XXXX年法律碩士練習題附參考答案

2010年法律碩士練習題附參考答案（1）某甲在一胡同口搶劫一女青年錢包。搶到錢包后，突然發(fā)現(xiàn)女青年是自己的鄰居，于是將錢包當面送還給女青年，聲稱剛才的行為是開玩笑。某甲的行為是（）。犯罪預備犯罪中止犯罪未遂犯罪既遂解析：某甲的行為構成搶劫罪。搶劫罪屬于結果犯，以法定的危害結果是否實際發(fā)生作為區(qū)分既遂和未遂的標準。只要犯罪行為對犯罪對象造成人身和財產危害就構成既遂。本題中，甲已經實施完畢搶劫女青年錢包的行為，其行為實際造成了危害結果，已構成既遂。雖然事后將錢包還給女青年聲稱開玩笑,也不能否定其先前的行為，只能作為酌定情節(jié)在量刑時予以考慮。所以，本題應選D?！敬鸢浮緿誤人為獸加以殺傷的，屬于（）目標的認識錯誤手段的認識錯誤因果關系的認識錯誤行為誤差解析：誤人為獸屬于行為人對目標的錯誤認識，是事實認識錯誤的一種。即行為人對自己行為所指向的事物的性質和種類的認識錯誤33?正在使用中的公路上的井蓋的行為，構成（） o盜竊罪破壞交通設施罪破壞交通工具罪以危險方法危害公共安全罪解析：盜竊正在使用中的公路上的井蓋的行為，同時構成盜竊罪和以危險方法危害公共安全罪的想象競合犯，應擇一重罪處罰。本案應以以危險方法危害公共安全罪定罪處罰。4.王某花8000元錢從人販子手中收買了婦女鐘某，強行奸淫之后，又轉手以10000元的價格賣給他人。王某的行為構成（）。收買被拐賣的婦女罪與強奸罪強奸罪收買被拐賣的婦女罪拐賣婦女罪解析：我國刑法規(guī)定的拐賣婦女、兒童罪，是指以出賣為目的，拐騙、綁架、收買、販賣、接受或者中轉年滿14周歲的婦女或者未滿14周歲的兒童，或者偷盜嬰幼兒的行為。王某的行為已構成拐賣婦女罪。根據(jù)刑法第 240條的規(guī)定，其強奸鐘某的行為將作為加重情節(jié)在量刑時予以考慮，而不另外定罪。所以本題選D項?！敬鸢浮緿5?某國有保險公司的工作人員張某，故意指使他人虛報保險事故，并由自己親自理賠，騙取保險金20余萬元與他人私分。張某構成（）。保險詐騙罪虛假理賠罪貪污罪職務侵占罪解析：根據(jù)我國刑法第183條的規(guī)定，國有保險公司的工作人員和國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務的人員，利用職務上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，以貪污罪論處。本題中，最重要的是認定張某國家工作人員的身份，就可以排除法排除其他選項。值得注意的是，B項虛假理賠罪在我國刑法中并無該罪名的規(guī)定，這是在考察對罪名的熟悉程度。選C項?！敬鸢浮緾6?張某以請客為名用酒將高某灌醉，然后扶高某到一偏僻無人處，將高某的錢包（內有人民幣5000元）拿走。張某的行為構成（ ）。詐騙罪盜竊罪搶劫罪侵占罪解析：張某的行為屬于以其他方法使被害人處于不能或不知反抗的情況，強行劫取公私財物的行為，構成搶劫罪。本題應選 C項?！敬鸢浮緾7.在犯罪過程中，由于行為人意志以外的原因而使其停止犯罪的情況是

犯罪預備犯罪中止犯罪未遂犯罪既遂解析：犯罪預備形態(tài)，是指行為人已經實施犯罪的預備行為，由于行為人意志以外的原因而未能著手實行犯罪的犯罪停止形態(tài)。已經著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。所以，應選 AC。犯罪中止，是指在犯罪過程中，行為人自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發(fā)生，因而未完成犯罪的一種犯罪停止狀態(tài)。犯罪的既遂是犯罪的完成形態(tài)。