債法總論完整版教學課件-推薦

債法總論債法總論參考書目

:基本必讀書鄭玉波著，陳榮隆修訂：《民法債編總論》，中國政法大學出版社2004年修訂2版王家福主編，梁慧星副主編：《中國民法學·民法債權》，法律出版社1991年版崔建遠主編：《合同法》（第四版），法律出版社2007年版韓世遠：《合同法總論》（第二版），法律出版社2008年版參考書目:基本必讀書鄭玉波著，陳榮隆修訂：《民法債編總論參考書目

:其他參考書史尚寬著：《債法總論》王澤鑒著：《債法原理（一）債之發(fā)生基本理論》王澤鑒著：《債法原理（二）不當?shù)美吠鯘设b著：《債法原理（三）侵權行為法（1）》黃立著：《民法債編總論》參考書目:其他參考書史尚寬著：《債法總論》參考書目

:一般參考書我妻榮著，王書江等譯：《債權在近代法中的優(yōu)越地位》林誠二著：《民法債編總論——體系化解說》隋彭生著：《合同法要義》李永軍著：《合同法》（第二版）迪特爾·梅迪庫斯：《德國債法總論》、《德國債法分論》邱聰智：《新訂民法債編總則》參考書目:一般參考書我妻榮著，王書江等譯：《債權在近代法中第一章緒論：債和債法

第一節(jié)債的涵義第一章緒論：債和債法第一節(jié)債的涵義最典型體現(xiàn)自治理念的，非債法莫屬，因此常有學者認為，債法乃是民法之核心；又由于民法在整個法律制度中居于中心地位，故又稱“債法乃法律制度之核心”?，F(xiàn)代社會是由債的關系連接起來的社會?！敖?jīng)濟價值是從一個債權到另一個債權的永不休止的運動”。（拉德布魯赫）最典型體現(xiàn)自治理念的，非債法莫屬，因此常有學者認為，債法乃是6債的涵義債的涵義：是一種以請求和給付為內容的，具有相對性的法律關系。（民通84條，德民241條）“債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權利和義務關系”

最初的債：既包括財產(chǎn)之債，也包括人身之債。但無論何種債，其標的均限于有法律意義的給付行為，宗教事務(如誦經(jīng))或一般社交行為不構成民法之債的標的。宴客、人情債的目的（本旨）：旨在特定人之間就特定的給付行為建立拘束力，以達到某種私法（或公法上）的目的。

債的涵義債的涵義：是一種以請求和給付為內容的，具有相對性的法債的特征p3-4債的特征p3-4債的法律關系

主體：債的法律關系的當事人，債權人和債務人。

客體：中國大陸傳統(tǒng)觀點指債權債務共同指向的對象。又稱為給付，給付的形態(tài)主要包括交付財物、支付金錢、轉移財產(chǎn)、提供勞務、提交成果、不作為等。給付的要件和形態(tài)p10-11內容：債權和債務。

債的法律關系主體：債的法律關系的當事人，債權人和債務人。債權特定人（債權人）得對特定人（債務人）請求為特定行為的權利。多以請求權指代債權。

債權是民事權利的一種。債權是以特定行為（作為，不作為）為標的的權利。不作為包括單純的不作為與容忍。單純的不作為，如不為營業(yè)性競爭、不泄漏技術秘密或商業(yè)秘密等；容忍，如承租人容忍出租人對租賃物進行維修等。

債權的效力：請求力、受領力、執(zhí)行力。債權之本旨：在于有效地受領債務人的給付，并得向債務人請求此項給付。

債權特定人（債權人）得對特定人（債務人）請求為特定行為的權利債務特定人（債務人）對特定人（債權人）為特定行為的義務。

債務第一章緒論：債和債法第二節(jié)債權與物權的關系第一章緒論：債和債法第二節(jié)債權與物權的關系債權與物權的關系債權往往表現(xiàn)為請求權，物權為支配權。債權具有相對性，物權具有絕對權性。債權具有期限性，物權中的所有權具有永久性。

債權的設立采任意原則（契約自由），物權采法定主義原則。債權具有共存性，物權具有排他性。債權具有平等性，物權具有優(yōu)先性。債權與物權的關系債權往往表現(xiàn)為請求權，物權為支配權。第一章緒論：債和債法第三節(jié)債的分類第一章緒論：債和債法第三節(jié)債的分類以發(fā)生原因分類

意定之債p12合同之債單方允諾之債：單方允諾是表意人一方的意思表示，不需要相對方對其意思表示進行承諾。懸賞廣告是最為常見的單方允諾的形式。法定之債侵權之債不當?shù)美畟鶡o因管理之債締約過失之債以發(fā)生原因分類意定之債p12以主體分類

p13單一之債（債權主體一方和債務主體一方都僅為一人的債

）多數(shù)人之債（債權主體和債務主體至少有一方為二人以上的債）P15按份之債：性質上系屬可分之債。連帶之債：性質上亦屬可分之債，但每一債權人均可對債之全部主張請求權，或每一債務人均須對債之全部負責以主體分類p13單一之債（債權主體一方和債務主體一方都僅為按份之債，是指債的一方當事人為多數(shù)，且多數(shù)人一方的當事人各自按照確定的份額分享權利或者分擔義務的債。按份之債是從主體上的特征對多數(shù)人之債的區(qū)分，強調的是多數(shù)人一方主體當事人之間的權利義務關系。按份之債的成立須具備三個條件：第一、債權人或者債務人為二人以上。第二，債的標的是可分的。所謂債的標的可分，是指該債的標的經(jīng)分割后并不損害其性質或價值。按份之債，是指債的一方當事人為多數(shù)，且多數(shù)人一方的當事人各自17第三，債權或債務由多數(shù)債權人分享或由多數(shù)債務人分擔。多數(shù)人主體一方的當事人分享權利或者分擔義務，是按份之債的根本特征。債的標的雖為可分，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定時，也不能成立按份之債。例如，多數(shù)繼承人繼承遺產(chǎn)時，對于被繼承人生前的某項債權或債務，在遺產(chǎn)未分割前，各繼承人則不能按照確定的份額分享權利或分擔債務。又如，甲、乙、丙共同向丁借款1萬元，但約定甲、乙、丙共同不分份額地向丁負清償責任時，則甲、乙、丙與丁之間的債就不為按份之債。第三，債權或債務由多數(shù)債權人分享或由多數(shù)債務人分擔。多數(shù)人主18連帶之債是指債權人或者債務人為數(shù)人時，各債權人均得請求債務人履行全部債務，各債務人均負有全部給付的義務，且全部債權因一次全部給付而歸于消滅的債。連帶之債的發(fā)生無外乎兩種情況：一是法律規(guī)定于某種情況下發(fā)生連帶之債，二是基于法律行為而發(fā)生連帶之債。關于第一種情況，如（1）個人合伙債務（2）合伙型聯(lián)營（3）代理關系中的連帶責任（4）共同侵權行為人的連帶責任（5）連帶保證中的連帶責任連帶之債發(fā)生的第二個原因，是法律行為。連帶之債可由雙方法律行為設定，例如數(shù)個受遺贈人依遺囑就遺贈所附義務明示負擔連帶責任;基于共同侵權而承擔的責任。連帶之債是指債權人或者債務人為數(shù)人時，各債權人均得請求債務人19連帶之債的成立要件為：第一，債的一方或雙方當事人為數(shù)人。第二，標的須為同一。標的不同一不能成立連帶債務。如對同一債權人，甲負擔金錢給負，乙負擔特定物給付，丙負擔勞務給付，即不能成立連帶債務。第三，須具有同一目的。結合在一起的數(shù)個債如無同一目的，即使給付內容為同一，也不能成立連帶之債。正是由于連帶之債的同一目的性，連帶債務人中的一人為全部給付，或者因債務人一人與債權人發(fā)生抵銷、混同或者提存，使債務消滅時，他債務人的債務歸消滅。第四，債權人之間或者債務人之間須有連帶關系。連帶關系，是指對數(shù)個債權人之一人或數(shù)個債務人之一人發(fā)生的非個人利益的事項，對于其他債權人或債務人也產(chǎn)生同樣效力。例如，一債權人受領了債務人的全部給付，他債權人的債權即歸消滅;一債務人履行了全部債務，他債務人的債務歸消滅。連帶之債的成立要件為：20區(qū)分按份之債與連帶之債的意義

主要在于二者的效力不同：在按份之債中，任一債權人接受了其應受份額義務的履行或任一債務人履行了其應負擔份額的義務后，與其他債權人或債務人均不發(fā)生任何權利義務關系。在連帶之債中，連帶債權人的任何一人接受了全部債務的履行，或者連帶債務人的任何一人清償了全部債務時，雖然原債歸于消滅，但在連帶債權人或連帶債務人之間則會產(chǎn)生的按份之債。區(qū)分按份之債與連帶之債的意義

主要在于二者的效力不同：21關于連帶之債的三個問題問題一、連帶債權人之一免除了債務人的債務的，其他債權人的債權是否消滅；問題二、連帶債權人之一主張了債權的，是否對其他債權人產(chǎn)生訴訟時效中斷的效力；問題三、訴訟時效經(jīng)過后，連帶債務人之一承諾履行債務從而導致訴訟時效重新起算的，是否對其他連帶債務人產(chǎn)生效力。關于連帶之債的三個問題22以標的分類

