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文檔簡介
第十八章中國區(qū)際私法的
立法與實(shí)踐
第一節(jié)“一國兩制”方針與中國區(qū)際法律沖突第二節(jié)中國區(qū)際民事司法管轄權(quán)第三節(jié)中國區(qū)際民事司法協(xié)助第一節(jié)“一國兩制”方針與中國區(qū)際法律沖突一、“一國兩制”方針的提出及其基本內(nèi)涵所謂“一國兩制”是指一個(gè)國家兩種制度,其核心是在一個(gè)統(tǒng)一的中華人民共和國內(nèi),中國內(nèi)地實(shí)行社會(huì)主義制度,中國香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)實(shí)行原有的資本主義制度。二、“一國兩制”方針與中國現(xiàn)代區(qū)際法律沖突的產(chǎn)生(一)“一國兩制”與香港法域香港地區(qū)地處廣東省珠江口外,瀕鄰南海,面積約1092平方公里,香港地區(qū)可分為香港島、九龍和新界。人口約600多萬,絕大多數(shù)為華人。1840年,英國殖民主義者為了擴(kuò)張殖民地,悍然對(duì)中國發(fā)動(dòng)了罪惡的鴉片戰(zhàn)爭。清政府迫于英國堅(jiān)船利炮的壓力,先后在1842年、1856年和1898年與英國簽訂了《南京條約》、《北京條約》及《中英展拓香港界址專條》三個(gè)不平等條約,“中英兩國政府議定大略,按照黏附地圖,展擴(kuò)英界,作為新租之地,……以99年為期限”。中華人民共和國成立后,我國政府曾多次闡明,香港是中國的領(lǐng)土,對(duì)于上述三個(gè)不平等條約中國政府不予承認(rèn)。20世紀(jì)70年代末至80年代初,隨著租期日趨屆滿,中國政府指出香港是中國的一部分,這個(gè)問題本身不能討論。但在本世紀(jì)和下個(gè)世紀(jì)初的相當(dāng)長的時(shí)期內(nèi),香港可以搞資本主義,我們搞社會(huì)主義。后來,在這個(gè)思想的基礎(chǔ)上,中英雙方在1984年12月19日達(dá)成協(xié)議,簽署了《中英關(guān)于香港問題的聯(lián)合聲明》,確定中國政府于1997年7月1日收回香港,恢復(fù)行使主權(quán)。1990年4月4日《中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法》頒布,它把“一國兩制”的總方針和我國對(duì)香港的基本方針政策以法律的形式規(guī)定下來,從法律上保證“一國兩制”偉大構(gòu)想在香港的實(shí)現(xiàn)。眾所周知,“一國兩制”的一個(gè)重要內(nèi)容就是在香港設(shè)立直轄于中央人民政府的特別行政區(qū),特別行政區(qū)享有高度的自治權(quán),其中包括管理權(quán)、立法權(quán)、獨(dú)立的司法權(quán)和終審權(quán)、財(cái)政獨(dú)立權(quán)、社會(huì)治安維持權(quán),而且現(xiàn)行法律基本不變。從香港基本法律不變來看,香港原有法律主要包括:①“英皇制誥”和“皇室訓(xùn)令”是香港的憲法性文件。②普通法和衡平法。③條例。④附屬立法。⑤習(xí)慣法。1997年7月1日后,香港原有法律在三個(gè)方面發(fā)生變化:①《香港基本法》及附件是香港地區(qū)的憲法性法律文件;②與《香港基本法》相抵觸的原有法律失效;③香港特別行政區(qū)立法機(jī)關(guān)修改過的原有法律失效。因此,香港特別行政區(qū)現(xiàn)在實(shí)施的法律有:①《香港基本法》及在香港特別行政區(qū)實(shí)施的全國性法律;②基本不變的原有法律;③香港特別行政區(qū)立法機(jī)關(guān)制定的新法律。