MBA商法第六講-知識產(chǎn)權課件

第五講知識產(chǎn)權法

商法?2010-2011UESTC第五講知識產(chǎn)權法商法?主要內(nèi)容知識產(chǎn)權制度概述著作權法律制度專利法律制度主要內(nèi)容知識產(chǎn)權制度概述第一節(jié)知識產(chǎn)權概述3第一節(jié)知識產(chǎn)權概述3一、知識產(chǎn)權制度的發(fā)展沿革（一）西方知識產(chǎn)權制度的發(fā)展沿革

1、從封建特權到私權的轉(zhuǎn)變

中世紀，印刷術的采用，特許出版權1709年，英國議會通過了世界上第一部版權法——《安娜女王法》（StatuteofAnne）1793年，法國著作權法，建立了作者人身權的保護規(guī)范威尼斯元老院1474法案1623年英國《壟斷法規(guī)》（StatuteofMonopolies）第一部具有現(xiàn)代意義的專利法，實現(xiàn)了了專利由封建的特權發(fā)展為現(xiàn)代的民事權利的轉(zhuǎn)變一、知識產(chǎn)權制度的發(fā)展沿革（一）西方知識產(chǎn)權制

2、成為激勵機制的知識產(chǎn)權制度18世紀的英國工業(yè)革命1789年美國憲法:“國會有權…..為發(fā)展科學技術，保障作者和發(fā)明者在一定期間內(nèi)對其著作和發(fā)明享有獨占權?！?/p>

2、成為激勵機制的知識產(chǎn)權制度

3、知識產(chǎn)權的擴張商標權：

法國：1803確認對商標權的保護;1857最早成文商標法著作權：（1）保護期限（50年——70年）（2）作品范圍（文字作品——音樂作品——繪畫、雕塑及其他美術作品——攝影作品——錄音制品——計算機軟件——建筑作品）專利

發(fā)明——工業(yè)品外觀設計——植物專利——外科手術——計算機軟件——商業(yè)方法3、知識產(chǎn)權的擴張（二）我國知識產(chǎn)權制度的發(fā)展沿革1、萌芽階段宋朝：書籍雕印，山東劉家“功夫針”使用“白兔”商標清朝：1882年機器織布工藝（二）我國知識產(chǎn)權制度的發(fā)展沿革中國專利第一人鄭觀應和他的上海機器織布局光緒帝，是中國第一個激勵發(fā)明創(chuàng)造，加強知識產(chǎn)權保護的國家元首中國專利第一人鄭觀應和他的上海機器織布局

2、早期階段1898年《振舉工藝給獎章程》1904年《商標注冊試辦章程》1910年《大清著作權律》

3、發(fā)展階段1991年《著作權法》（2001、2010年修訂）1984年《專利法》（1992，2000，2008三次修訂）1982年《商標法》（1988，1993，1995，2001四次修訂3、發(fā)展階段二、知識產(chǎn)權的概念、特征與分類

（一）知識產(chǎn)權的概念

1、知識產(chǎn)權的稱謂知識產(chǎn)權，英文里有：Intellectualproperty,Intellectualpropertyrights兩種寫法。是與物權、債權并列的財產(chǎn)權利。國際上最早見于1893年：1883年的《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》和1886年的《伯爾尼公約》分別在瑞士專利局下設一秘書處，1893年合二為一，在瑞士的首都伯爾尼，叫知識產(chǎn)權聯(lián)合國際局，出現(xiàn)正式的知識產(chǎn)權用語，BIRPI，這是法語的縮寫字，B是局，I是國際，R是聯(lián)合，PI就是知識產(chǎn)權。

二、知識產(chǎn)權的概念、特征與分類（一）知識產(chǎn)權的概念中國現(xiàn)稱為“知識產(chǎn)權”，正式法律用語見于1986年的《民法通則》。日本現(xiàn)稱為“知的所有權”。臺灣現(xiàn)稱為“智慧財產(chǎn)權”。中國現(xiàn)稱為“知識產(chǎn)權”，正式法律用語見于1986年的《民法通

2、知識產(chǎn)權的定義

“知識產(chǎn)權是基于創(chuàng)造性智力成果和工商業(yè)標記依法產(chǎn)生的權利的統(tǒng)稱?！?/p>

——劉春田.知識產(chǎn)權法(第三版).北京:高等教育出版社,2007.2、知識產(chǎn)權的定義

（二）知識產(chǎn)權的基本特征

1、保護對象是非物質(zhì)性的信息2、對世權、支配權3、地域性4、可分授性（二）知識產(chǎn)權的基本特征

（三）知識產(chǎn)權的分類

1.國際保護工業(yè)產(chǎn)權協(xié)會（AIPPI）1992年東京大會創(chuàng)作性成果權利：即發(fā)明專利權、集成電路權、植物新品種權、Know-How權、工業(yè)品外觀設計、版權、軟件權。識別性標記權利：即商標權、商號權、其他與不正當競爭有關的識別性標記權。

（三）知識產(chǎn)權的分類2.WTO（1）版權和相關權利;（2）商標；（3）地理標識(geographicalindications)；（4）工業(yè)設計；（5）專利；（6）集成電路布圖設計；（7）未披露信息(undisclosedinformation)；

2.WTO

3.劉春田（1）根據(jù)對知識的消費方式為標準：

著作權和工業(yè)產(chǎn)權（2）以知識產(chǎn)權價值的來源為標準：創(chuàng)造性智力成果，其價值主要來源于該成果的商業(yè)性利用；工商業(yè)標記，其價值是商品或服務市場信譽的價值符號，而非標記本身的價值。3.劉春田4.謝銘洋智慧財產(chǎn)權以促進文化發(fā)展為目的：著作權，鄰接權，外觀設計以促進技術進步為目的：發(fā)明，實用新型以維護競爭秩序為目的：商標，商號，產(chǎn)地標識，不正當競爭4.謝銘洋智慧以促進文化發(fā)展為目的：以促進技術進步為目的：以5、現(xiàn)行立法體例角度

著作權狹義的著作權

知類型表演者權

識鄰接權音像制品制作者權

產(chǎn)廣播節(jié)目制作者權

權工業(yè)產(chǎn)權專利權類型商事標記權競爭者權（制止不正當競爭）5、現(xiàn)行立法體例角度第二節(jié)著作權法律制度20第二節(jié)著作權法律制度20一、著作權的概念

1、定義

指作者及其他著作權人依法對文學、藝術和科學、工程技術等作品所享有的各項專有權利。狹義：指各類作品作者依法享有的人身和財產(chǎn)權利廣義：還包括藝術表演者、錄音錄像制品制作者和廣播電視節(jié)目制作者依法享有的權利鄰接權一、著作權的概念

1、定義2、著作權與相關權利的區(qū)別著作權與物權共同點：同為絕對權。不同點：標的不同；排他性的體現(xiàn)不同物權的絕對權利屬性完整；而著作權受到時間、地域或者權利本身的限制。

在同一物上可以同時存在兩種權利（原因在于權利的標的不同）。如畫家出售畫的所有權，但卻可以保留著作權。2、著作權與相關權利的區(qū)別在同一物上可以同時存在兩種權利（原案例

X等四位畫家受Y飯店的委托，在其宴會廳繪制了一副題為《赤壁之戰(zhàn)》的壁畫。后來，因Y對宴會廳進行翻修使得壁畫遭毀。

X繪制了一副蜚聲畫壇的油畫，原件現(xiàn)在為Y所有。假定X希望展覽作品原件，Y不同意；或者，Y希望展覽作品原件，X不同意?！吨鳈喾ā返?8條：美術等作品原件所有權的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權的轉(zhuǎn)移，但美術作品原件的展覽權，由原件所有人享有。案例