特定之債和種類之債

p13簡單之債和選擇之債

p16完全債和自然債

以標的分類特定之債和種類之債p13特定之債和種類之債

p13特定之債：給付之標的物為特定物的債。此特定物非以不代替物為限，代替物經(jīng)主觀指定，仍得成立特定之債。比如說一棟商品樓其中的一套房子，這套房子在位置、空間上只有這一個，種類之債：給付物以其種類和數(shù)量指示者。在提出給付之前，給付物暫未確定。轉變?yōu)樘囟ㄖ畟?，方可履行。種類物是可以替代的。比如說大米、蘋果、貨幣等等

舉個例子：甲向乙借了十塊錢，這個錢就是種類之債，屆時，甲向乙還同等金額的錢就行了，甲也可以十張一塊錢還，而不要求非得還當初向乙借的那張十塊錢。又例如：甲向乙借了個MP3，屆時，甲還給乙的就是當初乙借給甲的那個MP3，這就是特定之債。特定之債和種類之債p13特定之債：給付之標的物為特定物的債區(qū)分意義：（1）性質轉變：在第三人或債權人有指定交付物之權限時，一經(jīng)指定，轉變?yōu)樘囟ㄖ畟唬?）給付物的品質：種類之債，以行為性質或當事人意思不能確定品質的，應給付中等品質之物（參見合同法第62條第1項、第168條，臺民第200條）；（3）種類之債原則不發(fā)生履行不能，但在限定種類之債則屬例外；（4）種類之債的違約責任：強調繼續(xù)履行。區(qū)分意義：（1）性質轉變：在第三人或債權人有指定交付物之權限簡單之債和選擇之債

p16簡單之債：債的給付方式只有一種。

選擇之債：債有兩種以上的給付方式，當事人可以自由進行選擇。“三包”：包修、包換、包退——履行的選擇。當產(chǎn)品質量出現(xiàn)問題時，構成選擇之債。簡單之債和選擇之債p16簡單之債：債的給付方式只有一種。完全債和自然債

完全債：在法律上具有完全效力的債。如債務人不履行債務，債權人得請求公權力予以救濟。

自然債又稱不完全債，此種債的履行與否，完全聽任債務人的意思，法律不加干涉。債務人一旦履行的，債權人亦有權受領，債務人不得要求債權人返還不當?shù)美?。?）債務的排除：因不法原因所生之不當?shù)美颠€問題，賭博、打賭，以及約定婚姻居間報酬，基于道德感的給付等。（2）可訴請履行性的排除：婚約，罹于消滅時效之請求權。（3）強制執(zhí)行的排除：請求履行同居義務。完全債和自然債完全債：在法律上具有完全效力的債。如債務人不繼續(xù)性債務和一次性債務

繼續(xù)性債務：又稱長期債務，指在一定期間內，由持續(xù)性的給付行為構成的債。此類債中，時間因素起著決定給付范圍的作用。如租賃合同、長期供應合同持續(xù)性勞務合同等。至于分期給付合同，則存在爭議。另外，水、電、氣供應合同情況又有特殊之處（事實上包含兩重的債的法律關系，所謂重復的債的法律關系。一次性債務：應于特定時點為一次性的給付行為的債。區(qū)分的意義：（1）債的終止（解除）事由不同；（2）終止的法律后果不同。

繼續(xù)性債務和一次性債務繼續(xù)性債務：又稱長期債務，指在一定期財物之債與勞務之債p17主債與從債財物之債與勞務之債p17（2009）甲對乙說：如果你在三年內考上公務員，我愿將自己的一套住房或者一輛寶馬轎車相贈。乙同意。兩年后，乙考取某國家機關職位。關于甲與乙的約定，下列哪一說法是正確的？（）

A.屬于種類之債

B.屬于選擇之債

C.屬于連帶之債

D.屬于勞務之債答案：B（2009）甲對乙說：如果你在三年內考上公務員，我愿將自己的甲、乙與丙簽訂了一份購銷合同，約定丙供給甲、乙原油3000噸，每噸價格為2500元，原油運到甲、乙所在地車站后，甲和乙按4：6比例分配并按該比例付款。關于該合同之債的種類，下列哪些選項是正確的？A.多數(shù)人之債B.按份之債C.簡單之債D.特定之債答案：ABC甲、乙與丙簽訂了一份購銷合同，約定丙供給甲、乙原油3000噸第一章緒論：債和債法第四節(jié)債務與責任，及債上的義務群

第一章緒論：債和債法第四節(jié)債務與責任，及債上的義務群債與責任責任的涵義：責任乃強制實現(xiàn)債務的手段，表現(xiàn)為債務不履行的法律后果，作用上為債務履行的擔保。

債與責任責任的涵義：責任乃強制實現(xiàn)債務的手段，表現(xiàn)為債務不履債與責任的關系：傳統(tǒng)民法學說將債與責任區(qū)分，有的責任基于債而發(fā)生，如違約責任，有的責任基于法律規(guī)定產(chǎn)生，如法定抵押責任等，有的則難以區(qū)分，如侵權之債（侵權責任）。債為責任之擔保效果，兩者互為表里，并無刻意區(qū)分之必要。責任的類型和發(fā)展：無限責任

有限責任人身責任債與責任的關系：傳統(tǒng)民法學說將債與責任區(qū)分，有的責任基于債而債上的義務群：給付義務、附隨義務、先契約義務、后契約義務、不真正義務案例討論：顧客進入商場選購商品。發(fā)現(xiàn)地面濕滑，則顧客能否請求商場予以排除？如果顧客因此而摔傷，則顧客如何尋求救濟？如果顧客在選購商品完成后，離開商店之時摔倒，則情況又何如？如果顧客因摔倒而主張解除買賣合同，則如何？總說：傳統(tǒng)上債以給付義務為核心。隨著債的關系的復雜化，單純的給付義務不足以完滿地實現(xiàn)債的目的，于是逐漸衍生出債上的義務群。義務群多基于誠信原則而生，漸次為法律所承認。

債上的義務群：給付義務、附隨義務、先契約義務、后契約義務、不給付義務

案例討論：1、某學生為考研而報考輔導班，雖認真聽課但最終仍未能考取。故該考生以輔導教師“給付不能”為由拒絕支付報酬，能否獲得法律根據(jù)？同理，醫(yī)生雖盡一切努力，然終未能治愈病人之疾患，則病人可否主張醫(yī)生之履行不能？2、甲向乙購買名馬一匹，價金10萬元。乙將馬之所有權轉移給甲，但未交付馬之血統(tǒng)證書，則甲可否要求乙交付此證書？甲能否以乙未交付證書為由拒付價金？甲能否以乙未交付證書為由，主張解除合同？

給付義務案例討論：1、某學生為考研而報考輔導班，雖認真聽課給付義務的涵義及范圍界定

給付的涵義：指債的關系上特定人間得請求的特定行為。又稱為“履行”。《合同法》第60條給付的范圍界定：既指給付行為，也指給付效果。因此，如補習輔導的合同，債務人只要善為給付行為，而不論能否發(fā)生預期之效果，皆視為有效之給付。反之，如承攬合同、買賣合同等，則非發(fā)生給付效果，不能認為給付已經(jīng)完成。故在買賣合同項下，特別重視標的物風險負擔之規(guī)則。給付義務的涵義及范圍界定給付的涵義：指債的關系上特定人間得給付義務的分類主給付義務與從給付義務主給付義務：指債的關系上固有、必備，并用以決定債的關系的類型的基本義務。

（1）試判斷買賣、租賃、承攬、雇傭合同的主給付義務？（2）在雙務合同，主給付義務構成對待給付義務。如一方不履行，則引發(fā)相應抗辯權。如發(fā)生給付不能，則引發(fā)相應法律后果。從給付義務：具有補助主給付義務的功能，不在于決定債的關系的類型，而在于確保債權人的利益能夠得到最大滿足。

給付義務的分類主給付義務與從給付義務（1）基于法律明文規(guī)定。如《合同法》第266條規(guī)定：“承攬人應當按照定做人的要求保守秘密，未經(jīng)定做人許可，不得留存復制品或者技術資料。”如委托合同中受托人對委托人的報告義務；（2）基于當事人約定。如約定保密。如甲企業(yè)兼并乙企業(yè)，約定乙企業(yè)應提供全部客戶關系名單。（3）依誠信原則或合同的解釋。如交付血統(tǒng)證書等。如汽車之出賣人應交付必要的文件，名馬之出賣人應交付血統(tǒng)證明書。問題：不履行從給付義務效力？（1）基于法律明文規(guī)定。如《合同法》第266條規(guī)定：“承攬人39違反從給付義務的效力：發(fā)生履行請求權+損害賠償請求權，但不發(fā)生合同解除權。違反從給付義務的效力：發(fā)生履行請求權+損害賠償請求權，但不40附隨義務涵義：指法律無明文規(guī)定，當事人亦無明確約定，為保護對方利益和穩(wěn)定交易秩序，當事人依誠信原則應當承擔的義務。這種義務在德國法上也被泛稱為保護義務。理論根據(jù)：誠信原則。合同關系在其發(fā)展的過程中，不僅發(fā)生給付義務，還會發(fā)生其他義務。例如出租車車主應為其所雇司機投保人身險（照顧義務），出賣人在買賣物交付前應妥善保管該物（保管義務），技術受讓方應提供安裝設備所必要的物質條件（協(xié)助義務）等。此類義務的發(fā)生，是以誠實信用原則為依據(jù)，隨著合同關系的發(fā)展而逐漸產(chǎn)生的。附隨義務涵義：指法律無明文規(guī)定，當事人亦無明確約定，為保護對附隨義務與給付義務的區(qū)別