8?以下情況不能成立共同犯罪（ ）。一方為故意而另一方為過失缺乏共同意思聯(lián)絡的同時犯同時實施犯罪而故意內容不同事前通謀的事后窩藏、包庇行為解析：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，排除一方為故意而另一方為過失的情況，所以A項不成立共同犯罪。同時犯是指二人以上同時以各自行為侵害同一對象，但彼此之間無意思聯(lián)絡的情況。同時犯不是共同犯罪。所以選B項。同時實施犯罪而故意內容不同，也不構成共同犯罪。所以選 C項。事前通謀的窩藏、包庇行為，有共同犯罪的故意，可以成立共同犯罪。注意題干的要求是選不構成共同犯罪的情況。【答案】ABC

下列犯罪中，哪幾種犯罪可以由單位構成（偷稅罪拒不執(zhí)行判決、裁定罪重大環(huán)境污染事故罪行賄罪解析：根據(jù)我國《刑法》分則的規(guī)定，偷稅罪、重大環(huán)境污染事故罪的主體既可以是自然人，也可以是單位。拒不執(zhí)行判決、裁定罪、行賄罪的主體只能是自然人?！敬鸢浮緼C被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內具有下列情形之一的，應當撤銷緩刑，前罪和后罪實行數(shù)罪并罰（ ）。再犯故意犯罪再犯過失犯罪發(fā)現(xiàn)遺漏了其他故意犯罪發(fā)現(xiàn)遺漏了其他過失犯罪解析：被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應當撤銷緩刑，對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照《刑法》第 69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。對再犯新罪和發(fā)現(xiàn)的漏罪沒有犯罪主觀方面的特殊要求。所以本題四項都選?！敬鸢浮緼BCD2010年法律碩士練習題附參考答案（2）1.1.下列行為應當認定為犯罪未遂的是（） o張三持刀前往李四家殺人，走到半路因身體不適而返回甲欲前往乙處行竊，甲不知乙已將保險箱中的錢款存入了銀行。甲在撬竊保險箱過程中因良心發(fā)現(xiàn)而罷手丙欲殺丁，連擊數(shù)槍而未擊中，因子彈用光，只得悻悻回家王五正在趙六家行竊，忽聞屋外有人經過，便慌忙逃離解析：犯罪未遂，是指已經著手實行犯罪，由于行為人意志以外的原因，而沒有得逞所呈現(xiàn)的犯罪停止形態(tài)。AD項行為人都已實施刑法分則規(guī)定的具體犯罪的客觀方面的行為，但由于行為人意志意外的原因而使犯罪處于停止狀態(tài)。C項丙故意殺丁，因子彈用光，沒有出現(xiàn)丁死亡的結果而構成未遂。B項屬于自動放棄繼續(xù)犯罪，屬于犯罪中止?！敬鸢浮緽C搶劫罪與搶奪罪的主要區(qū)別在于（）。犯罪客體不同犯罪目的不同犯罪手段不同犯罪結果不同解析：搶劫罪與搶奪罪的犯罪目的和犯罪結果相同。犯罪客體不同，前者侵犯公私財物所有權和他人的人身權利，后者侵犯的是公私財物的所有權。犯罪手段不同，前者是以暴力、脅迫或其他方法強行劫取公私財物，后者是乘人不備，公然奪取數(shù)額較大的公私財物的行為。所以本題選CD項?！敬鸢浮緾D同時履行抗辯權在性質上屬于（）。法定權利約定權利延期抗辯權永久抗辯權解析：同時履行抗辯權屬延期抗辯權，而非永久抗辯權。效力在于，當對方當事人未履行或不適當履行對價義務時，有拒絕履行自己債務的權利，由此導致合同遲延履行責任應由對方當事人承擔?！敬鸢浮緾下列人員中，不適用假釋的有（）。累犯因殺人被判處無期徒刑的犯罪分子危害國家安全的犯罪分子D.