X等四位畫家受Y飯店的委托，在其宴會廳繪制了一副題著作權與工業(yè)產(chǎn)權的區(qū)別同：

二者的對象均為表現(xiàn)形式，即各類作品、各種發(fā)明創(chuàng)造和產(chǎn)品設計以及工商業(yè)標記都是表現(xiàn)形式。異：對象所述的領域和作用不同，表現(xiàn)形式也有區(qū)別獨占性和排他性程度不同產(chǎn)生標準不同著作權與工業(yè)產(chǎn)權的區(qū)別案例

山東谷陽縣景陽岡酒廠未經(jīng)作者劉某同意，將其創(chuàng)作的武松打虎圖組畫中的11副注冊為酒的商標。

已故畫家張樂平創(chuàng)作了以“三毛”為主角的系列漫畫故事。1995年，江蘇三毛集團向國家申請了有“三毛”形象的商標，其中有31類商品上獲得了注冊。其間，該公司印制了大量的商業(yè)標志。于是，張樂平的遺屬要求三毛集團停止侵害，并賠償損失。案例

山東谷陽縣景陽岡酒廠未經(jīng)作者劉某同意，將其創(chuàng)作的武

二、著作權制度的法律框架（一）國際立法1886年《保護文學和藝術作品伯爾尼公約》1992年10月15日，該公約對我國生效。1952年《世界版權公約》

1955年9月生效，1992年10月30日對我國生效1995年WTO《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)定》（TRIPS）1996年12月20日《世界知識產(chǎn)權組織版權條約》（WCP）和《世界知識產(chǎn)權組織表演和錄音制品條約》（WPPT）

2007年6月對我國生效。二、著作權制度的法律框架

（二）國內(nèi)立法《中華人民共和國著作權法》1990年9月7日第七屆全國人民代表大會常務委員會第十五次會議通過，1991年6月1日生效；2001、2010年修訂《中華人民共和國著作權法實施條例》《計算機軟件保護條例》1991年6月4日國務院發(fā)布，2001年12月20日重新發(fā)布，2002年1月1日生效?！缎畔⒕W(wǎng)絡傳播權保護條例》、《民間文學藝術保護條例》、《廣播組織法定許可付酬辦法》（二）國內(nèi)立法《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》、《民間文學藝（一）著作權主體的概念及分類是指按照法律規(guī)定，有權享有著作權的人。

1、著作權的原始主體——作者《著作權法》第11條：

“創(chuàng)作作品的公民是作者”?！叭鐭o相反證明，在作品上署名的公民、法人或者非法人單位為作者?！比?、著作權的主體

何為創(chuàng)作？（一）著作權主體的概念及分類三、著作權的主體

何為創(chuàng)作？何為創(chuàng)作？

應該限定于直接參與創(chuàng)作的人，即借助語言、文字、色彩、線條等進行創(chuàng)作，反映自己的創(chuàng)作個性、思想觀念即特點的人。那些為他人創(chuàng)作進行組織工作，提供咨詢意見、物質(zhì)條件或者從事其他輔助工作、甚至專業(yè)指導的人，都不能稱為創(chuàng)作。

何為創(chuàng)作？在特定情況下，法律可以把某些社會組織當成作者來看待。比如《著作權法》11條規(guī)定：法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或其他組織承擔責任的作品，法人或其他組織視為作者。法人作品法人作品2、著作權的繼受主體——其他著作權人（1）因繼承、遺贈、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議取得著作權（2）因合同取得著作權（3）著作權的特殊主體——國家（購買著作權；接受贈送；著作權無人繼承或者無權利義務承受人。）2、著作權的繼受主體——其他著作權人（二）常見作品的著作權主體

1、合作作品的著作權人

二人以上合作創(chuàng)作的作品為合作作品?！吨鳈喾ā返?3條第1款規(guī)定：兩人以上合作創(chuàng)作的作品，著作權由合作作者共同享有。沒有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者。（二）常見作品的著作權主體《著作權法》第13條規(guī)定：合作作品的作者為共同著作權人。合作作品可分割使用的，對各自創(chuàng)作部分可單獨享有著作權。但是該權利的行使方式不得構成對合作作品整體著作權的侵害?！吨鳈喾▽嵤l例》第9條規(guī)定：合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者共同享有，通過協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者?！吨鳈喾ā返?3條規(guī)定：合作作品的作者為共同著作權人。合作

2、職務作品的著作權人職務作品是指公民為完成法人或其他組織工作任務所創(chuàng)作的作品。要件：作者和單位存在勞動或者雇傭關系；創(chuàng)作作品屬于作者的職責范圍；作品基本上依作者個人意志創(chuàng)作，否則將會屬于單位作品。

2、職務作品的著作權人一般情況下，職務作品的著作權由作者享有，單位在其業(yè)務范圍內(nèi)有優(yōu)先使用權。

《著作權法》第16條規(guī)定：此類作品完成兩年以內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。以下情況的職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由單位享有，由單位給予作者獎勵：主要是利用法人或其他組織的物質(zhì)技術條件創(chuàng)作，并由法人或其他組織承擔責任的工程設計圖、產(chǎn)品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品；法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品。一般情況下，職務作品的著作權由作者享有，單位在其業(yè)務范圍內(nèi)有☆教學案例☆

重慶南岸區(qū)某教師從教10余年，每年都按照學校要求將自己寫的教案交給學校，十多年來共交了48本。后因自己科研需要，要求學校發(fā)還教案以供參考。這時才發(fā)現(xiàn)，教案早被學校當成廢品賣了，只要回4本。于是高某以學校為被告，提起訴訟，要求學校返還44本教案，并賠償損失?！罱虒W案例☆2002年5月30日:重慶市南岸區(qū)法院法院裁定駁回起訴。高麗婭不服上訴，市一中院撤銷南岸區(qū)法院的裁定并發(fā)回重審。2003年10月24日重審判決：駁回訴訟請求。再次上訴。2004年3月29日二審法院終審判決：駁回上訴，維持原判。2004年5月高麗婭向檢察機關遞交申訴書,市檢察院提出抗訴。

2002年5月30日:2005年3月30日市一中院開庭再審，仍敗訴。2005年9月高麗婭改變訴由，將爭奪教案所有權改變?yōu)榍址钢鳈?，起訴四公里小學。2005年12月13日重慶市一中院最終認定四公里小學私自處分教師教案原稿的行為侵犯了高麗婭的著作權?！案啕悑I在向原審法院起訴時的訴訟請求為返還教案本或賠償損失，并未涉及著作權的問題。原審判決亦沒有對教案本是否具有著作權問題作出判決,如高麗婭認為其對教案本享有著作權，可另案解決”；2005年3月30日“高麗婭在向原審法院起訴時的訴訟請求為返

3、委托作品的著作權人委托作品是指委托人向作者支付約定的報酬，由作者按照其意志和具體要求而創(chuàng)作的作品。

《著作權法》第17條規(guī)定：受委托創(chuàng)作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。

3、委托作品的著作權人區(qū)分：例1、監(jiān)獄委托雕塑家為其做一件雕塑，要求反映一個主題——悔；例2、X有非常詳細的思路，要求Y完全按照他的思路完成一個計算機軟件；例3、X托Y幫她設計一件晚禮服，最終晚禮服是按照雙方共同的想像完成的。以上3例，何為委托作品？區(qū)分：4、演繹作品的著作權人演繹作品是指改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品。根據(jù)《著作權法》第12條規(guī)定：改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權。4、演繹作品的著作權人5、匯編作品的著作權人匯編作品是指對若干作品、作品的片斷或者不構成作品的數(shù)據(jù)或其他材料，在內(nèi)容的選擇或者編排上體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品。匯編作品表現(xiàn)了匯編人獨特的選材和編排材料的方法，并賦予這些材料以新的組織結構和表現(xiàn)形式，所以匯編人是其匯編作品的作者。匯編人在行使著作權時，不得侵犯原作品的著作權。電視節(jié)目表是否匯編作品？

