一定程度上使不具有法律規(guī)定的事項(xiàng)按照法律規(guī)定的事項(xiàng)處理。這實(shí)際上超越受賄罪的界限，是一種類(lèi)推解釋。主體實(shí)行Q利用職務(wù)便利。行為 既包括利用本人職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán),，也包括利用職務(wù)上有隸屬、制約關(guān)系的其他國(guó)家工作人員的職務(wù)便利；領(lǐng)導(dǎo)通過(guò)不屬于自己主觀的下級(jí)部門(mén)的國(guó)家工作人員的職務(wù)為他人謀取利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“利用職務(wù)上的便利”只要國(guó)家工作人員所索取或者收受的財(cái)物與職務(wù)行為有關(guān)，就可以認(rèn)定為利用了職務(wù)上的便利。Q利用職務(wù)之便索取他人財(cái)物1） 利用職務(wù)之便；2） 不要求為他人謀取利益；Q利用職務(wù)之便，非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益；1） 利用職務(wù)之便2） 為他人謀取利益表現(xiàn)為國(guó)家工作人員許諾、已經(jīng)實(shí)施或正在實(shí)施、將要實(shí)施的職務(wù)行為為請(qǐng)托人謀取利益；明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)，視為承諾為他人謀取利益；I張明凱老師認(rèn)為為他人謀取利益是客觀構(gòu)成要件要素，最低要求是許諾為他人謀取利益：許諾導(dǎo)致了所許諾的職務(wù)行為與財(cái)務(wù)之間有對(duì)價(jià)關(guān)系。丨陳興良認(rèn)為為他人謀取利益是主觀要素Q賄賂與國(guó)家工作人員已經(jīng)實(shí)施的、正在實(shí)施的或?qū)⒁獙?shí)施的或許諾實(shí)施的職務(wù)行為之間存在對(duì)價(jià)關(guān)系；Q國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，以受賄論處行為對(duì)象結(jié)果收受他人財(cái)物：結(jié)果O賄賂犯罪中的“財(cái)物”，包括貨幣、物品和財(cái)產(chǎn)性利益，不包括非財(cái)產(chǎn)性利益。財(cái)產(chǎn)性利益包，括可以折算為貨幣的物質(zhì)利益如房屋裝修、債務(wù)免除等，以及需要支付貨幣的其他利益如會(huì)員服務(wù)、旅游等。后者的犯罪數(shù)額，以實(shí)際支付或者應(yīng)當(dāng)支付的數(shù)額計(jì)算I（1） 法益保護(hù)的角度賄賂犯罪的本質(zhì)在于受賄者與行賄者雙方之間權(quán)與利的交換，刑法處罰賄賂犯罪，目的是為了維護(hù)國(guó)家或單位公職人員職務(wù)活動(dòng)的廉潔性，無(wú)論這種利益的外部表現(xiàn)形式是什么，只要是能夠被用來(lái)收買(mǎi)、換取公權(quán)力的資本，也即權(quán)力對(duì)價(jià)的，它就具備了賄賂的性質(zhì)，就應(yīng)該屬于被刑法禁止之列。（2） 刑事政策的角度：避免處罰漏洞和犯罪激勵(lì)（3） 沒(méi)有超出法律用語(yǔ)的寓意的最大射程范圍，沒(méi)有超出社會(huì)一般觀念的的可預(yù)測(cè)范圍，屬于擴(kuò)張解釋?zhuān)献镄谭ǘㄔ瓌t的要求Q與社會(huì)發(fā)展相適應(yīng)；當(dāng)某一立法規(guī)定表現(xiàn)出明顯不合理性，已經(jīng)不能適應(yīng)社會(huì)需要的情況下，最高司法機(jī)關(guān)通過(guò)司法解釋?zhuān)诹⒎ㄓ谜Z(yǔ)的最大意域范圍內(nèi)解釋法律條文，使其盡可能和社會(huì)需要相契合，盡量減少立法不當(dāng)所可能給社會(huì)帶來(lái)的負(fù)面影響，這種擴(kuò)張解釋的方法在法律解釋論中則是完全被允許的。罪刑法定原則并不完全否定司法解釋在一定程度上對(duì)立法缺陷的修補(bǔ)功能Q符合立法目的和立法原意；財(cái)產(chǎn)性利益與財(cái)物在法益保護(hù)方面沒(méi)有本質(zhì)的不同，而只是形式的差別。為了避免法律適用的荒謬，必須做出擴(kuò)張解釋?zhuān)贿`背