盜竊慣犯解析：根據(jù)我國《刑法》第81條第2款的規(guī)定，對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力刑犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。所以本題應選AB項?！敬鸢浮緼B秦漢時期中央司法機構的長官稱作（）。大理大司寇廷尉大理寺卿解析：在夏朝，中央的最高司法官叫“大理”。西周中央的最高司法官稱大司寇。秦漢時，稱廷尉。大理寺的長官稱“卿”?！敬鸢浮緾根據(jù)刑法規(guī)定，適用可以從輕或者減輕處罰的法定情節(jié)有：（ ）。中止犯教唆未遂的教唆犯犯罪以后自首的D.犯罪分子有立功表現(xiàn)的解析：第29條的規(guī)定，教唆未遂的教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。第67條規(guī)定，對于自首犯可以從輕或者減輕處罰。第68條規(guī)定，犯罪分子有一般立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰。所以本題應選BCD項。根據(jù)我國刑法第24條第2款規(guī)定，中止犯沒有造成損害的，應當免除處罰；造成損害的，應當減輕處罰。所以不選A項。刑法第133條規(guī)定：違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。試說明：（1）本條所規(guī)定的罪名、罪狀的描述類型；（2）本條所規(guī)定的犯罪構成特征；（3）本條所規(guī)定的交通肇事后逃逸和因逃逸致人死亡的含義。答：本條的罪名是交通肇事罪。罪狀是敘明的罪狀；（2）構成特征：1）侵犯的客體是交通運輸安全。2）客觀方面表現(xiàn)為違反交通管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產遭受重大損失的行為。3）主體是一般主體，凡已滿16周歲具有刑事責任能力的人均能構成此罪。實踐中主要是交通運輸?shù)娜藛T。4）主觀方面是過失，即可以是疏忽大意的過失，也可以是過于自信的過失。（3）根據(jù)最高人民法院關于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干的解釋規(guī)定交通運輸肇事后逃逸，是指行為人在發(fā)生交通事故且行為成立交通肇事罪后，為逃避法律追究而逃跑的行為。因逃逸致人死亡，是指行為人在交通肇事后為逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形。甲、乙、丙三村分別按20%、30%、50%的比例共同投資興建一座水庫，儲水量10萬立方米，約定用水量按投資比例分配。某年夏天，丙村與丁村約定當年7月中旬丙從自己的用水量中向丁供應灌溉用水1萬立方米，丁支付價款1萬元，供水時，水渠流經戊村，戊村將水全部截留，灌溉本村農田。丁村因未及時得到供水，致使秧苗損失5000元。丁村以丙村故意不給供水，遂派村民將水庫堤壩挖一缺口以放水，堤壩因此受損，需花2萬元方可修復。因缺口大水下瀉，造成甲村魚塘中魚苗損失2000元。由于發(fā)生上述情形，乙村欲將其30%份額轉讓給庚村。問：（1）本案涉及哪些民事法律關系？（2）丙村與丁村之間的約定是否有效？為什么？（3）丁村秧苗損失應向誰索賠？為什么？（4）對于堤壩毀壞，誰可以作為原告起訴？為什么？（5）甲村魚苗損失應由誰賠償？為什么？（6）乙村如欲將其30%的份額轉讓給庚村，乙村應履行何種義務？甲、丙享有何種權利？本題（1）涉及對民事法律關系的識別問題a甲乙丙三村對水庫形成共有關系。