5、匯編作品的著作權人6、影視作品的著作權人是指攝制在一定物體上，由一系列有伴音或者無伴音的畫面組成，并且借助適當裝置放映、播放的作品，包括電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，主要是指電影、電視、錄像作品。6、影視作品的著作權人著作權法規(guī)定：

電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權由制片人享有，但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權，并有權按照與制片人簽訂的合同獲得報酬。電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品中的劇本、音樂等可以單獨使用的作品的作者有權單獨行使其著作權。著作權法規(guī)定：

二、著作權的客體

（一）作品的概念和類型1、作品的涵義《伯爾尼公約》第2條第1款：文學藝術作品一詞包括科學和文學藝術領域內(nèi)的一切作品，不論其表現(xiàn)方式或形式如何?！吨鳈喾▽嵤l例》第2條：著作權法所稱作品，是指文學、藝術和科學領域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果。二、著作權的客體

（一）作品的概念和類型

2、作品的特征作品是思想、情感的表現(xiàn)形式TripsArticle9(2):Copyrightprotectionshallextendtoexpressionsandnottoideas,procedures,methodsofoperationormathematicalconceptsassuch.

作品應當具有獨創(chuàng)性Copyright:Originalityvs.patent:inventiveness屬于文學、藝術和科學范疇2、作品的特征獨創(chuàng)性“獨”：獨立創(chuàng)作，源于本人第一，從無到有進行獨立創(chuàng)作；

最高院司法解釋：“由不同作者就同一題材創(chuàng)作的作品，作品的表達系獨立完成并且有創(chuàng)作性的，應當認定作者各自享有獨立著作權?！钡诙运艘延凶髌窞榛A進行再創(chuàng)作。

由此產(chǎn)生的成果與原作品之間存在著可以被客觀識別的，并非太多細微的差異。獨創(chuàng)性

“創(chuàng)”：一定水準的智力創(chuàng)造高度

第一，沒有留下智力創(chuàng)造空間的活動不可能符合“創(chuàng)”的要求。

例如：簡譜

五線譜

漢字

盲文

復印機復印

第二，“創(chuàng)”并不意味著具備高度文學和美學價值，但要求智力創(chuàng)造性不能過于微不足道。貼金凸字《沁園春·雪》糾紛

“創(chuàng)”：一定水準的智力創(chuàng)造高度貼金凸字《沁園春·☆教學案例☆甲電視臺開發(fā)出一種新型的娛樂電視欄目——幸福家庭計劃。欄目的概要如下：每次公開募集一個有少年子女的三口家庭，給家庭的父親布置一項有相當難度的作業(yè)——如在電視攝像機前連續(xù)10次命中的投籃、一字不錯地背誦民法通則等，給一周時間練習，要家庭其他成員將練習過程用DV拍攝下來。如果能夠順利完成作業(yè)，電視臺將給予相當金額的獎勵。這個欄目開播后，收視率很高。于是乙電視臺也開始開辦這個欄目。甲認為乙的行為侵犯了其著作權，要求停止侵害并賠償損失。

☆教學案例☆☆教學案例☆Rual電話公司按照英文字母的順序編排出了一本電話號碼簿，將其出版發(fā)行。Feist出版公司將其中的信息大量摘錄，重新編排成一部僅供本公司業(yè)務使用的電話號碼簿，分發(fā)給公司內(nèi)部的各個部門使用。于是，Rual電話公司提起訴訟，指控Feist出版公司侵犯了其在該電話號碼簿上的著作權?！邦~頭流汗”（SweatoftheBrow)規(guī)則

現(xiàn)在：須具備少量的創(chuàng)造性（modicumofcreativity)☆教學案例☆“額頭流汗”（SweatoftheBrow☆教學案例☆趙繼康和公浦公司共同創(chuàng)作了電影文學劇本《五朵金花》，該劇本被拍攝成同名電影在1959年公映，電影文學劇本《五朵金花》的作者也署名為繼康、公浦。1983年曲靖卷煙廠以“五朵金花”為名向國家商標局申請香煙商標注冊，現(xiàn)“五朵金花”牌香煙至今仍生產(chǎn)、銷售。于是，趙繼康以被告未經(jīng)兩作者同意，擅自將“五朵金花”作為卷煙商標使用的行為侵犯了原告的著作權為由，提起了訴訟。

法院判決：電影劇本《五朵金花》作品名稱不能單獨受我國著作權法保護

☆教學案例☆法院判決：電影劇本《五朵金花》作品名稱不能單獨案例廣西廣播電視報社與廣西煤礦工人報侵犯電視節(jié)目預告表使用權糾紛案鄭成思:廣播電視節(jié)目表不能作為知識產(chǎn)權保護，作為知識產(chǎn)權保護了以后，那么將來公眾怎么得到這個廣播電視節(jié)目表的信息？梁慧星:流汗的勞動，智力上編排、編輯,必須保護，不保護就不公平，因為它后面有財產(chǎn)權益。案例（二）作品的種類著作權法第3條：（1）文字作品:指小說、詩歌、散文、論文等以文字形式表現(xiàn)的作品。（2）口述作品：指即興的演說、授課、法庭辯論等以口頭語言形式表現(xiàn)的作品。（3）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品。（4）美術、建筑作品（二）作品的種類（5）攝影作品（6）電影、以類似制作電影方法創(chuàng)作的作品（7）工程設計圖、產(chǎn)品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品。（8）計算機軟件；（9）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。著作權法第6條：民間文學藝術作品的著作權保護辦法由國務院另行規(guī)定。著作權法第6條：民間文學藝術作品的著作權保護辦法由國務院另行（三）不受著作權法保護的作品

1、欠缺作品實質(zhì)性要件的信息一是時事新聞。二是歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式。（三）不受著作權法保護的作品2、滿足作品性要件的信息。

官方文件。

法律、法規(guī)國家機關的決議、決定、命令其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，官方正式譯文MBA商法第六講-知識產(chǎn)權課件

因違法被禁止出版、傳播的作品有無著作權？2010年2月26日第十一屆全國人大常委會第十三次會議對《著作權法》第四條的修改：原第四條：依法禁止出版、傳播的作品，不受本法保護。著作權人行使著作權，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益。修改為：“著作權人行使著作權，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益。國家對作品的出版、傳播依法進行監(jiān)督管理?！?/p>

思考因違法被禁止出版、傳播的作品有無著作權？思考

侵權作品是否具有著作權-侵權的演繹作品是否具有著作權？演繹作品是指改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品。按照《著作權法》規(guī)定：如果沒有得到原作品作者的同意創(chuàng)作的演繹作品，屬于“非法演繹作品”，創(chuàng)作人應該承擔一定的賠償責任。侵權作品是否具有著作權

四、著作權的內(nèi)容指著作權人根據(jù)法律的規(guī)定對其作品有權進行控制、利用、支配的具體行為方式，反映了法律對作者與其所創(chuàng)作作品之間的具有人格利益和財政利益的聯(lián)系方式。著作權內(nèi)容包括人身權--moralrights財產(chǎn)權--economicrights