給付義務自始確定，且能決定債的類型；附隨義務具有不確定性，隨著債的關系的發(fā)展而產(chǎn)生。給付義務得單獨請求履行；附隨義務不得單獨請求履行。主給付義務構成對待給付，一方不履行，他方可主張同時履行抗辯權；附隨義務不構成對待給付，不發(fā)生同時履行抗辯。主給付義務不履行，債權人得解除合同；附隨義務不履行，債權人原則上不得解約，僅得要求損害賠償。附隨義務與給付義務的區(qū)別關于附隨義務與從給付義務如何區(qū)別，例如在空調機買賣合同中，交付空調機和支付價款是主給付義務，上門安裝是從給付義務，告知使用方法是附隨義務。關于附隨義務與從給付義務如何區(qū)別，例如在空調機買賣合同中，交附隨義務功能：輔助給付義務的履行，維護當事人的利益和交易秩序，充分體現(xiàn)誠信原則的價值。具體言之，法院可于法律疏于規(guī)定之處創(chuàng)設附隨義務之存在，以填補法律漏洞。附隨義務功能：輔助給付義務的履行，維護當事人的利益和交易秩序第一，締約過程中的附隨義務。我國《合同法》第42條、第43條所載內容即為締約過失責任的規(guī)定。締約過程中的附隨義務主要體現(xiàn)為：以締結合同為目的、依誠實信用原則提供協(xié)助、告知的義務；在合同沒有達成的情況下，對締約過程中獲知的相對方商業(yè)秘密或技術秘密負有的保密義務。在締約過程中，當事人之間逐漸強化的信賴關系是締約的重要基礎，但是如果一方或故意或過失地沒有履行自己的告知、協(xié)助等義務，導致相對方的信賴利益遭受損失，法律應當提供救濟。第一，締約過程中的附隨義務。我國《合同法》第42條、第43條第二，締約成立至履約完畢階段的附隨義務。我國《合同法》第60條的內容即為締約成立至履約完畢階段的附隨義務。第六十條當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。第二，締約成立至履約完畢階段的附隨義務。我國《合同法》第6先契約義務、后契約義務

案例討論：1、甲明知自己無意與乙訂約，但出于破壞乙之經(jīng)營活動的惡意，而與乙進行締約磋商，使乙確定其有訂約的誠意。待乙放棄其他訂約機會而準備與甲簽約時，甲又提出苛刻條件，致使磋商失敗，造成乙錯失交易機會。問題，甲違反了何種義務，乙得主張何種請求權？2、甲租賃乙的房屋，租期一年。期滿后甲遷至他處居住。然甲的朋友仍向原住所寄信。房東乙發(fā)現(xiàn)后，將甲的信件丟棄。問題，乙違反何種義務，甲的主張何種請求權？先契約義務、后契約義務案例討論：1、甲明知自己無意與乙訂約先契約義務、后契約義務

先契約義務：當事人為締結契約而接觸、準備或磋商時，所發(fā)生的各種說明、告知、保密、保護等義務。此類義務學說上稱為先契約義務，違反此類義務，構成締約過失?！逗贤ā返?9、42、43條?；A依然在誠信原則。a假借訂立合同惡意磋商；b欺詐（隱瞞、提供虛假情況）；c違反保密義務；d其他違反誠實信用原則的情形先契約義務、后契約義務先契約義務：當事人為締結契約而接觸、（2010司考）甲、乙同為兒童玩具生產(chǎn)商。六一節(jié)前夕，丙與甲商談進貨事宜。乙知道后向丙提出更優(yōu)惠條件，并指使丁假借訂貨與甲接洽，報價高于丙以阻止甲與丙簽約。丙經(jīng)比較與乙簽約，丁隨即終止與甲的談判，甲因此遭受損失。根據(jù)《合同法》第42條第(一)的規(guī)定，當事人在訂立合同中有假借訂立合同，惡意進行磋商的情況，給對方造成損失，該當事人應當承擔損害賠償責任。結合本題，丁假借訂貨與甲接洽，報價高于丙以阻止甲與丙簽約，即屬于假借訂立合同，惡意進行磋商的情形，因此，合同當事人丁應當對甲承擔締約過失責任。（2010司考）甲、乙同為兒童玩具生產(chǎn)商。六一節(jié)前夕，丙與甲甲企業(yè)與乙企業(yè)就彩電購銷協(xié)議進行洽談，其間乙采取了保密措施的市場開發(fā)計劃被甲得知。甲遂推遲與乙簽約，開始有針對性地吸引乙的潛在客戶，導致乙的市場份額銳減。下列說法中哪些是正確的？

A.甲的行為屬于正常的商業(yè)競爭行為

B.甲的行為違反了先合同義務

C.甲的行為侵犯了乙的商業(yè)秘密

D.甲應承擔締約過失責任答案及解析：BCD本題考締約過失責任。《合同法》第42條規(guī)定：“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：（1）假借訂立合同，惡意進行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況；（3）有其他違背誠實信用原則的行為。”《合同法》第43條規(guī)定：“當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽數(shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任?！惫蔬xBCD.甲企業(yè)與乙企業(yè)就彩電購銷協(xié)議進行洽談，其間乙采取了保密措施的后契約義務（

又稱契約終止后的過失）：契約關系消滅后，當事人尚負有某種作為或不作為義務，以維護給付效果、處理善后適宜，更好地維護當事人的利益。學說上稱之為后契約義務。違反后契約義務，與違反一般契約義務相同，應依債務不履行的規(guī)定負責?！逗贤ā返?2條。合同的權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。

再來一瓶后契約義務（又稱契約終止后的過失）：契約關系消滅后，當事人不真正義務涵義：為一種強度較弱的義務。相對人通常不得請求履行，違反此類義務通常不發(fā)生損害賠償責任，僅使負擔此項義務之人遭受權利減損或喪失的不利益。

《合同法》第95、103、104第2款、119、143《合同法》第119條第1款規(guī)定：當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償?！边@里，守約方采取措施防止損失擴大的義務，就是“不真正義務”，或者稱為守約方的“損害減損義務”。也就是說，違約方?jīng)]有權利要求守約方采取適當措施防止違約損失的擴大；而守約方?jīng)]有采取適當措施防止違約損失擴大的，并不構成違約；但是由于守約方的過失致使違約損失擴大的，無權就擴大的損失要求違約方賠償。

不真正義務涵義：為一種強度較弱的義務。相對人通常不得請求履行后果：損害之發(fā)生或擴大，被害人如有過失的，法院得減輕或免除加害人之責任。此時，被害人違反對自己得照顧保護義務，學說上稱為自己過失。后果：損害之發(fā)生或擴大，被害人如有過失的，法院得減輕或免除加第一章緒論：債和債法第五節(jié)債法的性質

第一章緒論：債和債法第五節(jié)債法的性質債法的性質債法為與物權法并列的民法財產(chǎn)法兩大支柱。民法以債為調整對象，究其根本乃是對交易關系之規(guī)范。

債法為財產(chǎn)交易法

債法多為任意法

債法具有廣泛的適用性債法具有國際化和統(tǒng)一化的發(fā)展趨勢債法的性質債法為與物權法并列的民法財產(chǎn)法兩大支柱。民法以債為第二章債的發(fā)生原因

第一節(jié)概述第二章債的發(fā)生原因第一節(jié)概述債的發(fā)生原因

涵義：所謂債的發(fā)生，是指原始取得債的法律關系的原因。

發(fā)生原因的種類債的發(fā)生原因涵義：所謂債的發(fā)生，是指原始取得債的法律關系的第二章債的發(fā)生原因第二節(jié)合同第二章債的發(fā)生原因第二節(jié)合同合同的涵義合同（契約）是當事人雙方旨在建立、變更或終止（消滅）民事法律關系的協(xié)議。臺灣：區(qū)分合同和契約。一般意義上使用契約概念，買賣、租賃、承攬等合同都稱作契約——又利益相對的雙方；合同——各方利益一致的稱作合同，如合伙合同、投資合同合同的涵義合同（契約）是當事人雙方旨在建立、變更或終止（消滅第二章債的發(fā)生原因第二節(jié)單方允諾第二章債的發(fā)生原因第二節(jié)單方允諾案例討論