因為甲乙丙三村按比例共同投資興建水庫，而且按投資比例分配用水，形成按份共有關系。丙村與丁村形成供水合同關系。b本案中，丙村根據(jù)協(xié)議享有10萬立方米儲水量中的50%，即5萬立方米的用水量。其向丁村轉讓1萬立方米用水量是雙方意思表示一致的結果，形成供水合同關系。c戊村對丁村構成侵權關系。丙村的水一經流出，就形成水的所有權的轉移，該水由丁村享有所有權。戊村私自截留，給丁村造成損失，對丁村構成侵權法律關系。d丁村對甲、乙、丙三村構成侵權關系，本案中，水庫的所有權屬于甲乙丙三村共有，丁村挖壞堤壩的行為構成了對甲乙丙三村所有權的侵害。e丁村對甲村魚苗損失的侵權關系。丁村破壞堤壩，導致甲村魚苗損失，構成侵權關系。乙村向庚村轉讓水庫份額的合同關系，乙村向庚村轉讓其享有的水庫份額，構成財產轉讓的合同關系。本題（2）中，丙村與丁村之間的約定有效。丙村對用水量享有50%的用水權，其將其中1萬立方米的用水權轉讓給丁村，并未損害甲、乙兩位共有人的利益，該供水合同合法有效。本題（3）中，丁村秧苗損失應向戊村索賠。如前所述，戊村構成對丁村的侵權，因為丙村按照約定開閘放水，水一經流出水庫，即視為丙村已履行了供水義務，所以，丁村不能根據(jù)供水合同向丙村索賠，丙村并未違約。水一經流出，其所有權就發(fā)生轉移，戊村截留侵犯了丁村的水的所有權，所造成丁村的秧苗損失5000元，丁村應以侵權為由向戊村索賠。本題（4）中，甲乙丙可作為共同原告，因為丁村破壞的堤壩為甲乙丙共有。水庫的所有權屬于甲乙丙三村共有，丁村挖毀堤壩的行為不僅侵犯了丙村的財產權，同時也侵犯了甲乙兩村的所有權，構成侵權法律關系。本題（5）中，甲村魚苗損失應由丁村賠償。因為丁村挖壞堤壩造成水流下瀉，造成甲村魚苗損失，形成侵權關系。本題（6）中，乙村應告知甲、丙兩村，甲、丙兩村在同等條件下，享有優(yōu)先購買權。依《民法通則》第78條規(guī)定，財產可以由兩個以上的公民、法人共有。共有分為按份共有和共同共有。按份共有人按照各自的份額，對共有財產分享權利，分擔義務。共同共有人對共有財產享有權利，承擔義務。按份共有財產的每個共有人有權要求將自己的份額分出或者轉讓。但在出售時，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購買的權利。2010年法律碩士練習題附參考答案（3）甲、乙毗鄰而居，乙得病需錢治療，甲便給乙送去 3000元，并對乙說:“你先用著，以后再說”。乙接收，并表示謝意。 3年以后，甲、乙因口角鬧翻，甲要求乙返還3000元，乙拒絕。雙方為此發(fā)生糾紛?，F(xiàn)問，下列表述哪些是不正確的？（）甲與乙之間構成不當?shù)美P系甲與乙關系構成贈與關系甲與乙之間構成借貸關系

甲與乙之間構成借貸關系，但甲因時效而喪失請示法院強制乙返還借款的權利30ABD。本題涉及對民事法律關系的理解問題。不當?shù)美侵阜缮系母鶕?jù)使他人受損而取得的利益。因不當?shù)美l(fā)生的債權債務關系為不當?shù)美P系。贈與關系是因贈與合同而形成的贈與人和受贈人之間的法律關系。贈與因屬無償行為，要求贈與人有明確的意思表示，否則不能視為贈與。借貸關系是出借人和借款人之間因借款合同而形成的法律關系。本題中的核心問題是甲給乙送去00元，并對乙說：“你先用著，以后再說”，應如何解釋的問題。對此，存在有兩種解釋：一種是贈與，另一種是借貸。因甲未明確表明該款是贈送給乙的,因此，不能推定甲與乙之間形成贈與關系。既然甲與乙之間不存在贈與關系，根據(jù)中國人的語言具有含蓄性特點，則可認定甲與乙之間形成借貸關系。甲與乙之間構成借貸關系是否因過三年而因時效喪失勝訴權，因甲與乙未約定還款期限，該時效期間只要不超過2030ABD。下列領域內發(fā)生的民事關系應適用我國民法調整的是（）。中國駐南斯拉夫大使館中國開往莫斯科的國際列車中國開往紐約的（中國籍）輪船中國飛往倫敦的（中國籍）客機本題涉及我國民法的適用地域范圍問題。一般而言，民法適用于我國的領土、領空、領海，包括駐外使館以及在我國領域外航行的我國船舶、航空器。但法律規(guī)定只適用于局部地區(qū)的地方性法規(guī)除外。列車一般不存在國籍問題，其適用所在地法律。故本題選項為ACD。