四、著作權的內(nèi)容（一）著作人身權作者基于作品依法所享有的以人身利益為內(nèi)容的權利。有的國家稱作精神權利、作者人格權。

不直接具有財產(chǎn)內(nèi)容的與作者人身不可分離的權利（一）著作人身權不直接具有財產(chǎn)內(nèi)容的與作者人1、發(fā)表權

發(fā)表權是指作者依法決定其作品是否公之于眾和在何時、以何種方式公之于眾的權利。

兼有人身權和財產(chǎn)權的雙重屬性。發(fā)表權只能行使一次?！鞍l(fā)表權窮竭”。發(fā)表權通常不能轉(zhuǎn)移，但可由他人加以保護。但是，遺著的發(fā)表權例外。其行使可能受到第三人權利的制約。

1、發(fā)表權思考

X創(chuàng)作了小說，Y擅自將其改編為劇本，并拍攝了電影公開發(fā)行。X的發(fā)表權有無受到侵害？公司規(guī)定：上班期間公司員工不得接發(fā)私人的電子郵件。X違反規(guī)定，向公司另一異性職工發(fā)情書，被X的直接上級Z發(fā)現(xiàn)，于是Z郵件交給了公司的領導層。X主張Z侵犯了其發(fā)表權。思考

2、署名權署名權指作者在自己創(chuàng)作的作品及其復制件上標明姓名的權利，也稱為作者姓名表示權。它是確認作者身份的重要依據(jù)。

“如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者”。2、署名權署名權包括作者在作品上署名或不署名、署真名、假名或者筆名的權利。作者有權禁止未參加創(chuàng)作作品的人署名。署名權不得轉(zhuǎn)讓、繼承，保護期限不受限制。署名權包括作者在作品上署名或不署名、署真名、假名或者筆名的權☆教學案例☆

上海某古玩店與香港某拍賣公司收到一件落款為“吳冠中畫于工藝美院一九六二年”的油畫，畫的是以炮打司令部的大字報為主題的毛澤東肖像畫。在準備拍賣時，曾接到有人的書面提醒，稱這副畫是假冒著名畫家吳冠中署名的偽作。但該兩公司還是聯(lián)合拍賣了該畫。問題：假冒他人姓名發(fā)表作品，制作、出售作品侵害的是他人的姓名權還是署名權？

☆教學案例☆問題：假冒他人姓名發(fā)表作品，制作、出售作品侵害的3、修改權即作者自己修改自己的作品的權利，當然也可授權他人修改。修改權不是絕對的：有些情況下不能對抗物權。并不是說未經(jīng)作者同意，在任何條件下都不能改動一字。3、修改權4、保護作品完整權是保護作品不受歪曲、篡改的權利。歪曲、篡改不同于一般的修改，往往帶有對作者人格或感情的曲解甚至丑化作者人格的行為。保護作品完整權保護的是作者思想的表達，而不是思想本身。侵犯該權利往往產(chǎn)生兩種后果，一是著作人身權，二是作者的人格權。保護作品完整權的保護期不受限制。4、保護作品完整權

（二）著作財產(chǎn)權是指著作權人所能得到的那部分財產(chǎn)權益，以及實現(xiàn)其利益的各種手段和方式。--economicrights

1、復制權復制是指以印刷、復印、臨摹、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作成一份或者多份的的權利，是最首要、最基本和最普遍的財產(chǎn)權。

（二）著作財產(chǎn)權

2、發(fā)行權是以出售或贈與方式向公眾提供作品的原件或其復制件的權利。理解此項權利需注意：發(fā)行要以復制為前提。作品只有經(jīng)過復制后，并達到一定的數(shù)量，能滿足公眾的合理需求時，才能發(fā)行。復制和發(fā)行權是可分的。

2、發(fā)行權★關于發(fā)行權窮竭★事例：甲從書店購買了乙的著作，看后又將該書低價賣給了舊書商店丙。然后丙將該書賣給了前來的顧客丁。乙能否以自己的發(fā)行權受到侵害為由，對甲和丙主張損害賠償？從直覺就可以得出結論：乙已經(jīng)行使過權利了，當然不能再一次行使權利。這在學理上稱為權利窮竭、權利耗盡或者權利用盡。權利窮竭原則”或“發(fā)行權一次用盡原則：作品原件和經(jīng)授權合法制作的作品復制件經(jīng)著作權人許可，首次向公眾銷售與贈與后，著作權人就無權控制該特定原件或復制件的再次流轉(zhuǎn)了。

權利窮竭原則”或“發(fā)行權一次用盡原則：作品原件和經(jīng)授權合法制3、出租權出租權是有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權利。但計算機軟件不是出租的主要標的除外。4、展覽權是指公開陳列美術作品、攝影作品原件或者復制件的權利。3、出租權5、表演權

表演權亦稱公演權、上演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利。

表演可以分為現(xiàn)場表演和機械表演兩種類型?，F(xiàn)場表演是指表演者直接向觀眾表演作品。機械表演是以物質(zhì)形式向公眾傳播已經(jīng)錄制好的表演，如播放磁帶、唱片等。在理解表演權時須將表演權與表演者權區(qū)分開來。

5、表演權6、放映權通過放映機、幻燈機等設備公開再現(xiàn)美術、攝影、電影和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的權利。7、廣播權 廣播權，即以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權利。6、放映權8、信息網(wǎng)絡傳播權

即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。

除以上8種權利之外，著作權人還享有攝制權、演繹權及其他權利。8、信息網(wǎng)絡傳播權除以上8種權利之外，著作權人還享有

（三）著作權的限制

1、著作權的合理使用制度。是指在特定的條件下，法律允許他人自由使用享有著作權的作品而不必征得著作權人的同意，也不必向著作權人支付報酬的制度。必須同時具備以下幾個要件：（1）使用的作品已經(jīng)發(fā)表。（2）使用的目的僅限于為個人學習、研究或欣賞，或者為了教學、科學研究、宗教或慈善事業(yè)以及公共文化利益的需要。（3）使用他人作品時，不得侵犯著作權人的其他權利、并且必須注明作者姓名、作品名稱。（三）著作權的限制合理使用具體情形包括：為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關于政治、經(jīng)濟、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；合理使用具體情形包括：報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；為學校課堂教學或者科學研究，翻譯或者少量復制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；國家機關為執(zhí)行公務在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術館等為陳列或者保存版本的需要，復制本館收藏的作品；報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬；對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像；將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。以上12種合理使用行為，同樣適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權利的限制。免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者

2、法定許可使用。是指依著作權法的規(guī)定，使用者在利用他人已經(jīng)發(fā)表的作品時，可以不經(jīng)著作權人的許可，但應向其支付報酬，并尊重著作權人其他權利的制度。

2、法定許可使用。法定許可使用的表現(xiàn)《著作權法》第32條第2款規(guī)定，凡是著作權人向報社、雜志社投稿的，作品刊登后，除著作權人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應當按照規(guī)定向著作權人支付報酬?！吨鳈喾ā返?9條第3款規(guī)定，錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品，可以不經(jīng)著作權人許可，但應當按照規(guī)定支付報酬；著作權人聲明不許使用的不得使用。

法定許可使用的表現(xiàn)《著作權法》第42條規(guī)定，廣播電臺、電視臺播放他人已發(fā)表的作品(電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、錄像作品除外)，可以不經(jīng)著作權人許可，但應當支付報酬?！吨鳈喾ā返?3條規(guī)定，廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)出版的錄音制品，可以不經(jīng)著作權人許可，但應當支付報酬。當事人另有約定的除外。《著作權法》第42條規(guī)定，廣播電臺、電視臺播放他人已發(fā)表的作《著作權法》第23條規(guī)定，為實施九年制義務教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經(jīng)著作權人許可，在教科書中匯編已經(jīng)發(fā)表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術作品、攝影作品，但應當按照規(guī)定支付報酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。前款規(guī)定適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權利的限制。