案情：某軟件公司為提高產(chǎn)品質量，面向社會發(fā)布廣告稱，凡能指出其新開發(fā)的某種軟件所具有的內在缺陷者，將獎勵2008年北京奧運會門票一張，并負責往返機票。有獎征集截止日期為2007年4月1日。3月31日，軟件公司同時收到5封應征來信。且5封來信均指出軟件存在的相同缺陷。問題：獎勵應如何兌現(xiàn)？案例討論案情：某軟件公司為提高產(chǎn)品質量，面向社會發(fā)布廣告稱單方允諾含義：行為人單方面表達賦予他人某種權利，自己承受相應義務的意思表示。典型者為懸賞廣告。懸賞廣告：廣告人以廣告方式聲明，對于完成一定行為之人，給予一定報酬的意思表示。單方允諾含義：行為人單方面表達賦予他人某種權利，自己承受相應懸賞廣告之性質單方行為說：懸賞廣告系承諾負擔義務的單方法律行為。契約說：認為懸賞廣告系要約，他人一定行為之完成為承諾。評述：以單方行為說為宜。如果行為人不知有廣告，而徑完成行為，則債的關系依舊發(fā)生。此時，很難說行為人有承諾的意思存在。懸賞廣告之性質單方行為說：懸賞廣告系承諾負擔義務的單方法律行單方允諾之債的成立要件（一）單方允諾是表意人單方的意思表示單方允諾是表意人一方的意思表示，不需要相對方對其意思表示進行承諾，因而區(qū)別于合同關系。合同是雙方當事人意思表示一致的結果，僅有一方的意思表示合同不可能成立。（二）單方允諾的內容是表意人為自己單方設定某種義務，使相對人取得某種權利法律允許民事主體根據(jù)需要，為自己設定單方義務并自愿承擔由此發(fā)生的債務。單方允諾不需要相對人付出對價，相對人對于表意人也不負實施某種特定行為的義務。合同中的等價有償原則在單方允諾中并不體現(xiàn)。單方允諾之債的成立要件（一）單方允諾是表意人單方的意思表示（三）單方允諾一般是向社會上不特定的人發(fā)出表意人作出的意思表示是向社會上不特定的任何人發(fā)出的，凡是符合單方允諾中所列的條件的人，都可以成為相對人，取得表意人所允諾的權利。如公交公司作出了“六·一”兒童節(jié)兒童免費乘車的允諾，則兒童均有免費乘坐的權利。（四）單方允諾之債在相對人符合條件時才發(fā)生單方允諾雖為表意人單方的意思表示，單方允諾之債并不是在表意人作出表意時即成立，由于表意人往往在意思表示中提出相對人取得權利的條件，因而在表意人作出意思表示時，相對人是不確定的。由于債的關系的主體都應是特定的，因而在相對人不確定時單方允諾之債并不成立。單方允諾之債為附條件的債務，當具備條件的相對人出現(xiàn)時，單方允諾之債對雙方當事人生效。（三）單方允諾一般是向社會上不特定的人發(fā)出單方允諾之債的效力允諾人應向行為完成人給付報酬。數(shù)人先后完成行為者，由最先完成者取得報酬。數(shù)人共同或同時完成行為者，數(shù)人共同取得報酬。懸賞的性質或廣告中聲明只能由一人獲得報酬者，應抽簽決定。單方允諾之債的效力允諾人應向行為完成人給付報酬。懸賞廣告的撤銷廣告人在懸賞的行為完成前，可以采用與廣告相同的方法，撤銷懸賞廣告。撤銷僅對知悉撤銷者有效。如果以廣告方式為撤銷，應推定相對人可知。廣告人在廣告中明示懸賞期間的，不得撤銷。廣告人應賠償相對人因廣告撤銷而支出的合理費用。懸賞廣告的撤銷廣告人在懸賞的行為完成前，可以采用與廣告相同的優(yōu)等懸賞廣告含義：廣告人在懸賞廣告中聲明僅對完成指定行為且經(jīng)評定為優(yōu)勝的人給付報酬。評定義務：應由廣告人承受。評定的效力：一經(jīng)評定，應產(chǎn)生優(yōu)勝者。其結果相對人不得提出異議。除非評定人違反了在廣告中預設的評定程序，或者評定結果明顯違反或有悖于公序良俗。優(yōu)勝者有權請求支付報酬。優(yōu)等懸賞廣告含義：廣告人在懸賞廣告中聲明僅對完成指定行為且經(jīng)第二章債的發(fā)生原因第三節(jié)締約過失第二章債的發(fā)生原因第三節(jié)締約過失案例討論（1）

案情：顧客甲進入乙經(jīng)營的商店選購商品。在選購過程中，商店吊燈脫落，將甲砸傷。經(jīng)查，該吊燈系丙經(jīng)營的施工隊安裝，工程存在瑕疵。問題：乙是否需要為丙的行為負責。

案例討論（1）案情：顧客甲進入乙經(jīng)營的商店選購商品。在選購案例討論（2）案情：乙聲稱有一副名畫欲賣于甲，并約甲于次日赴乙家看畫后再議買賣之事，待甲次日趕到乙家后，得知乙已將該畫賣于丙，且丙已支付價金并占有了該畫。甲為此花去路費、誤工費等200元。問題：甲乙之間的糾紛如何處理？案例討論（2）案情：乙聲稱有一副名畫欲賣于甲，并約甲于次日赴締約過失含義：當事人在締約過程中違背基于誠信原則而應負擔的注意義務，并給善意相對人造成損失的，應賠償其因信賴所受到的損害。例：通知明天訂立合同，一方坐飛機前往對方城市的路費；在商場中被香蕉皮滑道；締約過失含義：當事人在締約過程中違背基于誠信原則而應負擔的注締約過失構成要件1．有一方受損害的事實（1）民法原則：“有損害才有責任”。與刑法和行政法不同。（2）損害：1財產(chǎn)直接損害；2人身傷害；3費用的浪費性支出；4機會成本的損失2．雙方已實際處于締約的階段締約過失構成要件1．有一方受損害的事實甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需要這個合同，但為排擠乙公司，就向丙公司提出了更好的條件。乙公司退出后，甲公司也借故中止談判，給丙公司造成了損失。甲公司的行為如何定性？A.欺詐B.以合法形式掩蓋非法目的C.惡意磋商D.正常的商業(yè)競爭答案及解析：C甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需要這個合同3．致害一方有過錯（包含故意和過失）締約過失中的過錯：一方應該盡到而沒有盡到通知、注意等義務例：在發(fā)生斷電事故時商場如果沒有相應的應急燈和標示，導致人們恐慌而受傷則要承擔締約過失責任；但如果商場盡到相應義務，人們的損失不由商場承擔責任。4．違反法律或違反誠實信用原則（我國關于締約過失責任的具體規(guī)定較少，需要補充）先契約義務：在合同成立前的締約過程中，當事人依據(jù)城市信用原則而應負的通知、協(xié)助、保護及保密等義務。3．致害一方有過錯（包含故意和過失）締約過失責任的主要類型合同法421．假借訂立合同，惡意進行磋商。2．故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。3．泄露或不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。4．其他違背誠實信用原則的行為。締約過失責任的主要類型合同法42案例：陳某（女）帶著不滿周歲的女兒王某（本案原告）到某超市（本案被告）購物。該超市免費向顧客提供帶有可放置嬰兒的裝置的購物車。陳某隨意選擇了一輛購物車，將女兒王某置于其中，并推著該購物車在超市里瀏覽購物。當車行至一貨架時，陳某相中了放置于該貨架頂部的某商品，于是，陳某便一手扶住購物車，雙腳墊地，用另一只手取該商品，這時購物車翻倒在地，王某也被摔傷，后送到醫(yī)院治療，花去醫(yī)療費2000元。后經(jīng)有關部門對該超市所有購物車的檢測，發(fā)現(xiàn)該超市近70%的的購物車都存在質量隱患，突出表現(xiàn)在支撐購物車的四個滑輪并不在同一水平面上，即使不放置任何商品，這些購物車也難以平穩(wěn)放置。陳某找到超市協(xié)商，要求超市承擔全部醫(yī)療費用2000元，并支付營養(yǎng)費、護理費3000元，賠償精神損失8000元。未果，即訴之法院。案例：陳某（女）帶著不滿周歲的女兒王某（本案原告）到某超市（締約過失的法律后果損害賠償請求權：賠償信賴利益的損失，包括締約費用、準備履行所需費用、喪失締約機會的損失等。但因契約履行可得利益不再賠償范圍。相對人有過錯的，難謂有善意的信賴存在，故喪失損害賠償請求權。締約過失的法律后果損害賠償請求權：賠償信賴利益的損失，包括締第二章債的發(fā)生原因第四節(jié)侵權行為第二章債的發(fā)生原因第四節(jié)侵權行為案例討論（1）

案情：某甲有名畫一幅，市場估價為5000元。但甲對該畫甚為喜愛，曾表示此畫非出8000元不賣。乙從甲處竊得此畫，以7000元價格出售給善意的丙。問題：甲的損失應是多少？案例討論（1）案情：某甲有名畫一幅，市場估價為5000元。案例討論（2）