3?張男與李女通過網絡聊天認識，因意氣相投，相互羨慕，遂互留地址，互遞照片，并決定交友。但雙方一直沒有見面。一年后，張男通過網絡約會李女于2000年2月14日在玫瑰餐廳見面。李女同意了張男的邀請。李女十分重視此次約會，為了此次約會，專門到美容店進行了美容，并按約定時間到玫瑰餐廳。但李女從日上中天一直等到日沒西天，也未見到張男的影子。李女十分惱怒，便按照地址找到張男，質問此事。雙方為此發(fā)生爭執(zhí)。李女怒而訴至法庭，要求張男賠償其精神損失費1萬元。問：張男與李女之間的關系為何種關系？（）。侵權關系合同關系道義關系既屬道義關系，又屬民事法律關系本題涉及道義關系與民事法律關系的區(qū)別問題。民事法律關系是由民法規(guī)范調整的以權利義務為內容的社會關系，包括人身關系和財產關系。民事法律關系與其他社會關系的區(qū)別的核心內容在于，民事法律關系由民法規(guī)范調整，而且產生法律意義上的權利義務內容，如果不產生法律意義上的權利義務內容，則不為民事法律關系。本案中，張男與李女通過網絡認識約會，這種關系雖然是平等主體之間的關系，但這種關系既不具有財產關系的內容，也不具有人身關系的內容，這種關系是受道德規(guī)范調整的關系，而不是由民法規(guī)范調整的關系。張男的行為雖然是不道德的，但不具有法律的非難性，李女所提出的精神損害賠償請求是不能成立的。因為，精神損害賠償一般建立在對人格權侵害的基礎上，

張男的行為未侵害李女的人格權，因此，張男不存在對李女的精神損害賠償?shù)睦碛?。故本題正確選項為C。4?甲村公民孫某，將其戶口從甲村遷出，欲落到乙村，在乙村正式落戶前，經朋友勸說，去深圳打工。在深圳打工10個月，因工地上出現(xiàn)事故受傷，被送往北京某大醫(yī)院治療已達1年零4個月。依法孫某應以（）為住所地。甲村乙村深圳北京本題涉及自然人住所的問題。自然人以他的戶籍所在地為住所，但經常居住地與戶籍所在地不一致的，經常居住地視為住所。經常居住地是指自然人離開住所后連續(xù)居住1年以上的地方，但醫(yī)院除外。自然人由戶籍所在地遷出后,至遷入前，無經常居住地的，仍以其原戶籍所在地為住所。故本題選項為 Ao5?某商店與某運輸公司簽訂了一份運輸合同，由運輸公司將一批瓷器從唐山運往北京，商店派一名押運員同行。途中停車吃飯，司機與押運員兩人喝了一瓶酒，飯后繼續(xù)上路。由于飲酒及勞累，司機要求押運員代其開車，押運員亦沒有推辭。在一個轉彎處，由于車速較快，不慎翻車，車上的瓷器全部毀損。對于該瓷器毀損應當由誰承擔責任？（）商店承擔責任運輸公司承擔責任商店與運輸公司分擔責任司機與押運員分擔責任

本題涉及法人對其工作人員的責任和受害人也有過錯的可減輕對方的責任問題。依《民法通則》第43條規(guī)定，企業(yè)法人對它的法定代表人和工作人員的經營活動承擔民事責任。本題中，司機是某運輸公司的工作人員，押運員是某商店的工作人員，因而，應由運輸公司及商店對此承擔責任。故本題 D選項是錯誤的。又依《民法通則》第131條規(guī)定，受害人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責任。本題中，商店和運輸公司均有過錯，故正確選項為C。6?張家為其孫子張明的出生日期犯愁。