《著作權法》第23條規(guī)定，為實施九年制義務教育和國家教育規(guī)劃3、保護期限署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。發(fā)表權和財產(chǎn)權的保護期為作者終生及其去世后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日。如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。法人或非法人組織的作品，保護期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，著作權法不再提供保護。3、保護期限五、著作權的取得、管理與保護（一）著作權的取得我國著作權法采自動產(chǎn)生的立法模式，即作品一旦完成，即產(chǎn)生著作權，不要求登記，也不要求加注著作權標記。國家版權局決定實行作品自愿登記制度。

五、著作權的取得、管理與保護

（二）著作權的管理

1、著作權的行政管理根據(jù)《著作權法》第7條的規(guī)定，國務院設立著作權行政管理部門，主管全國的與著作權有關的管理工作；各省、自治區(qū)、直轄市人民政府的著作權行政管理部門主管本行政區(qū)域的著作權管理工作。

2、著作權的集體管理《著作權法》第8條規(guī)定：著作權人和與著作權有關的權利人可以授權著作權集體管理組織行使著作權或者與著作權有關的權利。著作權集體管理組織被授權后，可以以自己的名義為著作權人和與著作權有關的權利人主張權利，并可以作為當事人進行涉及著作權或者與著作權有關的權利的訴訟、仲裁活動。芬蘭版權管理協(xié)會(KOPIOSTO)是芬蘭最大的集體管理組織,2、著作權的集體管理芬蘭版權管理協(xié)會(KOPIO資料中國音樂著作權協(xié)會中國音像著作權集體管理協(xié)會中國文字著作權協(xié)會中國攝影著作權協(xié)會資料中國音樂著作權協(xié)會（三）著作權的法律保護1、侵犯著作權的行為

所謂侵犯著作權（包括鄰接權）的行為，是指未經(jīng)作者或其他著作權人同意，又無法律上的根據(jù)，擅自利用著作權作品或以其他非法手段行使著作權人專有權利的行為。（三）著作權的法律保護侵犯著作權的行為有以下15種：1、未經(jīng)著作權人許可，發(fā)表其作品的行為。2、未經(jīng)合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當作自己單獨創(chuàng)作的作品發(fā)表的行為。3、沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在他人作品上署名的行為。4、歪曲、篡改他人作品的行為。5、未經(jīng)著作權人許可，以表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制、電影、電視、錄像或者改編、翻譯、編輯等方式使用作品的行為。6、使用他人作品，未按規(guī)定支付報酬的行為。7、剽竊、抄襲他人作品的行為。8、未經(jīng)著作權人許可，以營利為目的的復制發(fā)行其作品的行為。侵犯著作權的行為有以下15種：9、制作、出售假冒他人署名的美術作品的行為。10、未經(jīng)表演者許可，現(xiàn)場直播其表演的行為。11、未經(jīng)表演者許可，對其表演制作錄音、錄像出版的行為。12、出版他人享有專有出版權的圖書的行為。13、未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復制發(fā)行其制作的錄音錄像制品的行為。14、未經(jīng)廣播電臺、電視臺許可，轉(zhuǎn)播、復制發(fā)行其制作的廣播、電視節(jié)目的行為。15、其他侵犯著作權以及與著作權有關權利的行為。9、制作、出售假冒他人署名的美術作品的行為。☆教學案例☆

某行政機構Z委托雕塑公司Y為其在公共場所做一個雕塑，Y未經(jīng)X的同意，剽竊了雕塑中心X的作品，并將該作品聳立在指定的公共場所。后來，得知此事的X提起訴訟，要求Y賠償損失，要求Z銷毀涉案雕塑。（1）Z的行為是否構成侵權？（2）Z是否應當銷毀雕塑？☆教學案例☆

1、Z的行為是否構成侵權？

法院的立場：不侵權，因為Z合法取得了雕塑的所有權，為作品的最終用戶，最終用戶沒有審查產(chǎn)品是否侵權的義務。

2、是否應當銷毀雕塑？

法院的立場：不應當，只需要令Y標明著作權人的姓名、名稱。因為該物已經(jīng)為Z所有，銷毀它構成對物權的侵害。原告的損失已經(jīng)從Y那里得到了賠償，銷毀導致交易的回轉(zhuǎn)和資源的浪費。

1、Z的行為是否構成侵權？

3、歸結

這樣的制度設計，必然導出如下的結果：

（1）購買侵權作品的行為不構成對著作權的侵害。例如，購買盜版書籍、盜版電影光盤的行為。

（2）享用侵權作品的行為也不構成對著作權的侵害。例如，閱讀盜版書籍、看盜版電影的行為。

2、侵犯著作權的法律責任民事責任：我國著作權法第45條規(guī)定的民事責任方式是主要有：（1）停止侵害。（2）消除影響。（3）公開賠禮道歉。（4）賠償損失。2、侵犯著作權的法律責任行政責任。

根據(jù)著作權法第46條的規(guī)定，以下侵權行為可以處以一定的行政處罰：（1）剽竊、抄襲他人作品的行為；（2）未經(jīng)著作權人許可，以營利為目的。自制發(fā)行其作品的行為；（3）出版他人享有專有出版權的圖書的行為；（4）未經(jīng)表演者許可，對其表演進行錄音、錄像的行為；（5）未經(jīng)廣播電臺、電視臺許可，復制發(fā)行其制作的廣播電視節(jié)目的行為；（6）制作、出售假冒他人署名的美術作品的行為。行政責任。

刑事責任。

我國刑法明確規(guī)定嚴重侵犯著作權的行為應當承擔刑事責任，即根據(jù)情節(jié)不同，對犯罪行為人處以有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。刑事責任。六、計算機軟件的知識產(chǎn)權保護（一）計算機軟件保護方式的路徑選擇1、專利保護2、著作權保護90年著作法：國務院另行規(guī)定計算計軟件的保護辦法。1990年《計算機軟件保護條例》2001年修訂六、計算機軟件的知識產(chǎn)權保護90年著作法：國務院另行規(guī)定計（二）計算機軟件著作權的客體

計算機軟件，是指計算機程序以及解釋和指導使用程序的文檔的總和。計算機程序包括源程序和目標程序。同一程序的源文本和目標文本應當視為同一作品。

必須具備以下條件：原創(chuàng)性。可感知性。可再現(xiàn)性。（二）計算機軟件著作權的客體（三）計算機軟件著作權的主體《計算機軟件保護條例》第10條的規(guī)定，計算機軟件著作權歸屬軟件開發(fā)者。因此，確定計算機著作權歸屬的一般原則是“誰開發(fā)誰享有著作權”。合作開發(fā)、委托開發(fā)、指令開發(fā)、職務開發(fā)、非職務開發(fā)。（三）計算機軟件著作權的主體（四）計算機軟件著作權的內(nèi)容及保護內(nèi)容1、人身權：發(fā)表權、署名權、修改權2、財產(chǎn)權：復制權、發(fā)行權、出租權、信息網(wǎng)絡傳播權、翻譯權、其他權利

著作權的人身權一般不能轉(zhuǎn)讓，但軟件著作權的人身權可以轉(zhuǎn)讓。軟件著作權為集合權利，在具體侵權糾紛中要指出侵害的具體權利。注意和其他作品的權利進行比較（四）計算機軟件著作權的內(nèi)容及保護注意和其他作品的權利進行比限制(合理使用)《條例》第17條:為了學習和研究軟件內(nèi)含的設計思想和原理，通過安裝、顯示、傳輸或者存儲軟件等方式使用軟件的，可以不經(jīng)著作權人的許可，不向其支付報酬。《條例》第16條軟件合法復制品人享有的權利非常有限裝入權、備份權、必要修改權?！吨鳈喾ā分幸?guī)定了12種合理使用的情況，這里僅規(guī)定一種，范圍大大縮小。限制(合理使用)《著作權法》中規(guī)定了12種合理使用的情況，這保護期限軟件著作權產(chǎn)生的機制是自動產(chǎn)生，從軟件開發(fā)完成之日起產(chǎn)生。保護期同其他作品一致:法人等的軟件著作權保護期為50年，從首次發(fā)表后第50年的12月31日。自然人的保護期為其終生及死亡后50年，到第50年的12月31日保護期限（四）計算機軟件著作權侵權行為軟件侵權形式