案情：游客甲到某城市旅游。在去火車站途中迷路。向該城市居民乙問路。乙故意為錯誤的指引，致使甲南轅北轍而延誤火車，損失火車票費用若干。甲被迫留宿當?shù)兀ㄈプ∷藜安惋嬞M用若干。當晚因酒店供應飲食不潔，致使甲患急性腸炎，入院治療，又花去醫(yī)療費若干。又由于醫(yī)生當夜診療失誤，復增加醫(yī)療費若干。第二天，由于甲未能及時返回單位上班，被工作單位扣工資、獎金若干。問題：如果甲能找到乙，則上述損失是否可以向乙主張索賠？案例討論（2）案情：游客甲到某城市旅游。在去火車站途中迷路案例討論（3）甲和乙系鄰居，競爭與丙的某個締約機會。丙規(guī)定，第二天早上先到者，取得締約機會。第二天一早，甲和乙同時出發(fā)，在十字路口遭遇紅燈。甲停下來，而乙徑行闖過紅燈先到丙家中，最終與丙簽約。問題：甲能否主張乙的侵權責任？案例討論（3）甲和乙系鄰居，競爭與丙的某個締約機會。丙規(guī)定，案例討論（4）

案情：甲、乙、丙、丁共同合伙經(jīng)營一輛貨車。甲為司機，其余三人負責裝卸貨物。某日，到一地裝貨。甲、乙、丙三人均下車裝貨，丁因天氣炎熱而躲在汽車下面休息。貨物裝好后，甲等三人發(fā)現(xiàn)丁不見了。由于甲知道丁素有偷懶之惡習，遂決定不等丁歸來而開車離去。結果將臥于車下的丁軋死。問題：丁之親屬可否向甲主張索賠？案例討論（4）案情：甲、乙、丙、丁共同合伙經(jīng)營一輛貨車。甲案例討論（5）甲工廠有權每天向公用排污系統(tǒng)排放1噸污水（有排污許可證），但實際上甲工廠每天只需排放0.6噸。乙工廠每天需排放污水0.3噸，但其工廠沒有與公用排污系統(tǒng)連接，也沒有獲得排污許可證。乙工廠與甲工廠達成協(xié)議，甲允許乙利用其排污管道向公用排污系統(tǒng)排放污水。乙工廠在未告知甲工廠的情況下，擅自將排污量提高到每天0.6噸。兩工廠總和的排污量造成污染損害。假設，兩工廠所排放之污水性質相同。案例討論（5）甲工廠有權每天向公用排污系統(tǒng)排放1噸污水（有排案例討論（6）甲在乙開設的餐廳用餐，喝多了。飯畢，甲和乙對用餐金額發(fā)生爭議。但甲依然決定付錢，遂把鈔票放在盤子下面，難以被人發(fā)現(xiàn)。甲起身離開走到餐廳門口，乙認為甲未付錢，試圖阻止甲離去。甲向乙比劃了一個肘擊動作，乙認為甲要吃霸王餐，遂以勾拳還擊。甲被擊中，站立不穩(wěn)，撞在門上受傷。問題：甲得否向乙請求損害賠償？案例討論（6）甲在乙開設的餐廳用餐，喝多了。飯畢，甲和乙對用侵權行為含義：因故意或過失不法侵害他人權利，給他人造成損害的行為。民通106條第2款

侵權行為一般侵權行為之構成要件須有可歸責的意思狀態(tài)須有違法行為須有損害的發(fā)生損害與行為之間具有因果關系一般侵權行為之構成要件須有可歸責的意思狀態(tài)可歸責的意思狀態(tài)

行為人有責任能力行為的行為有過錯：包括故意和過失故意：能夠認識行為，并追求行為結果發(fā)生的心理狀態(tài)。過失：應能認識行為并預見行為結果而未能認識并預見，以及已經(jīng)認識并預見，但輕信能夠避免的心理狀態(tài)。包括：具體過失，抽象過失，重大過失?？蓺w責的意思狀態(tài)行為人有責任能力違法行為行為不必有意思表示，性質上不是法律行為。類型：侵害權利。此處所謂侵害權利，應指有名權利而言。但法律定有若干阻卻違法事由。違反法律保護性規(guī)定：此處所謂法律保護性規(guī)定系指對于無名權利之保護性規(guī)定。故意違背善良風俗之加害（不當＋故意）。違法行為行為不必有意思表示，性質上不是法律行為。侵害權利之阻卻違法事由權利之正當行使；被害人之允諾：但須主意，允諾不得違背善良風俗，不得排除合同目的或合同責任；無因管理：構成不真正無因管理的除外；自為行為；緊急避險。

返回侵害權利之阻卻違法事由權利之正當行使；損害財產(chǎn)損害和精神損害：財產(chǎn)損害（包括可衡量的人身損害）適用損害賠償制度。精神損害適用撫慰金制度。積極損害和消極損害：損害應以實際發(fā)生為限。此實際發(fā)生之損害既可以是既得利益之損害，也可以是確定的可得利益之損害。消極損害，又可稱為純粹經(jīng)濟損失。損害財產(chǎn)損害和精神損害：財產(chǎn)損害（包括可衡量的人身損害）適用因果關系責任成立因果關系和責任范圍因果關系。相當因果關系的認定含義：無此行為，雖未必沒有損害，但有此行為，則在通常情形下足以發(fā)生損害的為有因果關系。無此行為，必不生此種損害，有此行為通常亦不生此種損害的，為無因果關系。條件關系（事實判斷）：采“若無，則不”（but-for）方式驗證。相當性（價值判斷）。因果關系責任成立因果關系和責任范圍因果關系。共同侵權行為案例討論（1）：張三與李四有宿怨。一日，張三跟鄰居王五之子小明（9歲）說，你去把李四家的玻璃窗打碎，我給你買一個電動玩具。小明就將李四的玻璃窗打碎。問題：李四的損失有誰負責？如果小明11歲，本案該如何處理？共同侵權行為案例討論（1）：張三與李四有宿怨。一日，張三跟鄰共同侵權行為案例討論（2）：某甲患病入醫(yī)院治療。由于醫(yī)生乙的誤診而對甲實施了錯誤的治療方案，同時由于使用的藥物系假藥，且所用醫(yī)療器械也有質量問題，最終導致甲不治身亡。問題：甲的死亡的后果有誰承擔侵權責任？共同侵權行為案例討論（2）：某甲患病入醫(yī)院治療。由于醫(yī)生乙的共同侵權行為案例討論（3）：春節(jié)期間，甲、乙、丙三人在街上比賽放炮竹。三人約定使用同種炮竹，同時向一個方向發(fā)射，看誰的炮竹射的遠。于是三人同時向同一方向點燃炮竹，恰好丁從對面走來。丁被其中一顆炮竹炸傷，但無法證明是誰發(fā)射的炮竹引起的損害。問題：丁的損失由誰負責？共同侵權行為案例討論（3）：春節(jié)期間，甲、乙、丙三人在街上比共同侵權行為案例討論（4）：某甲一日行至某居民樓之下，突然從樓下掉下一只玻璃煙灰缸。煙灰缸擊中某甲頭部，甲當場昏迷，被同行的朋友送至醫(yī)院搶救，為此花費9萬元醫(yī)藥費，并留下嚴重后遺癥。甲出院后，由于無法找到煙灰缸主人，遂將該幢居民樓二樓以上居民告上法庭。法庭判決除能證明事發(fā)當日不在家的兩戶居民以外的25戶居民對甲的損失承擔連帶責任。共同侵權行為案例討論（4）：某甲一日行至某居民樓之下，突然從共同侵權行為含義：數(shù)人為不法行為，并造成他人利益損害的。種類：共同侵權行為共同危險行為加害人不明的侵權責任共同侵權行為含義：數(shù)人為不法行為，并造成他人利益損害的。共同侵權行為構成要件共同行為人須有故意或過失共同行為人應有行為能力共同行為人的行為，須各為非法各違法行為須相互關聯(lián)地成為損害的原因或條件共同行為須造成損害教唆與幫助的問題共同侵權行為構成要件共同行為人須有故意或過失共同危險行為構成要件數(shù)人共同實施可能造成損害的危險行為數(shù)人主觀上均有過失某一行為致?lián)p害發(fā)生數(shù)人中何人行為致?lián)p害發(fā)生無法證明