由于是超生，張明出生時沒敢報戶口。其母記得是8月27日傍晚出生，鄰居家李婆婆說記得清清楚楚是 8月28日那天下午，當時一聲雷響，鄉(xiāng)醫(yī)療所傳來孩子響亮的哭聲，而鄉(xiāng)醫(yī)療所的接生記錄簿上卻記載著孩子出生于8月29日，鄉(xiāng)醫(yī)療所的出生證上記載的是8月30日。依法張明的出生日期應為（ ）。8月27日8月28日8月29日8月30日本題主要是考察對《民通意見》第1條的理解問題，《民通意見》第1條規(guī)定，公民的民事權利能力自出生時開始。出生的時間以戶籍證明為準；沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準。沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關證明認定。該條只是規(guī)定了以什么時間為出生時間的標準問題，而沒有規(guī)定在什么時間都有的情況下，出生時間的認定問題，這就涉及各種標準的效力問題。本題中，因未申報戶口，應以出生證的證明效力最高。故本題正確選項為 D。

7?甲從某商場購回一個玻璃鋼燃氣灶，使用幾天后，燃氣灶突然炸裂，甲被碎片刺瞎左眼。下列哪些說法正確？（ ）甲對商場主張違約責任是基于甲與商場之間存在絕對權甲對商場主張違約責任是基于甲與商場之間存在相對權甲對商場主張侵權責任是基于商場侵害了甲的相對權甲對商場主張侵權責任是基于商場侵害了甲的絕對權本題涉及違約和侵權的競合問題。甲與商場存在買賣合同關系，商場交付的燃氣灶存在質量問題，甲可對商場主張違約責任，該違約責任的基礎在于甲對該商場享有相對權。同時，商場交付的燃氣灶因存在缺陷導致甲的左眼受傷，甲可依據(jù)產品責任對商場主張侵權責任，該侵權責任的基礎在于商場侵害了甲的絕對權。如果商場提供的燃氣灶僅存在質量問題，而未導致甲的受害，則甲只能向商場主張違約責任，不能向商場主張侵權責任。故本題正確選項為 BD<8?劉某從甲家具公司購買發(fā)票上稱為橡木的沙發(fā)一組，一年半后，經友人告知，該沙發(fā)其實為橡膠木，一字之差，價錢相差甚遠。經鑒定，果然如此。劉某遂要求甲家具公司退貨賠款。對此，下列表述中，錯誤的是（ ）。本案中，甲家具公司實施了欺詐行為本案中，劉某與甲家具公司所簽訂的合同為可撤銷合同本案中，劉某請求撤銷合同的除斥期間已過，劉某只能主張違約責任本案中，劉某有權主張甲家具公司退一賠一本題涉及因欺詐而訂立的合同的相關問題。依《民通意見》第 68條規(guī)定,一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，為欺詐行為。故本題A選項的表述是正確的。依《合同

法》第54條規(guī)定，因欺詐而訂立的合同，不損害國家利益的，為可變更可撤銷的合同。故本題B選項的表述是正確的。依《合同法》第55條規(guī)定，具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權的，其撤銷權消滅。故本題C選項的表述是錯誤的。依《消費者權益保護法》第49條規(guī)定，經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍。故D選項的表述是正確的。9?甲為一童星，片酬豐厚。甲父有一弟，家住邊遠山村，生活較困難。甲父經同意，將其片酬2萬元贈與其弟，該行為（）。有無效可撤銷效力未定本題涉及監(jiān)護人對被監(jiān)護人的財產管理問題。甲父無權處分甲的財產，雖經甲同意，但甲為無民事行為能力人，其同意不具有任何法律意義，因此，甲父的行為為無效行為。故本題選項為Bo10.甲、乙、丙均為經營長途客運業(yè)的專業(yè)戶， 3人商定合伙經營跑運輸，每人出資30萬元入伙，同時甲提出其業(yè)務經理丁善于管理，可以由丁以其管理才能入伙，不須交納出資，乙、丙表示同意。 4人一致同意由丁作為日常業(yè)務負責人。由于業(yè)務蒸蒸日上，4人都得到巨額利潤，丁于是準備在擔當合伙企業(yè)負責人的同時，再同他人合作開展另一個運輸公司，遭到甲、乙、丙的反對。甲提出要退伙，乙、丙、丁勉強同意，但只同意退甲 30萬元了事，甲同