立法者的意圖和立法目的Q沒(méi)有超出社會(huì)一般公眾可預(yù)測(cè)的范圍，沒(méi)有超出法律用語(yǔ)的語(yǔ)境；顯然在我國(guó)法律語(yǔ)境內(nèi)，財(cái)物與“財(cái)產(chǎn)性利益”也并不是截然分開(kāi)的，財(cái)物在一定情況下是可以包括“財(cái)產(chǎn)性利益”的。那么，在法律沒(méi)有明確將“財(cái)產(chǎn)性利益”排除在有關(guān)賄賂犯罪的刑法條文所指明的“財(cái)物”范圍之外的情況下，解釋者將其納入后者之中，也屬于在法律用語(yǔ)的最大射程之內(nèi)來(lái)解釋法律，因而是擴(kuò)張解釋?zhuān)穷?lèi)推解釋財(cái)產(chǎn)性利益的特征第一，必須表現(xiàn)為某種利益，也就是能夠給收受者享受的一定的好處；第二，必須是具有一定的財(cái)產(chǎn)價(jià)值在內(nèi)的經(jīng)濟(jì)利益，和一定數(shù)量的財(cái)產(chǎn)相關(guān)聯(lián)，以這些財(cái)產(chǎn)作為利益存在的基礎(chǔ)，因而能夠最終還原為相應(yīng)數(shù)量的財(cái)物；雖然各種利益都能夠收買(mǎi)公權(quán)力，因而從應(yīng)然角度來(lái)說(shuō)，也都符合賄賂的本質(zhì)，然而，由于我國(guó)現(xiàn)行刑法已經(jīng)明確地將賄賂內(nèi)容限制在“財(cái)物”上，這就決定了至少在當(dāng)前立法不改變的情況下，使用擴(kuò)張解釋方法，也只能將“財(cái)產(chǎn)性利益”納在賄賂之中，而不能把其他“非財(cái)產(chǎn)性利益”包括進(jìn)來(lái)，否則就真的屬于類(lèi)推解釋第三，必須能夠以金錢(qián)來(lái)計(jì)算其經(jīng)濟(jì)價(jià)值；如果某種利益不能以金錢(qián)計(jì)算價(jià)值，實(shí)踐中無(wú)法認(rèn)定賄賂的具體數(shù)額，不能進(jìn)行“計(jì)贓論罪”，那么也就不能成為賄賂所能包括的“財(cái)產(chǎn)性利益”；有觀點(diǎn)認(rèn)為，判斷某種利益是否能以金錢(qián)計(jì)算時(shí)，要采用社會(huì)正常的判斷標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于一些“亞文化”社會(huì)群體中所存在的計(jì)價(jià)方法，即使在該群體內(nèi)具有公認(rèn)性，如果其和社會(huì)正常規(guī)范相背離，我們也不能予以承認(rèn)。張明楷認(rèn)為，一些行賄者對(duì)好色的官員投其所好，花大價(jià)錢(qián)雇傭姿色好看的賣(mài)淫女提供其嫖娼。這種利益看上去既有地下行業(yè)內(nèi)的價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)，又有具體的對(duì)價(jià)支付，完全具備“財(cái)產(chǎn)性利益”的特征。第四，由刑法的謙抑性和罪刑法定原則對(duì)解釋的制約性所決定，需要對(duì)能夠構(gòu)成賄賂的“財(cái)產(chǎn)性利益”作出較為嚴(yán)格的限制，交付者須就所交付給收受方的“財(cái)產(chǎn)性利益”實(shí)際支付了相應(yīng)數(shù)量的金錢(qián)或財(cái)物。只有在具體案件中，行賄者確實(shí)為取得這種“財(cái)產(chǎn)性利益”支付了相應(yīng)的財(cái)物，從而能夠使人們?cè)谶@種“財(cái)產(chǎn)性利益”中清楚看到它和相應(yīng)財(cái)物之間的對(duì)應(yīng)關(guān)系，才能夠?qū)⑦@種“財(cái)產(chǎn)性利益”認(rèn)定為賄賂?，F(xiàn)實(shí)中主要包括以下幾類(lèi)：提供具有金錢(qián)內(nèi)容的各種有價(jià)證券、消費(fèi)服務(wù)卡，包括代幣券、購(gòu)物卡、銀行卡、交通卡、觀看比賽和演出的票、娛樂(lè)、健身會(huì)員卡等；只要查明收受者確實(shí)沒(méi)有使用的意愿，說(shuō)明收受者本身就沒(méi)有受賄的故意，至少對(duì)于卡上的高額金錢(qián)沒(méi)有消費(fèi)的想法，因此，這種情況下還是不宜將交付這些卡認(rèn)定為賄賂，更不能將卡上的實(shí)際數(shù)額認(rèn)定為受賄數(shù)額，否則就違背了主客觀相一致的原則；2、 免費(fèi)提供需要實(shí)際支付較大數(shù)量金錢(qián)的服務(wù)或直接提供服務(wù)資費(fèi)。3?免除需要償付他人財(cái)物的義務(wù)，或者由他人代為清理、償還。