共同危險行為構成要件數(shù)人共同實施可能造成損害的危險行為加害人不明的侵權責任可能的加害人為多數(shù)實際的加害人僅為多數(shù)人中的一人或數(shù)人實際加害人無法證明加害人不明的侵權責任可能的加害人為多數(shù)侵權行為的責任關乎侵權行為的效力或者后果的問題。侵權行為發(fā)生后，究竟發(fā)生侵權行為之債，還是侵權行為責任？傳統(tǒng)民法認為，先發(fā)生侵權之債，債不履行復發(fā)生侵權責任，是為第二次債。但本于侵權法填補損害、制裁違法之功能，區(qū)分債與責任并無實益。侵權行為的責任關乎侵權行為的效力或者后果的問題。侵權行為發(fā)生侵權責任的歸責原則過錯責任無過錯責任關于嚴格責任和公平責任侵權責任的歸責原則過錯責任過錯責任意義：不是損害而是過錯使侵害者負有賠償義務。（耶林語）適用范圍：一般侵權行為均適用。舉證責任：過錯責任適用誰主張誰舉證的方法。與有過失（混合過錯）：受害人對于損害的發(fā)生或擴大也有責任的，可以減輕加害人的責任。民通131條過錯責任意義：不是損害而是過錯使侵害者負有賠償義務。（耶林過錯推定含義：過錯責任的一種特殊形態(tài)。實行舉證責任倒置，由加害人自己的行為沒有過錯，不能證明沒有過錯的，推定其有過錯，承擔過錯責任。適用范圍：民通126條（建筑物或者其他設施致人損害），最高院“關于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定”第4條第8款（醫(yī)療事故），最高院“關于證券市場虛假陳述若干規(guī)定”第21條、23條、24條。過錯推定含義：過錯責任的一種特殊形態(tài)。實行舉證責任倒置，由加無過錯責任含義：無論行為人有無過錯，法律規(guī)定應當承擔民事責任的，行為人應當對其行為所造成的損害承擔民事責任。特征：1）能夠適用無過錯責任的行為由法律加以特別規(guī)定；2）不考慮加害人過錯（但應該考慮受害人的過錯）。無過錯責任含義：無論行為人有無過錯，法律規(guī)定應當承擔民事責任無過錯責任適用范圍：民通106條3款，一般規(guī)定；民通121條，職務侵權；民通122條，產(chǎn)品責任；民通123條，高度危險作業(yè)致人損害；民通124條，環(huán)境污染致人損害；民通125條，飼養(yǎng)動物致人損害；依法理，法人對其法定代表人或其他工作人員的經(jīng)營活動負責。責任限制：適用無過錯責任的，多數(shù)都能享受最高賠償限額的待遇，如海商法、歐盟產(chǎn)品責任指令、華沙民用航空公約等。無過錯責任適用范圍：民通106條3款，一般規(guī)定；民通121條無過錯責任免責事由：民通107條，不可抗力；民通123條，受害人故意（多指自殺或自殘的情況）；民通127條，第三人過錯。無過錯責任免責事由：關于嚴格責任和公平責任嚴格責任：英美法術語，德國法也有采納，大致上相當于大陸法的無過錯責任。公平責任：并非侵權行為的歸責原則，而是針對損失分擔的處理辦法而已，目的在于追求衡平的效果。關于嚴格責任和公平責任嚴格責任：英美法術語，德國法也有采納，侵權責任的機能

填補損害：使加害人就其侵權行為所生的損害負賠償責任，非在懲罰，因損害賠償基本上并不審酌加害人的動機、目的等，其賠償數(shù)額原則上不因加害人故意或過失的輕重而有不同。預防損害：經(jīng)濟分析法學認為承擔責任并非出于因果關系或過錯，而是出于分配損失的需要。法律往往使處于分擔損失最佳位置上的人來承擔責任。侵權責任的機能填補損害：使加害人就其侵權行為所生的損害負賠侵權責任的限制或拋棄

因侵權行為而生的損害賠償責任，原則上得預先合意加以排除或限制。合意明示、默示均無不可。以合意排除侵權責任，不得違反公共秩序和善良風俗，不得違反法律強行性規(guī)定。故意或重大過失之責任不得預先免除。侵權責任的限制或拋棄因侵權行為而生的損害賠償責任，原則上得一般侵權行為的責任

我國侵權責任的體系：賠償損失，停止侵害，消除危險，排除妨害，返還財產(chǎn)，恢復原狀，賠禮道歉，消除影響，恢復名譽侵權責任的適用方法：以上責任形態(tài)可以單獨適用，也可以并用一般侵權行為的責任我國侵權責任的體系：賠償損失，停止侵害，損害賠償

損害賠償?shù)姆秶鷳土P性賠償人身損害賠償：《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》2003年12月4日精神損害賠償：《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》２００１年２月２６日損害賠償損害賠償?shù)姆秶餐謾嘈袨榈呢熑?/p>

以連帶責任為原則，以分別責任為例外。最高院人身損害賠償司法解釋3條共同侵權行為的責任責任的抗辯

正當防衛(wèi)緊急避險自助行為無因管理權利行使受害人允諾責任的抗辯正當防衛(wèi)第二章債的發(fā)生原因第五節(jié)不當?shù)美诙聜陌l(fā)生原因第五節(jié)不當?shù)美咐懻?/p>

張某一頭已經(jīng)受孕的母牛走失被李某發(fā)現(xiàn)，并領回家中喂養(yǎng)。幾天后，又將該牛贈與給親戚王某。王某喂養(yǎng)期間，該牛產(chǎn)下牛犢一頭。王某將牛犢出售，獲價金500元。后張某發(fā)現(xiàn)母牛在王某家，遂要求王某返還母牛，及出賣牛犢的價金。王某同意返還母牛，但不同意返還賣牛犢的價金，并要求張某支付其為飼養(yǎng)母牛所花費的飼料費若干。雙方發(fā)生爭議。問題：本案如何處理？

案例討論張某一頭已經(jīng)受孕的母牛走失被李某發(fā)現(xiàn)，并領回家中喂一、定義無法律上的原因而受有利益，導致他人損害的，受益人對受損人負返還義務的法律事件。民通92條