未經(jīng)著作權人許可，復制他人軟件－－盜版；

軟件開發(fā)過程中，未經(jīng)軟件著作權人授權部分復制他人軟件；

制作、銷售侵權軟件復制品，如生產(chǎn)、出售侵權軟件；

違反使用許可協(xié)議將軟件多次復制到不同的計算機內(nèi)；

非法預裝；

在互聯(lián)網(wǎng)上非法提供下載；

最終用戶購買和使用盜版軟件。

我國法律對軟件著作權采取絕對保護的原則，對于最終用戶未經(jīng)許可使用的依然構成侵權。（四）計算機軟件著作權侵權行為我國法律對軟件著作權采取絕對保第二節(jié)專利法律制度104第二節(jié)專利法律制度104

一、專利的概念和特征（一）專利的概念

是指依照專利法的規(guī)定，權利人對其獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造（發(fā)明、實用新型或外觀設計），在法定期限內(nèi)所享有的獨占權或?qū)Ｓ袡?。一、專利的概念和特征（二）專利權的特?/p>

1.專有性或獨占性2.地域性3.時間性4.法定授權性（二）專利權的特征二、專利制度的法律框架（一）國際立法專利合作條約保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議（TRIPS）國際用于專利程序微生物保存布達佩斯條約國際專利分類斯特拉斯堡協(xié)定（IPC）建立工業(yè)品外觀設計國際分類洛加諾協(xié)定二、專利制度的法律框架（一）國際立法（二）國內(nèi)立法《中華人民共和國專利法》

1984年六屆人大常委會第四次會議通過，1985年4月1日起施行；1992年、2000年、2008年三次修改。《中華人民共和國專利法實施細則》（二）國內(nèi)立法

一、專利權的主體——專利權人（一）專利權人的概念是指可以申請并取得專利權以及承擔相應義務的單位和個人。

（二）專利權人的類別1、發(fā)明人（或設計人）2、發(fā)明創(chuàng)造的合法受讓人3、發(fā)明人的繼承人4、職務發(fā)明創(chuàng)造的單位一、專利權的主體——專利權人

（三）專利權的歸屬

1、職務發(fā)明創(chuàng)造和非職務發(fā)明創(chuàng)造

執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務發(fā)明創(chuàng)造。職務發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人。非職務發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權利屬于發(fā)明人或者設計人；申請被批準后，該發(fā)明人或者設計人為專利權人。

利用本單位的物質(zhì)技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設計人訂有合同，對申請專利的權利和專利權的歸屬作出約定的，從其約定。

專利法第六條（三）專利權的歸屬專利法第六條“執(zhí)行本單位的任務”（1）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；（2）履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（3）退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發(fā)明創(chuàng)造?！氨締挝坏奈镔|(zhì)條件”

本單位的資金、設備、零部件、原材料或者不對外公開的技術資料等。中華人民共和國專利法實施細則“執(zhí)行本單位的任務”中華人民共和國專利法實施細則教學案例

王某，某科研所研究員，其研究專業(yè)包括污水凈化。趙某，王某的朋友，某化工廠法人代表。某天，趙某求王某幫自己化工廠的污水排放問題想辦法，于是，王某利用業(yè)余時間取來化工廠的水樣，同樣利用業(yè)余時間利用化工廠的設備進行調(diào)試，最后發(fā)明了一套污水凈化設備。后來，王某以專利發(fā)明人和專利申請人的身分向知識產(chǎn)權局申請了專利。王某所在的科研所得知此事后，認為污水凈化屬于王某的職務研究范圍，因此，該項發(fā)明專利應屬于“職務發(fā)明”，雙方爭執(zhí)不下，研究所將王某訴至法院。問題：王某的發(fā)明，是否屬于職務發(fā)明？

教學案例王某，某科研所研究員，其研究專業(yè)包括污水凈化。思考

“退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發(fā)明創(chuàng)造?！眴T工離職一年內(nèi)申請專利一定屬于職務發(fā)明創(chuàng)造，其專利權歸原單位所有嗎？思考“退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單案例：老東家索要離職員工專利權糾紛老員工離職一月即申請專利

光華公司是有著30年歷史的老牌塑料機械成套設備生產(chǎn)廠商，是廣東科技廳認定的高新技術企業(yè)。97年，原來做鋼材貿(mào)易生意的陳鴻奇到光華公司從事銷售工作，一干就是六年，直到2003年1月離開。在光華公司工作期間，陳鴻奇曾多次代表光華公司與其它廠家簽訂合同，銷售光華公司生產(chǎn)的機器設備，如立式印刷機、吹膜機等。

案例：老東家索要離職員工專利權糾紛老員工離職一月即申請專利

案例：老東家索要離職員工專利權糾紛2003年1月22日，陳鴻奇以本人為設計人和專利權人，向國家知識產(chǎn)權局申請“一種自動印刷機的印刷和印刷輸送裝置”的實用新型專利。2003年3月，陳鴻奇成立汕頭市歐格包裝機械有限公司并任法定代表人，主要經(jīng)營包裝機械、印刷機械和塑料工業(yè)專用設備的制造和銷售。2004年2月，國家知識產(chǎn)權局作出授予陳鴻奇實用新型專利權的決定并予以公告。

案例：老東家索要離職員工專利權糾紛2003年1月22日，陳鴻案例：老東家索要離職員工專利權糾紛光華公司向法院起訴2004年7月，光華公司向汕頭市中級人民法院提起訴訟，要求法院判定陳鴻奇的實用新型專利屬于職務發(fā)明創(chuàng)造，專利權歸光華公司所有。2005年初，一審判決判定涉案專利屬于職務發(fā)明創(chuàng)造，專利權人應變更為汕頭市光華機械實業(yè)有限公司。

-陳鴻奇的專利申請日為2003年1月22日，而他在2003年1月份離開光華公司，其專利是在其離開原單位一年內(nèi)完成的。-陳鴻奇在光華公司處工作近6年，并從事與該專利技術領域有關產(chǎn)品的銷售，由此推斷陳鴻奇在其本職崗位上，已獲得該專利技術領域有關的知識、技術、經(jīng)驗和信息，其中也包括了光華公司在該技術領域中不向外公開的技術資料。

案例：老東家索要離職員工專利權糾紛光華公司向法院起訴案例：老東家索要離職員工專利權糾紛陳鴻奇不服一審判決，提起上訴廣東省高院陳鴻奇所申請專利不符合職務發(fā)明創(chuàng)造法定條件，做出了“撤銷一審判決；駁回汕頭市光華機械實業(yè)有限公司的訴訟請求”的終審判決.