例如免除所擔(dān)負(fù)的債務(wù)、免除應(yīng)繳的電費(fèi)、水費(fèi)、通訊費(fèi)等Q三萬(wàn)元以上不滿(mǎn)二十萬(wàn)元的，為數(shù)額較大：一萬(wàn)以上不滿(mǎn)三萬(wàn)，具備下列情節(jié)之一，為數(shù)額較大：1） 多次索賄的；2） 為他人謀取不正當(dāng)利益，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受損失的；3） 為他人謀取職務(wù)提拔、調(diào)整的4） 曾因貪污、受賄、挪用公款受過(guò)黨紀(jì)、行政處分的；5） 曾因故意犯罪受過(guò)刑事追究的；6） 贓款贓物用于非法活動(dòng)的；7） 拒不交待贓款贓物去向或者拒不配合追繳工作，致使無(wú)法追繳的；8） 造成惡劣影響或者其他嚴(yán)重后果的主觀構(gòu)成要件形式為故意，并具有非法占有目的。注意：關(guān)于收受干股問(wèn)題干股是指未出資而獲得的股份。國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人提供的干股的，以受賄論處。

1） 進(jìn)行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，或者相關(guān)證據(jù)證明股份發(fā)生了實(shí)際轉(zhuǎn)讓的，受賄數(shù)額按轉(zhuǎn)讓行為時(shí)股份價(jià)值計(jì)算，所分紅利按受賄孳息處理。2） 股份未實(shí)際轉(zhuǎn)讓?zhuān)怨煞莘旨t名義獲取利益的，實(shí)際獲利數(shù)額應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄數(shù)額。因果關(guān)系和結(jié)果歸屬違法性責(zé)任主觀 故意①行為人主觀上具有索取或者接受賄賂的意思，即具有將對(duì)方提供的財(cái)物作為自己的所有物的意思。《貪污賄賂案件規(guī)定》第十六條第二款：特定關(guān)系人索取、收受他人財(cái)物，國(guó)家工作人員知道后未退還或者上交的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定國(guó)家工作人員具有受賄故意注意：受賄案件意見(jiàn)》九：國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，不是受賄。 解釋?zhuān)海?）第九條第一款只是為了說(shuō)明在存在真實(shí)合理的阻卻事由的情況下，客觀上收受了手了他人財(cái)物，主觀、上沒(méi)有受賄故意且能實(shí)際上交財(cái)物的不是受賄罪。 （2）索取賄賂后退還或上交的，依然成立受賄罪，不得適用第9條第1款的規(guī)定。1） 索取財(cái)物時(shí)已經(jīng)侵犯了職務(wù)行為的不可收買(mǎi)性；2） 索取型受賄罪不要求為他人謀取利益，行為人索取賄賂時(shí)已經(jīng)滿(mǎn)足了“利用職務(wù)上的便利的”構(gòu)成要件3）第九條第一款的宗旨是將客觀上收受了他人財(cái)物，主觀上沒(méi)有受賄故意的情形排除在外：索取財(cái)物明顯具有'I受賄故意。①行為人認(rèn)識(shí)到自己索取、收受的是職務(wù)行為的不正當(dāng)報(bào)酬，認(rèn)識(shí)到自己的行為會(huì)侵害職務(wù)行為的不可收買(mǎi)性。 ①行為人對(duì)上述結(jié)果持希望或者放任發(fā)生的態(tài)度?？陀^受賄罪與非國(guó)家工作人員受賄罪的界限受賄罪非國(guó)家工作人員受賄罪定義客體國(guó)家工作人員職務(wù)的廉潔性和職務(wù)的不可收買(mǎi)性公司、企業(yè)和其他單位的管理秩序和工作人員的職務(wù)廉潔性；客觀不以為他人謀取利益為要件以為他人謀取利益為要件主體國(guó)家工作人員公司、企業(yè)和其他單位中不具有國(guó)家工作人員身份的人員斡旋受賄罪定義國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為,為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的，以受賄論處客體①①主體在職的國(guó)家工作人員實(shí)行行為①利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件即行為人與被利用的國(guó)家工作人員之間雖然沒(méi)有隸屬制約關(guān)系，但是行為人利用了本人職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系①通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益