一、定義二、構成要件1、一方受有利益A、受益的形態(tài)：財產(chǎn)利益的積極增加；財產(chǎn)利益的消極增加B、受益的法律形式：權利的增加與義務的減少例：某甲假借某知名字號，銷售產(chǎn)品，獲得利潤10萬元，但字號經(jīng)營人乙卻因為甲冒用自己字號銷售偽劣產(chǎn)品，而倒了招牌，損失達千萬之巨。問，若要求甲返還不當?shù)美?，范圍是多大？答?0萬元。二、構成要件1、一方受有利益2、一方遭受損失直接損失——不當?shù)美颠€是以利益所得確定返還范圍，而不是以損失的范圍確定間接損失——不作為返還范圍例：甲在一次業(yè)務中錯誤的多向乙電匯了100萬元，因此發(fā)生了資金緊張問題。在追回100萬以前，無奈向丙借高利貸，發(fā)生利息10萬元，問這是否可以作為要求利益返還的范圍？答：不能2、一方遭受損失3、受益與損失之間有因果關系A、直接因果關系之說受益與致?lián)p是基于同一個法律事實。優(yōu)點：法律關系一目了然；缺點：對構成要件要求苛刻，可能放縱了得利人，而致受損人利益不保。B、間接因果關系說只要受益在事實上是損害的原因，縱然中間有其他中介環(huán)節(jié)，也承認因果關系的存在。間接因果關系說的優(yōu)點：體現(xiàn)了不當?shù)美贫鹊睦婧馄焦δ?；缺點：過長的因果關系鏈條，在證明上、在保護得利人不會遭受不應有的損失的公平性上，存在問題。3、受益與損失之間有因果關系例:張某曾經(jīng)將李某寄托在其處的建筑材料私扣了一批.后在一次風災中,張用這批私扣的材料為家中無人的王家緊急加固了屋頂.問本案中是誰受益,誰受損,原因是什么?例:張某在一次交易中多找補了李某四元錢,后查明李某用這4元錢買了兩注彩票,其中一注竟然中了500萬大獎,問張某的損失是什么,李某的獲益又是什么,不當?shù)美颠€范圍多大?答:4元例:張某曾經(jīng)將李某寄托在其處的建筑材料私扣了一批.后在一次風4、無法律上的根據(jù)A、法律上的根據(jù)，是證明得利人受領利益，并保有利益合法的，法律規(guī)定的原因，或者當事人約定的原因。如法律規(guī)定原不動產(chǎn)的所有權人取得添附以后的新不動產(chǎn)所有權，此為法律規(guī)定的根據(jù)；又如當事人約定在某日交付某物以實現(xiàn)所有權的變動，這一約定（之債），就是約定的根據(jù)B、對于約定產(chǎn)生之根據(jù)，無法律上的根據(jù)可能是指自始無根據(jù)，如合同無效，也可能是嗣后失去根據(jù)，如合同被撤消等。C、對于約定產(chǎn)生之根據(jù)，在某些非常特殊之情況下，雖然合同有效，但合同經(jīng)濟目的對雙方或一方之喪失，仍舊可以認為是得利缺乏法律上的根據(jù)。4、無法律上的根據(jù)【例題】在下列何種情形中，乙構成不當?shù)美?2005/三/10)A.甲欠乙500元，丙在甲不知情的情況下自愿代為償還B.甲大學新建校區(qū)，當?shù)鼐用褚业姆课荽蠓礐.甲以拾得的100元還了欠乙的債務D.甲雇人耕田，雇工誤耕了乙的數(shù)畝待耕之田答案【D】本題涉及不當?shù)美恼J定問題。A選項中，丙的自愿償還行為并未使乙得利，不符合不當?shù)美囊蟆選項中，乙的房屋升值并未使甲遭受損失，不符合不當?shù)美囊?。C選項中，甲拾得的100元錢，甲即取得該100元錢的所有權，其還乙的欠款并未使乙受益，甲與遺失人之間形成損害賠償關系，不構成不當?shù)美選項符合不當?shù)美?，故D選項正確?！纠}】在下列何種情形中，乙構成不當?shù)美?2005/三/1三、給付的不當?shù)美?、給付的不當?shù)美?，強調得利、致?lián)p的利益格局，是由受損人直接向得利人的移轉/受領利益的行為——給付——造成的。2、給付的不當?shù)昧⒅畟闹贫饶康模且菇o付人，向給付的受領人可要求返還給付的結果，作為交易活動失敗的救濟。三、給付的不當?shù)美?粗心大意的銀行工作人員在收取了存款人戶1萬元存款后，竟又將錢連同存折一起返還給了存款人。因對方拒絕歸還，銀行向法院提起訴訟，要求存折的所有人陳女士返還這1萬元的不當?shù)美?。上海市嘉定區(qū)人民法院對此案作出一審判決，陳女士被判向銀行返還1萬元并承擔410元訴訟費。例,粗心大意的銀行工作人員在收取了存款人戶1萬元存款后，竟又3、給付的不當?shù)美跇嫵梢系奶厥庖驛、取得財產(chǎn)利益是基于一方有意識、有目的的增加他人財產(chǎn)的行為——給付B、另一方當事人受損同樣是基于上述給付，所以給付直接發(fā)生在受益人、受損人之間C、無法律上的根據(jù)，是欠缺給付目的，但這有可分為其一，因原因行為無效，被撤消而導致給付目的在實質上、形式上均告消滅，即債的關系消滅，或根本不存在。例如：非債清償：本未負擔債務，而誤以為有債務而向對方清償。又如，基于無效合同、被撤消合同的給付3、給付的不當?shù)美跇嫵梢系奶厥庖笃涠?、原因行為有效，但因客觀情勢變遷，或者合同義務人的重大違約，致使原因行為所設定的給付目的雖形式上存在，但實質上已經(jīng)不可能達到。例如：被宣告死亡的當事人的人身保險受益人在受領保險金后，死者“死而復生”。又如，債務人根本違約，致使債權人關于通過給付將取得回報的預期完全落空。4、看似構成給付不當?shù)美?，實際不構成的情況A、履行道德義務的給付，雖無正面的法律根據(jù)，但也不作為不當?shù)美幚砣纾吼B(yǎng)子女對生父母并無贍養(yǎng)義務而贍養(yǎng)以后，不得要求對方返還不當?shù)美?。B、明知無債務而進行“清償”，視為贈與。例如：時效取得所有權之人，向原所有權人履行所謂返還原物的責任。其二、原因行為有效，但因客觀情勢變遷，或者合同義務人的重大違C、非法原因的給付，受損人不得要求對方返還利益。如，向對方清償賭博所生的債務；向游醫(yī)支付非法墮胎的手術費用。D、履行已超過訴訟時效的債務，不視為不當?shù)美?，而視為債務人自動放棄時效利益。E、多付給勞工的工資視為自動提高勞工的工資，不為不當?shù)美?，但是應予注意的是，如果是會計人員的錯誤，或者是銀行部門的錯誤，在工資存折上多支付的工資，應視為不當?shù)美?。F、強制交易不形成不當?shù)美?。強制交易因違背了他人意志，雖然給他人帶來利益，但法律為了抑制強制交易行為，此種利益不為不當?shù)美?。C、非法原因的給付，受損人不得要求對方返還利益。如，向對方清【例題】王先生駕車前往某酒店就餐，將轎車停在酒店停車場內。飯后駕車離去時，停車場工作人員稱：“已經(jīng)給您洗了車，請付洗車費5元”。王先生表示“我并未讓你們幫我洗車”，雙方發(fā)生爭執(zhí)。本案應如何處理？（D）（2004/三/11）A.基于不當?shù)美?，王先生須返還5元B.基于無因管理，王先生須返還5元C.基于合同關系，王先生須返還5元D.無法律依據(jù)，王先生無須支付5元【例題】王先生駕車前往某酒店就餐，將轎車停在酒店停車場內。飯本題涉及不當?shù)美?、無因管理、合同等問題。本題中，停車場的工作人員未與王先生協(xié)商一致，幫助洗車，雖然未王先生帶來了一定的利益，但對停車場來說，其利益利益受損不是基于自己的錯誤而發(fā)生的，不符合不當?shù)美臉嫵梢蔄選項錯誤。本體B選項涉及無因管理，所謂無因管理是指無法定或約定義務，而為他人管理事務或提供服務的行為。《民法通則》第93條規(guī)定，無因管理中，管理人管理他人事務必須由為本人謀利益的意思，若為自己謀取利益的，不為無因管理。本題中，停車場工作人員未經(jīng)車主同意，擅自管理他人事務，其目的并非為車主利益考慮，而是為了自己的獲利，故不符合無因管理的構成要件，B選項錯誤。本體C選項涉及合同關系，依《合同法》第2條規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。合同是雙方民事法律行為，以當事人雙方的意思表示一致為基礎的，單方的一廂情愿并不能成立合同，因此，C選項錯誤。本題涉及不當?shù)美?、無因管理、合同等問題。本題中，停車場的工作四、非給付的不當?shù)美?、非給付性不當?shù)美皇侵冈斐傻美?、受損后果的原因中沒有給付行為，而是說，即使有給付行為，也不直接發(fā)生在受損人與得利人之間。2、主要類型A、因受益人的行為而生不當?shù)美螅菏紫?、受益人的受益是基于侵害受損人的財產(chǎn)利益的侵權行為，如出租他人的房屋而自己取得租金、使用他人托管之物、在他人房屋外墻上繪制廣告，等等?？梢姡軗p人并未主動向受益人為任何“給付”，而受益——受損，乃受益人主動侵害的結果。故受益人行為的不當?shù)美c侵權行為競合。其次、這里無法律上的原因，指缺乏將受益人的侵權行為轉化為受益人的合法、有權行為的受損人的授權，也沒有法律關于此方面的特別授權。例如，承租人取得了所有權人關于允許其轉租房屋的授權；廣告公司取得房屋所有權人允許其利用外墻打廣告的授權。四、非給付的不當?shù)美?：甲公司未經(jīng)乙同意，擅自將其公司的大型廣告牌懸掛于乙家墻上，由于乙家所處的位置比較好，廣告產(chǎn)生了較好的效益。乙不希望自家墻上掛有廣告牌，于是與甲公司協(xié)商拆除。在協(xié)商未果的情況下，乙將甲公司告到了法院，訴請法院判決甲公司拆除廣告牌，并向乙返還因懸掛廣告牌所獲取的不當利益。例2：丙與丁之間簽訂了1份5年期的房屋租賃協(xié)議，在租賃期屆滿后，丁不愿再將房屋出租，而是希望暫時空著，等忙完手中的事情后再另做打算。但丙卻以種種理由，一直拒絕搬出租賃屋。丁無奈，只得一紙訴狀將丙告上了法院，訴請法院判決丙搬出租賃屋，并返還占有期所獲的不當利益。有人認為，根據(jù)我國《民法通則》第92條關于不當?shù)美贫鹊囊?guī)定，這兩個案例似乎并不符合法定不當?shù)美璧臈l件。而上述案例中乙與丁看上去卻好像沒有受到什么損害，兩被告也正是從這個角度提出抗辯的，即原告并沒有獲利之計劃或打算，放著也是空放著，本身并不生利益，既然不生利益，有何來損失可言？據(jù)此，有人便認為，此種情形下只有利益而無損失，是利己不損人的行為，不應當適用不當?shù)美?guī)定。例1：甲公司未經(jīng)乙同意，擅自將其公司的大型廣告牌懸掛于乙家墻“造成損失”有兩方面的含義，一是積極的受損，一是消極的受損。積極的受損指應當增加的財產(chǎn)沒有得到增加，消極的受損指不應當減少的財產(chǎn)卻減少了。但這兩方面指的都是現(xiàn)存的或已可預期的各種利益，并不包括兩案例中反映的情況。畢竟，兩原告確實沒有利用的打算，也確實不存在因被告利用而使原告本可以通過實現(xiàn)或可預期之利用帶來的收益受損。至此，通說難以解釋兩案例中的情況了?！霸斐蓳p失”有兩方面的含義，一是積極的受損，一是消極的受損。B、受損人自己的行為引起的不當?shù)美谝话闱闆r下，受損人引起不當?shù)美淖约旱男袨?，就是給付。但在某些情況下，一些本來不是為了增加他人財產(chǎn)的行為（本不是給付），卻發(fā)生了與給付導致不當?shù)美愃频男Ч?。例如，庸醫(yī)給病人亂用藥，病人居然藥到病除，病人以庸醫(yī)無照行醫(yī)為由拒絕支付醫(yī)藥費，這時，病人在治好病的前提下想節(jié)約的醫(yī)藥費，就是不當?shù)美．基于法律規(guī)定。基于法律規(guī)定的不當?shù)美?，是指在一定事實或行為發(fā)生時，法律不問當事人的意思，直接規(guī)定發(fā)生一定得利的效果。如在因附合、混合、加工而獲取被添附物所有權時，允許被添附物原所有人向受益者依據(jù)不當?shù)美埱髾嘀鲝堃员惶砀轿飪r值相當?shù)睦娣颠€。D．基于事件。如甲池塘的魚因天降暴雨沖入乙的池塘；甲飼養(yǎng)的家禽吃掉乙的飼料等等，都是基于事件發(fā)生的不當?shù)美、因第三人的行為所生不當?shù)美?，某甲擅自挪用某乙家中的材料為某丙加固房屋，則某丙對某乙的不當?shù)美?，是由第三人某甲的侵權行為與添附行為造成的。B、受損人自己的行為引起的不當?shù)美纠}】婷婷滿一周歲，其父母將某影樓攝影師請到家中為其拍攝紀念照，并要求影樓不得保留底片用作他途。相片洗出后，影樓違反約定將婷婷相片制成掛歷出售，獲利頗豐。本案中存在哪些債的關系？（2008/三/56）A．承攬合同之債B．委托合同之債C．侵權行為之債D．不當?shù)美畟鸢浮続CD】【例題】婷婷滿一周歲，其父母將某影樓攝影師請到家中為其拍攝紀五、不當?shù)美颠€之債1、返還的原則——以返還得利人不當保有的利益，而不是為了填平受損人的損失為目的。（所以返還數(shù)額可能高于、等于或低于損失）。2、返還的客體范圍——原物與孳息A、善意得利人，一般只返還在被請求時現(xiàn)存的原物與孳息。若所獲利益已不存在，可酌情減、免債務。B、惡意得利人，返還其曾取得的一切原物與孳息，以及應當取得而由于其怠于取得而未實際取得的一切孳息。五、不當?shù)美颠€之債1、返還的原則——以返還得利人不當保有的C、善意、惡意與轉化善意與惡意是就在得利時，當事人知不知道所得利益沒有法律上的根據(jù)而言。如果其得利時為善意，后來卻知道或應當知道得利沒有法律根據(jù)，則從其知道或應當知道之時其，其善意得利人的地位轉為惡意得利人，返還義務加重。C、善意、惡意與轉化例：張某從李某處買來一頭母牛，交付時母牛已經(jīng)懷孕，后生下一頭小牛，張某將牛賣了得款600元。后張某從李某處得知，交付時錯將一頭本地牛交付成荷蘭種牛，這讓其遭受重大損失，要求張某歸還種牛。張某不愿歸還，但又怕無法久拖，于是不再細心照顧母牛，致使其生病，產(chǎn)下一牛犢體弱，不到1周便夭折。問，李某可以要求張某反還哪些利益？【例題】甲的一頭牛走失，乙牽回關入自家牛棚，準備次日尋找失主。當晚牛棚被臺風刮倒，將牛壓死。乙將牛肉和牛皮出售，各得款500元和100元。請人屠宰及銷售，支出100元。下列哪一種說法是正確的？(2005/三/14)A.甲有權要求乙返還一頭同樣的牛例：張某從李某處買來一頭母牛，交付時母牛已經(jīng)懷孕，后生下一頭B.甲有權要求乙返還500元C.甲有權要求乙返還600元D.甲有權要求乙按該牛的市價賠償1000元答案【B】本題涉及不當?shù)美姆颠€標準問題。不當?shù)美蓞^(qū)分為善意的不當?shù)美蛺阂獾牟划數(shù)美?，在善意的不當?shù)美闆r下，其規(guī)則為：(1)得利人實際上得到利益，才為不當?shù)美?。該利益為現(xiàn)實的財產(chǎn)利益。(2)如果得利人所得利益少于失利人所失去利益，以得利人的得利為限返還不當?shù)美?。本題中，乙就得利而言，可認定為善意的不當?shù)美?，其所得利益僅為500元，故應以500元為限返還不當?shù)美?。B.甲有權要求乙返還500元3、關于不當?shù)美氖绽U民法通則的司法解釋：利用不當?shù)美〉玫钠渌妫鄢齽趧展芾碣M用后，應當予以收繳。該解釋的問題：A、如何區(qū)分“利用不當?shù)美〉玫钠渌妗迸c不當?shù)美械逆芟ⅰ纠}】某甲向銀行取款時，銀行工作人員因點鈔失誤多付給1萬元。甲以這1萬元作本錢經(jīng)商，獲利5000元，其中2000元為其勞務管理費用成本。1個月以后銀行發(fā)現(xiàn)了多付款的事實，要求甲退回，甲不同意。下列有關該案的哪一表述是正確的？（）（2002/三/4）