理由

-光華公司提供的證據(jù)僅能證明陳鴻奇是從事產(chǎn)品銷售工作，而沒有證據(jù)表明曾安排陳鴻奇從事技術開發(fā)工作；-光華公司也未舉證證明陳鴻奇的發(fā)明創(chuàng)造主要利用了該公司的資金、設備、零部件、原材料等其它物質(zhì)條件，因此陳鴻奇的發(fā)明創(chuàng)造不屬于主要是利用本單位的物質(zhì)技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。案例：老東家索要離職員工專利權糾紛陳鴻奇不服一審判決，提起上案例：老東家索要離職員工專利權糾紛-此外，為了保護勞動者的生存權利，只要不違反法定或合同約定的義務，任何單位都無權限制勞動者離職后享有和利用其在受雇期間所掌握的技術、技能、經(jīng)驗和知識。陳鴻奇在離職后從事發(fā)明創(chuàng)造的過程中，自然會運用到其在光華公司工作期間所積累的技術、技能、經(jīng)驗和知識，但并不能因此推定陳鴻奇的發(fā)明創(chuàng)造就屬于職務發(fā)明創(chuàng)造。

案例：老東家索要離職員工專利權糾紛-此外，為教學案例

A公司技術負責人a跳槽到競爭對手B公司繼續(xù)從事相同工作，并在離職一年內(nèi)以B公司作為申請人申請了若干與其在A公司工作相關的專利。教學案例A公司技術負責人a跳槽到競爭2、合作發(fā)明3、委托發(fā)明

兩個以上單位或者個人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請專利的權利屬于完成或者共同完成的單位或者個人；申請被批準后，申請的單位或者個人為專利權人。2、合作發(fā)明

三、專利權的客體（一）概念：指依法可以取得專利權的發(fā)明創(chuàng)造。（二）種類：

1、發(fā)明

對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。

產(chǎn)品發(fā)明方法發(fā)明改進發(fā)明

愛迪生發(fā)明了白熾燈三、專利權的客體愛迪生發(fā)明了白熾燈

2、實用新型（小發(fā)明）對產(chǎn)品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。如：磁化杯、滑板車與發(fā)明專利的區(qū)別：創(chuàng)造性要求低；保護期限短；審批手續(xù)簡化。

3、外觀設計

對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。2、實用新型（小發(fā)明）手機手機（三）不授予專利權的對象*對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造。*科學發(fā)現(xiàn)；*智力活動的規(guī)則和方法；*疾病的診斷和治療方法；*動物和植物品種；*用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。*平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計

對此所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依法授予專利。利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造（三）不授予專利權的對象對此所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法三、專利權的內(nèi)容與限制（一）專利權人的權利

1、獨占實施權（禁止權）發(fā)明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權人許可，都不得實施其專利為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權人許可，都不得實施其專利即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產(chǎn)品。三、專利權的內(nèi)容與限制2、轉(zhuǎn)讓權*兩點限制：A、訂立書面合同，經(jīng)專利局登記和公告；B、中國單位或個人向外國人轉(zhuǎn)讓的，必須經(jīng)國務院有關主管部門批準。3、許可權：A、應采取書面形式B、形式包括：普通許可，排他性許可，獨占性許可。4、標記權：在產(chǎn)品或包裝上注明專利標記的權利5、署名權6、放棄權7、請求法律保護權2、轉(zhuǎn)讓權（二）專利權人的義務1、公開發(fā)明創(chuàng)造：以所屬技術領域的技術人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準2、繳納專利費的義務：3、職務發(fā)明創(chuàng)造的專利權人向發(fā)明人或設計人給予報酬獎勵的義務。-申請費；發(fā)明專利申請維持費；復審費；著錄事項變更手續(xù)費；優(yōu)先權要求費；恢復權利請求費；無效宣告請求費；-強制許可請求費；強制許可使用費的裁決請求費；-專利登記費；附加費；-年費。（二）專利權人的義務-申請費；發(fā)明專利申請維持費；復審費；著（三）職務發(fā)明人、設計人的權利1、精神權利在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設計人的權利。2、物質(zhì)權利物質(zhì)獎勵報酬（三）職務發(fā)明人、設計人的權利《專利法實施細則》第74條

“授予專利權的國有企業(yè)事業(yè)單位應當自專利權公告之日起3個月內(nèi)發(fā)給發(fā)明人或者設計人獎金。一項發(fā)明專利的獎金最低不少于2000元；一項實用新型專利或者外觀設計專利的獎金最低不少于500元。

由于發(fā)明人或者設計人的建議被其所屬單位采納而完成的發(fā)明創(chuàng)造，被授予專利權的國有企業(yè)事業(yè)單位應當從優(yōu)發(fā)給獎金。

發(fā)給發(fā)明人或者設計人的獎金，企業(yè)可以計入成本，事業(yè)單位可以從事業(yè)費中列支?！薄秾＠▽嵤┘殑t》第74條《專利法實施細則》第75條

“被授予專利權的國有企業(yè)事業(yè)單位在專利權有效期限內(nèi)，實施發(fā)明創(chuàng)造專利后，每年應當從實施該項發(fā)明或者實用新型專利所得利潤納稅后提取不低于2％或者從實施該項外觀設計專利所得利潤納稅后提取不低于0．2％，作為報酬支付發(fā)明人或者設計人；或者參照上述比例，發(fā)給發(fā)明人或者設計人一次性報酬。”《專利法實施細則》第76條規(guī)定：“被授予專利權的國有企業(yè)事業(yè)單位許可其他單位或者個人實施其專利的，應當從許可實施該項專利收取的使用費納稅后提取不低于10％作為報酬支付發(fā)明人或者設計人?！?/p>

按照《專利法實施細則》第77條的規(guī)定，其他單位對職務發(fā)明人、設計人的獎金核報酬參照前述規(guī)定執(zhí)行?！秾＠▽嵤┘殑t》第75條（四）專利權的期限發(fā)明專利權的期限為20年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為10年，均自申請日起計算。專利權期限屆滿后，專利權終止。專利權期限屆滿前，專利權人可以書面聲明放棄專利權。（四）專利權的期限

（四）專利權的限制

1、不視為侵犯專利權的行為首次銷售（權利用盡）善意侵權（須能證明合法來源）先用權人的制造使用外國運輸工具臨時過境時的使用非營業(yè)性實施（為科研和實驗的使用）藥品及醫(yī)療器械強制審查例外（四）專利權的限制教學案例吳某發(fā)明了一種“自行車筆式充氣裝置”，吳某當時沒有申請專利，只是購買了一些制造設備，準備在當?shù)亻_辦一個小廠，生產(chǎn)銷售這種產(chǎn)品。后來李某也作了同樣的發(fā)明，并向?qū)＠痔岢隽藢嵱眯滦蛯＠暾埐⑷〉昧藢＠麢?。[問題]：吳某能否繼續(xù)生產(chǎn)、銷售其產(chǎn)品？另一發(fā)明人在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或已經(jīng)做好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵權。

教學案例吳某發(fā)明了一種“自行車筆式充氣裝置”，吳某當時沒有申

2、強制許可

國務院專利行政部門依照法律規(guī)定，不經(jīng)專利人同意，直接許可——只針對發(fā)明或?qū)嵱眯滦臀茨塬@得專利權人許可時的強制許可從屬專利的強制許可根據(jù)公共利益需要的強制許可有具備實施專利條件的單位的申請；因申請單位曾以合理的條件請求專利權人許可實施其發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠诤侠黹L的時間里未能得到許可；自專利權被授予之日起滿3年后；2、強制許可有具備實施專利條件的單位的申請；

四、專利的申請（一）提交的文件

1.發(fā)明和實用新型：*請求書：*說明書：必要時應附圖*權利要求書：包括獨立權利要求和從屬權利要求。

2.外觀設計：*請求書；*該外觀設計的圖片或照片；*寫明使用該外觀設計的產(chǎn)品及其所屬的類別的文件。

四、專利的申請（二）專利申請的原則

1.先申請原則；申請日的確定

申請人直接向?qū)＠诌f交件的，以專利局收到專利申請文件之日起為申請日；申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日；專利局收到的申請文件有欠缺的，以文件補齊之日為申請日。2.一項發(fā)明一件專利的原則；3.形式法定原則（二）專利申請的原則