意，并拿走30萬元。半年后，甲妻見運輸業(yè)務盈利客觀，遂向乙、丙、丁提出不再退伙，并把30萬兀留給丁，3人表示等和甲談后再說。3天后，丁在運輸過程中遭遇車禍，虧損嚴重。甲、乙、丙、丁對如何分擔債務發(fā)生爭執(zhí)。1?丁以其管理才能入伙是否合法？丁在合伙企業(yè)之外另建新的運輸企業(yè)是否合法？甲的第一次退伙是否有效？4?甲妻的行為是否可以恢復甲的合伙人地位？5.甲對車禍損失應否承受責任？6?假如合伙協(xié)議中表明規(guī)定，丁不得代表合伙企業(yè)簽訂標的額 10萬元的合同，而丁與某汽車公司簽訂了12萬元的合同，此合同是否有效？本題涉及合伙中的問題。第一問，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第11條規(guī)定，經合伙人一致同意勞務可作為出資，故丁以其管理才能作為出資是合法的。第二問，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第30條規(guī)定，合伙人不得經營或者與他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務，丁在合伙企業(yè)之外另建運輸企業(yè)是不合法的。第三問，甲的退伙得到了其他合伙人的同意并拿回了 30萬元的出資，是合法的,應認定有效。第四問，根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，新合伙人的加入，應經全體合伙人的同意，乙、丙、丁并未表示同意，故甲妻的行為不能恢復甲的合伙人地位。第五問，車禍發(fā)生時甲并未加入合伙，故甲對該損失不負責任。第六問，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第38條的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)的權利限制不得對抗善意的不知情的第三人，故該合同應為有效。

2010年法律碩士練習題附參考答案（4）陳某承包的鎮(zhèn)辦拉絲廠的電線，是鎮(zhèn)供電站專門拉的一條單線，為此電站站長經常以查電為由來廠里吃飯，每次陳某都十分客氣。 1994年7月，站長的弟弟吳某突然拉來一卡車西瓜，要求陳某買下。陳某聲稱已經給工人發(fā)過降溫費，而且也用不了這么多西瓜，當場表示拒絕。但是當晚廠里的電就被停掉，電站站長告知陳某線路需要檢修。第二天，吳某再次將西瓜拉來，并說只要陳某買下西瓜，電就可以送上。陳某無奈，只得以高于市場的價格買下全部西瓜。當晚電也真的就來了。事后陳某越想越生氣，但不知如何是好。問：（1）吳某的行為是否屬于脅迫？（2）陳某可否請求法院判決撤銷該合同？本題涉及脅迫的構成要件和脅迫行為的效力問題。（1） 吳某的行為已經構成脅迫。最高人民法院《民通意見》第69條規(guī)定:“以給公民及其親友的生命健康、榮譽名譽、財產等造成損害，或者給法人的榮譽、名譽、財產等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的，可以認定為脅迫行為”。