A.甲無需返還，因系銀行自身失誤所致

B.甲應返還銀行多付的1萬元

C.甲應返還銀行多付的1萬元，同時還應返還1個月的利息

D.甲應返還銀行多付的1萬元，同時還應返還1個月的利息及3000元利潤3、關于不當?shù)美氖绽U答案【C】本題涉及不當?shù)美麊栴}。依據(jù)《民通意見》第131條規(guī)定，返還的不當?shù)美麘敯ㄔ锖驮锼逆芟ⅰ＠貌划數(shù)美〉玫钠渌?，扣除勞務管理費用后，應當予以收繳。本題中，銀行損失利益1萬元及一個月的利益，故本題應選擇C。答案【C】本題涉及不當?shù)美麊栴}。依據(jù)《民通意見》第131條規(guī)張某發(fā)現(xiàn)自己的工資卡上多出2萬元，便將其中1萬元借給郭某，約定利息500元；另外1萬元投入股市。張某單位查賬發(fā)現(xiàn)此事，原因在于財務人員工作失誤，遂要求張某返還。經(jīng)查，張某借給郭某的1萬元到期未還，投入股市的1萬元已獲利2000元。那其中的利息500元是屬于孳息還是利用不當?shù)美〉玫钠渌婺?？債法總論完整版教學課件--推薦B、如何理解“利用……取得……”這是一種因果關系的表述，即利用不當?shù)美?，是取得其他利益的原因，但這是直接原因還是間接原因？例如：某人被錯誤給付了5毛錢，用這僅有的5毛錢買了一張獎票，中了1萬元，又買了1萬元獎票，中的100萬，依此類推，“所取得的利益”終止于何處？B、如何理解“利用……取得……”4、返還的義務主體范圍A、得利人本人B、從得利人處無償取得原物及孳息的，在得利人因是善意得利人而免除義務的情況下，成為返還義務人。4、返還的義務主體范圍在下列何種情形中，乙構成不當?shù)美?？A.甲欠乙500元，丙在甲不知情的情況下自愿代為償還B.甲大學新建校區(qū)，當?shù)鼐用褚业姆课荽蠓礐.甲以拾得的100元還了欠乙的債務D.甲雇人耕田，雇工誤耕了乙的數(shù)畝代耕之田答案：D考點：不當?shù)美臉嫵稍谙铝泻畏N情形中，乙構成不當?shù)美?？一日清晨，甲發(fā)現(xiàn)一頭牛趴在自家門前，便將其拴在自家院內，打探失主未果。時值春耕，甲用該牛耕種自家田地。期間該牛因勞累過度得病，甲花費300元將其治好。兩年后，牛的主人乙尋牛來到甲處，要求甲返還，甲拒絕返還。下列哪一說法是正確的？（）A.甲應返還牛，但有權要求乙支付300元B.甲應返還牛，但無權要求乙支付300元C.甲不應返還牛，但乙有權要求甲賠償損失D.甲不應返還牛，無權要求乙支付300元答案：B一日清晨，甲發(fā)現(xiàn)一頭牛趴在自家門前，便將其拴在自家院內，打探《物權法》第109條規(guī)定，拾得遺失物，應當返還權利人。拾得人應當及時通知權利人領取，或者送交公安等有關部門。本題中，甲拾得乙的牛屬于不當?shù)美?，應當返還給失主。因此，CD項錯誤。

《物權法》第112條第3款規(guī)定，拾得人侵占遺失物的，無權請求保管遺失物等支出的費用，也無權請求權利人按照承諾履行義務。本題中，甲花費的300元是因為甲使用該牛，致其勞累過度而生病所花費的費用，而非單純的保管費用。另外，即便300元屬于合理的保管遺失物的費用，甲最后拒絕返還的行為說明甲有侵占遺失物的意思，根據(jù)《物權法》的規(guī)定也無權請求乙支付300元。因此，A項錯誤，B項正確?！段餀喾ā返?09條規(guī)定，拾得遺失物，應當返還權利人。拾得人某甲向銀行取款時，銀行工作人員因點鈔失誤多付給1萬元。甲以這1萬元作本錢經(jīng)商，獲利5000元，其中2000元為其勞務管理費用成本。1個月后銀行發(fā)現(xiàn)了多付款的事實，要求甲退回，甲不同意。下列有關該案的哪一表述是正確的？A.甲無需返還，因系銀行自身失誤所致B.甲應返還銀行多付的1萬元C.甲應返還銀行多付的1萬元，同時還應返還1個月的利息D、甲應返還銀行多付的1萬元，同時還應返還1個月的利息及3000元利潤答案及解析：C本題考不當?shù)美姆颠€范圍。某甲向銀行取款時，銀行工作人員因點鈔失誤多付給1萬元。甲以這民通意見》第131條規(guī)定：“返還的不當利益，應當包括原物和原物所生的孽息。利用不當?shù)美〉玫钠渌妫鄢齽趧展?/p>