五、專利申請的審批（一）授予專利權的條件

1.發(fā)明和實用新型新穎性應當不屬于現(xiàn)有設計；

此前未在全世界范圍內(nèi)以出版物、使用、網(wǎng)絡及其它方式公開;沒有抵觸申請

沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明和實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。五、專利申請的審批

不喪失新穎性的情形

申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；在規(guī)定的學術會議或者技術會議上首次發(fā)表的；他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。不喪失新穎性的情形創(chuàng)造性同申請日以前已有的技術相比，發(fā)明：有突出的實質(zhì)性特點，顯著進步實用新型：有實質(zhì)性特點，進步實用性

該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。MBA商法第六講-知識產(chǎn)權課件2.外觀設計新穎性實用性：能應用于產(chǎn)業(yè)上并形成批量生產(chǎn)富有美感不得與他人在先取得的合法權利相沖突與現(xiàn)有設計或現(xiàn)有設計特征的組合相比，應當具有明顯區(qū)別2.外觀設計（二）專利審批程序

1.發(fā)明專利（1）初步審查（形式審查）

申請文件、格式；是否屬于不能授予專利權的范圍；（2）早期公開

《專利法》34條：申請日起滿十八個月，即行公布。（3）實質(zhì)審查

《專利法》35條：申請日后三年內(nèi)，申請人可隨時提出實審要求。無正當理由不提，視為撤回申請。（4）專利的授權授予專利權，登記和公告。專利權期限自申請日起算（二）專利審批程序?qū)＠麢嗥谙拮陨暾埲掌鹚?/p>

2.實用新型和外觀設計專利局經(jīng)過初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，應當作出授予實用新型專利權或外觀設計專利權的決定，發(fā)給專利證書，并予登記和公告。2.實用新型和外觀設計

3.專利權的復審和無效宣告國務院專利行政部門設立專利復審委員會。

復審：

專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)，向?qū)＠麖蛯徫瘑T會請求復審。對復審決定不服，可在收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。3.專利權的復審和無效宣告

無效宣告：

專利權經(jīng)國務院專利行政部門授予并公告后，任何單位和個人認為該專利權不符合《專利法》及其實施細則的規(guī)定，自公告之日起可以請求國務院專利復審委員會宣告該公告的專利無效。對復審委員會決定不服，可在收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。專利被宣告無效后，專利權視為自始不存在

發(fā)明專利申請審查程序簡圖發(fā)明專利申請審查程序簡圖實用新型/外觀設計

專利申請的審查程序簡圖實用新型/外觀設計

專利申請的審查程序簡圖六專利的保護

（一）專利權的保護范圍

1、發(fā)明或者實用新型《專利法》規(guī)定：“發(fā)明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內(nèi)容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求。”保護范圍以權利要求書中明確記載的必要技術特征所確定的范圍為準，也包括與該必要技術特征相等同的特征所確定的范圍。

指與所記載的技術特征以基本相同的手段，實現(xiàn)基本相同的功能，達到基本相同的效果，并且本領域的普通技術人員無需經(jīng)過創(chuàng)造性勞動就能夠聯(lián)想到的特征六專利的保護（一）專利權的保護范圍

2、外觀設計專利的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設計專利產(chǎn)品為準，保護范圍取決于兩個方面：-其一是表示在圖片或者照片中的外觀設計；-其二是專利授權時指定的外觀設計使用產(chǎn)品的范圍。確定外觀設計是否相同或近似，應當以同類產(chǎn)品為基礎。2、外觀設計專利的保護范圍

（二）專利侵權行為

1、概念指在專利權有效期內(nèi)，行為人未經(jīng)專利權人許可又無法律依據(jù)，以營利為目的實施他人專利的行為。2、特征侵害的對象是有效的專利?！秾＠ā芬?guī)定了臨時保護制度，發(fā)明專利申請公布后至專利權授予前，使用該發(fā)明的應支付適當?shù)氖褂觅M。必須有侵害行為。以生產(chǎn)經(jīng)營為目的。違反了法律的規(guī)定。

3、專利侵權行為的表現(xiàn)形式（1）直接侵權行為直接由行為人實施的侵犯他人專利權的行為制造發(fā)明、實用新型、外觀設計專利產(chǎn)品的行為；使用發(fā)明、實用新型專利產(chǎn)品的行為；許諾銷售發(fā)明、實用新型專利產(chǎn)品的行為；銷售發(fā)明、實用新型或外觀設計專利產(chǎn)品的行為；進口發(fā)明、實用新型、外觀設計專利產(chǎn)品的行為；使用專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為；假冒他人專利的行為。

為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，仍然屬于侵犯專利權的行為，需要停止侵害但不承擔賠償責任。3、專利侵權行為的表現(xiàn)形式為生產(chǎn)經(jīng)營目（2）間接侵權行為是指行為人本身的行為并不直接構成對專利權的侵害，但實施了誘導、慫恿、教唆、幫助他人侵害專利權的行為。行為人銷售專利產(chǎn)品的零部件、專門用于實施專利產(chǎn)品的模具或者用于實施專利方法的機械設備；行為人未經(jīng)專利權人授權或者委托，擅自轉(zhuǎn)讓其專利技術的行為等。通常根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，將間接侵權行為認定為共同侵權。（2）間接侵權行為通常根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，將間接侵權行為（三）專利侵權的法律責任民事責任、行政責任和刑事責任1、民事責任責令侵權人停止侵害賠償損失消除影響（三）專利侵權的法律責任

2、

行政責任（1）專利侵權糾紛的行政處理

《專利權法》第57條規(guī)定：侵犯其專利權引起糾紛的，專利權人或者利害關系人可以請求管理專利工作的部門處理。

責令侵權人立即停止侵權行為，當事人不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內(nèi)向人民法院起訴；侵權人期滿不起訴又不停止侵權行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強制執(zhí)行2、

行政責任（2）假冒他人專利行為的處理

《專利權法》第58條規(guī)定，“假冒他人專利的，除依法承擔民事責任外，由管理專利工作的部門責令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得三倍以下的罰款，沒有違法所得的，可以處五萬元以下的罰款。”（3）以非專利冒充專利行為的處理

《專利權法》第59條規(guī)定，“以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法的，由管理專利工作的部門責令改正并予公告，可以處五萬元以下的罰款。”（2）假冒他人專利行為的處理

3、侵犯專利權的刑事責任（1）假冒他人專利

《刑法》216條規(guī)定：“假冒他人專利，情節(jié)嚴重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。”經(jīng)權利人請求，侵權人還應當承擔民事責任。3、侵犯專利權的刑事責任

（2）泄露國家秘密

《專利權法》第20條規(guī)定，中國單位或者個人將其在國內(nèi)完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國申請專利的，應當先向國務院專利行政部門申請專利，委托其指定的專利代理機構辦理，并遵守本法第64條的規(guī)定。《專利權法》第64條規(guī)定，“違反本法第二十條規(guī)定向外國申請專利，泄露國家秘密的，由所在單位或者上級主管機關給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任?！保?）泄露國家秘密

（3）玩忽職守、濫用職權

《專利權法》第67條規(guī)定，“從事專利管理工作的國家機關工作人員以及其他有關國家機關工作人員玩忽職守、濫用職權、徇私舞弊，構成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構成犯罪的，依法給予行政處罰。（3）玩忽職守、濫用職權謝謝！

謝謝！

演講完畢，謝謝觀看！演講完畢，謝謝觀看！

第五講知識產(chǎn)權法