本案中，吳某與站長以停電為要挾，迫使陳某買下他不想買的西瓜，而且陳某買下西瓜的行為與吳某哥哥停電的行為存在因果關系。因此，吳某的行為已完全構成脅迫。（2） 可以?！睹穹ㄍ▌t》第58條第3款規(guī)定，一方以脅迫手段，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為無效。而根據(jù)我國《合同法》第 54條第2款的規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或撤

銷。據(jù)此，陳某可以要求吳某退還錢款，并將西瓜拉回。如果西瓜有腐爛，損失由吳某自己承擔。2?甲出海打魚因遇臺風而未歸。兩年后，其妻向人民法院申請宣告甲失蹤，人民法院依法進行了宣告。但在誰為甲的財產管理人的問題上，其妻與甲母發(fā)生爭議。經查在甲失蹤期間，其妻經常將家中物品搬到同村姘夫丙家與丙共用。甲的財產的管理人應為（）。A其妻甲母其妻和甲母其妻或甲母本題涉及失蹤人的財產管理問題。在失蹤的情況下，其財產管理人應為與失蹤人生活最緊密的人，其順序為配偶、父母、成年子女、關系密切的其他親屬和朋友。但是，對失蹤人財產的管理應有利于失蹤人，這是最高原則。本題中其妻管理甲的財產有明顯不利。故本題答案應為B。3.張某為文物收藏家，李某為一附庸風雅之富商。張某謊稱已得晉朝大書法家王羲之《蘭亭序》正本，李某欲據(jù)為已有，便與張某達成買賣王羲之《蘭亭序》正本的協(xié)議。協(xié)議規(guī)定，該《蘭亭序》正本以100萬元成交，在交付并經專家鑒定之前，李某預付20萬元，余下80萬元待經專家鑒定之后補付。李某如約預付20萬元，張某向李某交付《蘭亭序》正本，后經專家鑒定，該《蘭亭序》正本為明朝某一無名氏之偽作。為此，雙方發(fā)生糾紛。問題：（1）張某和李某訂立的合同效力如何？為什么？（2）李某能否請求張某賠償損失？為什么？

本題涉及自始客觀不能的行為效力冋題。1?本案中，張某與李某之間簽訂的《蘭亭序》正本買賣合同，由于《蘭亭序》正本在我國早已失傳，據(jù)史料記載，只有唐朝李世民皇帝的陵寢中可能藏有。張某為文物收藏家，明知《蘭亭序》正本在我國已經失傳，而謊稱有《蘭亭序》正本，該行為為欺詐行為。欺詐行為，依合同法為可撤銷的合同，在損害國家利益的情況下為無效合同，但如果合同標的自始客觀不能，則該合同自始不成立。因該合同標的物《蘭亭序》正本不可能存在，因此，不存在損害國家利益問題，李某和張某之間的合同不因損害國家利益而無效，不因違法而無效，而因標的物自始客觀不能而不成立。本案中，張某作為出賣《蘭亭序》正本的合同當事人，明知該《蘭亭序》正本不可能存在，卻隱瞞真實情況，屬于假借訂立合同，騙取他人預付款的行為，該行為嚴重違反誠信原則，因此，除應返還李某已付的 20萬元預付款外,對李某因訂立合同所支出的費用以及其他必要費用，應依法承擔賠償損失責任。某甲出差將6歲兒子某乙托鄰居某丙照看。一日，某乙將隔壁小孩打傷，為此，花去醫(yī)藥費近千兀。這一損失應由（ ）。某丙承擔，可責令某甲適當賠償某甲承擔，若某丙有過錯，某丙負連帶責任某甲承擔，若某甲無力承擔，由某丙承擔某丙承擔，某甲負連帶責任本題涉及到監(jiān)護職責的委托問題。依據(jù)《民法意見》第22條規(guī)定，監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權行為需要承擔民事責任的，應當由監(jiān)護人承擔，但是另有約定的除外；被委托人確有過錯的，

負連帶責任。本題中，甲將自己的兒子委托給鄰居丙照看，雙方對監(jiān)護責任的承擔未進行約定，若丙盡到了監(jiān)護義務，則由甲承擔責任，若丙未盡到監(jiān)護義務