不正當(dāng)利益是指謀取違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的利益，以及要求國(guó)家工作人員或者單位提供違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的幫助或方便條件；Q必須索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物行為對(duì)象結(jié)果因果關(guān)系和結(jié)果歸屬違法性責(zé)任主觀客觀利用影響力受賄罪定義客體①?lài)?guó)家工作人員職務(wù)的廉潔性和職務(wù)行為的不可收買(mǎi)性主體特殊主體，即與國(guó)家工作人員或離職的國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人。關(guān)系密切的人是指近親屬之外的是指非國(guó)家工作人員以親情、友誼、利益等因素為紐帶，與國(guó)家工作人員之間形成的特殊關(guān)系人；可以直接或間接對(duì)國(guó)家工作人員的行為產(chǎn)生影響的人；關(guān)系密切的人應(yīng)當(dāng)根據(jù)利用影響力受賄罪的實(shí)質(zhì)進(jìn)行解釋?zhuān)粦?yīng)局限于身份關(guān)系或利益關(guān)系。實(shí)行行為(?國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人，通過(guò)該國(guó)家工作人員職務(wù)上的行1為，利用其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為L(zhǎng)為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的Q國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人，利用該國(guó)家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，誦過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的；利用該國(guó)家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件是指沒(méi)有職務(wù)上的隸屬、制約關(guān)系，但是行為人利用了被利用者職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系Q離職的國(guó)家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國(guó)家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件，誦過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的必須是為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益必須數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)注：張明凱老師認(rèn)為要求行為人對(duì)其他國(guó)家工作人員提出了為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益的請(qǐng)求和約定行為對(duì)象結(jié)果因果關(guān)系和結(jié)果歸屬違法性責(zé)任主觀客觀

行賄罪定義為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的行為客體①?lài)?guó)家工作人員的廉潔性主體實(shí)行行為Q為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的行為；1）★謀取不正當(dāng)利益"，是指1法律規(guī)定：第一：行賄人謀取違反法律、法規(guī)、規(guī)章或者政策規(guī)定的利益，丨第二，行賄人要求對(duì)方違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定提供幫助或者方便條件。第三：在招標(biāo)投標(biāo)、政府采購(gòu)等商業(yè)活動(dòng)中，違背公平原則，給予相關(guān)人員財(cái)物以謀取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的，屬于"謀取不正當(dāng)利益"。因此，行賄罪的謀取不正當(dāng)利益的內(nèi)容包1括違反實(shí)體性規(guī)定的不正當(dāng)利益和違反程序性規(guī)定的不正當(dāng)利益。第一，違反法律法規(guī)國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的利益；即實(shí)體違規(guī)是指行賄人其圖謀取得利益本身具有非法性，包括任何情況下都非法的利益、特定主體不具備獲得利益的條件時(shí)獲得的利益和特定主體依法應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)得到非法減免。