由此可見,“香港無論是在1997年7月1日前還是此后,它都是一個(gè)獨(dú)立的法域?!毕愀圩鳛橹袊囊粋€(gè)特別行政區(qū),成為中國內(nèi)部與內(nèi)地、澳門和臺(tái)灣并行的法域之一。(二)“一國兩制”與澳門法域與香港地區(qū)的情況相似,在長達(dá)100多年的葡萄牙殖民統(tǒng)治下,澳門的法律形成了以葡萄牙法律為主體的獨(dú)特的法律制度。澳門的法律屬于大陸法系,其發(fā)展大致可分為兩個(gè)階段:第一階段是1974年“4·25”革命以前,基本上適用葡萄牙的法律;第二階段是1974年“4·25”革命以后,由于葡萄牙政府實(shí)行“非殖民化”政策,把澳門從葡萄牙的海外省變?yōu)椤鞍雌涮厥馇闆r的章程進(jìn)行管理”的地區(qū),澳門自身制定的法律逐漸增多,但澳門主要部門的法律是葡萄牙法律。澳門于1999年回歸祖國,同樣是按照“一國兩制”的方針,澳門原有的法律基本不變,《澳門特別行政區(qū)基本法》第8條規(guī)定:“澳門原有的法律、法令、行政法規(guī)和其他規(guī)范性文件,除同本法相抵觸或經(jīng)澳門特別行政區(qū)的立法機(jī)關(guān)或其他有關(guān)機(jī)關(guān)依照法定程序作出修改者外,予以保留?!币虼耍拈T在回歸后也是中國的一個(gè)特別行政區(qū),也成為中國內(nèi)部與內(nèi)地、香港和臺(tái)灣并列的單獨(dú)的法域。(三)“一國兩制”與臺(tái)灣法域
1949年10月1日中華人民共和國中央人民政府宣告成立,成為代表中國的唯一合法政府,并且在大陸地區(qū)實(shí)行社會(huì)主義制度;而國民黨退踞臺(tái)灣后事實(shí)上統(tǒng)治著臺(tái)灣地區(qū),實(shí)行著獨(dú)立于大陸的政治、經(jīng)濟(jì)和法律制度。半個(gè)多世紀(jì)以來,海峽兩岸的關(guān)系經(jīng)歷了嚴(yán)重軍事對(duì)峙、局部軍事沖突時(shí)期、冷戰(zhàn)對(duì)峙時(shí)期、和平對(duì)峙時(shí)期和民間交流時(shí)期?!捌?,兩岸的敵對(duì)狀態(tài)并未正式結(jié)束?!眳⒁?000年2月1日中華人民共和國國務(wù)院臺(tái)灣事務(wù)辦公室、國務(wù)院新聞辦公室:《一個(gè)中國的原則與臺(tái)灣問題》。隨著兩岸地域上的隔離和政治上的對(duì)立,兩岸在立法上也出現(xiàn)重大差異。中華人民共和國政府在成立之初即宣布廢除舊中國的“六法全書”,“六法全書”,是國民黨南京國民政府法律制度的總稱。因匯編時(shí)通常被分為憲法及其關(guān)系法規(guī)、民法及其關(guān)系法規(guī)、民事訴訟法及其關(guān)系法規(guī)、刑法及其關(guān)系法規(guī)、刑事訴訟法及其關(guān)系法規(guī)和行政法及其關(guān)系法規(guī)六大部分而得名。舊中國的“法統(tǒng)”所謂法統(tǒng),其最基本的含義可理解為以憲法為核心進(jìn)而構(gòu)成國家統(tǒng)治權(quán)的政治、法律依據(jù)。它不同于某項(xiàng)法律或某個(gè)法律體系,但它卻涵蓋或統(tǒng)領(lǐng)著國家的整個(gè)制度。綜上所述,新中國成立后,臺(tái)灣地區(qū)與內(nèi)地的對(duì)峙局面在局部誘發(fā)了中國復(fù)合法域的形成,香港和澳門回歸后“一國兩制”由構(gòu)想變?yōu)楝F(xiàn)實(shí),則標(biāo)志著我國已從一個(gè)單一法制國家發(fā)展成為一個(gè)多元法制國家。隨著中國和中國臺(tái)灣于2001年11月先后加入WTO(中國香港和中國澳門分別于1986年、1991年加入),從而使得中國“一國四域”的現(xiàn)實(shí)得到了國際社會(huì)的普遍認(rèn)同。這種“一國兩制”、“一國四域”的格局,再加上臺(tái)灣地區(qū)與內(nèi)地政治上的對(duì)立,將會(huì)產(chǎn)生中國的區(qū)際法律沖突,并呈現(xiàn)出復(fù)雜的局面。三、中國區(qū)際法律沖突的特殊性