第二，國(guó)家工作人員或有關(guān)單位提供違反法律法規(guī)國(guó)家政策和各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的幫助或條件。即程序違規(guī)。2）與國(guó)家工作人員約定，以滿(mǎn)足自己的要求為條件給予國(guó)家工作人員以財(cái)物：在國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為自己謀取利益時(shí)或者為自己謀取利益之后，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，作為職務(wù)行為的報(bào)酬Q經(jīng)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，或者違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扌扣、手續(xù)費(fèi)的，以行賄論處。?因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄行為對(duì)象僅限于國(guó)家工作人員結(jié)果違法性責(zé)任主觀客觀處罰數(shù)額較大為謀取不正當(dāng)利益，向國(guó)家工作人員行賄，數(shù)額在三萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百九十條的規(guī)定以行賄罪追究刑事責(zé)任。行賄數(shù)額在一萬(wàn)元以上不滿(mǎn)三萬(wàn)元，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百九十條的規(guī)定以行賄罪追究刑事責(zé)任：（一） 向三人以上行賄的；（二） 將違法所得用于行賄的；（三） 通過(guò)行賄謀取職務(wù)提拔、調(diào)整的；（四） 向負(fù)有食品、藥品、安全生產(chǎn)、環(huán)境保護(hù)等監(jiān)督管理職責(zé)的國(guó)家工作人員行賄，實(shí)施非法活動(dòng)的；（五） 向司法工作人員行賄，影響司法公正的；（六） 造成經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬(wàn)元以上不滿(mǎn)一百萬(wàn)元的。行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，對(duì)偵破重大案件我國(guó)《刑法》總則的67條規(guī)定了自首的成立條件與處罰原則。根據(jù)該條規(guī)定，成立自首須具備以下兩個(gè)條件：1?自動(dòng)投案；2?如實(shí)供述自己的罪行。自首的處罰原則是“可以從輕或者減徑處罰。其中犯罪較輕的，可以免除處罰。”除了總則中存在適用于一切犯罪的普遍性自首制度之外，分則中還存在適用于個(gè)別犯罪的特別自首制度對(duì)于實(shí)施“對(duì)公司、企業(yè)人員行賄罪、行賄罪和介紹賄賂罪”三類(lèi)犯罪的犯罪人，如果其犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行；或者雖在被采取強(qiáng)制措施、服刑期間，如實(shí)供述與之前犯罪不同的上述三類(lèi)犯罪，上述情形既符合特別自首，同時(shí)也符合總則中的一般自首或者準(zhǔn)自首。刑法總則第67條第1款是對(duì)一般自首的概括性規(guī)定，屬普通條款，而刑法分則第390條第2款是對(duì)行賄犯罪行為人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為所作的特別自首的專(zhuān)屬規(guī)定，屬特別條

起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰款。按照特別法優(yōu)于普通法的基本原則，應(yīng)適用刑法分則所確立的特別自首來(lái)認(rèn)定與處理，排除總則條款中一般自首條款的適用1?分則在上述三個(gè)犯罪中，將自首的時(shí)空條件限制在“犯罪追訴前”這樣一來(lái)，總則所規(guī)定的成立自首的范圍就遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于分則的成立范圍；2?總則將自首的處罰原則規(guī)定為“可以從輕或者減輕處罰”，分則將自首的處罰原則規(guī)定為“可以減輕或者免除處罰”，顯然，分則的變更明顯縮小了自首犯罪的刑事責(zé)任對(duì)有影響力的人行賄罪定義