區(qū)際法律沖突不是中國特有的現(xiàn)象,由于我國國情的特殊性及產(chǎn)生區(qū)際法律沖突原因的特殊性,使得我國的區(qū)際法律沖突與世界上其他國家相比具有自己的特點(diǎn)。1.存在不同社會(huì)制度的沖突。2.具有多元法系特征的沖突。3.單一制國家內(nèi)部中央法律和地方法律的沖突。4.各法域獨(dú)立的立法權(quán)與司法權(quán)。5.各法域適用國際條約的沖突。
四、中國區(qū)際法律沖突的協(xié)調(diào)解決原則1.堅(jiān)持“一國兩制”原則,維護(hù)國家統(tǒng)一。2.堅(jiān)持各法域平等原則,促進(jìn)和保障正常的區(qū)際民商事交往。
3.堅(jiān)持實(shí)事求是的原則,促進(jìn)和維護(hù)各個(gè)區(qū)域的繁榮穩(wěn)定。
返回第二節(jié)中國區(qū)際民事司法管轄權(quán)
一、區(qū)際民事訴訟管轄權(quán)的立法現(xiàn)狀(一)香港地區(qū)域外民商事訴訟管轄權(quán)的司法實(shí)踐香港對(duì)于涉外民事管轄權(quán)沒有一個(gè)具體的成文法規(guī)予以全面的規(guī)定,它是由法官在司法實(shí)踐中,根據(jù)成文法和已有的判例法或參加的國際條約,或根據(jù)法理以及著名法學(xué)家的學(xué)說,或是當(dāng)事人意思決定對(duì)具體案件行使管轄權(quán)。但無論如何,普通法判例都是香港管轄規(guī)則的最主要淵源。1.一般管轄。2.特別管轄。3.協(xié)議管轄。4.排除管轄。5.專屬管轄。6.司法管轄豁免。7.香港法院對(duì)涉外民事案件行使管轄權(quán)還受條約和協(xié)議的約束。(二)澳門特別行政區(qū)域外民商事訴訟管轄權(quán)的立法現(xiàn)狀1.一般地域管轄。2.特殊地域管轄。
《澳門民事訴訟法典》第16條列舉了澳門法院在下述特殊案件中的管轄權(quán),同時(shí)該條第2款又規(guī)定,澳門法院依據(jù)特殊管轄所具有的管轄權(quán)不影響因第15條規(guī)定而具有的管轄權(quán):①為要求履行債務(wù)、因不履行或有瑕疵履行債務(wù)要求賠償,或因不履行債務(wù)要求解除合同而提起之訴訟,只要有關(guān)債務(wù)應(yīng)在澳門履行或被告在澳門有住所。②涉及享益?zhèn)鶛?quán)之訴訟、勒遷之訴、優(yōu)先權(quán)之訴及預(yù)約合同特定執(zhí)行之訴,只要訴訟之標(biāo)的物為在澳門之不動(dòng)產(chǎn)。③加強(qiáng)、代替、減少或消除抵押之訴訟,只要涉及船舶及航空器時(shí),其已在澳門登記,或涉及其他財(cái)產(chǎn)時(shí),其系在澳門。④為裁定以無償或有償方式取得之船舶不受優(yōu)先受償權(quán)約束而提起之訴訟,而取得船舶時(shí)船舶系停泊在澳門港口。⑤為理算交付或原應(yīng)交付有關(guān)貨物至澳門港口之船舶遭受之共同海損而提起之訴訟。⑥基于船舶碰撞而提起之請(qǐng)求損害賠償之訴訟,而有關(guān)意外系在本地區(qū)管理之水域發(fā)生,澳門為肇事船舶船主之住所地,肇事船舶在澳門登記或在澳門港口被發(fā)現(xiàn),或澳門港口為被撞船舶最先到達(dá)之港口。⑦為要求給予救助或援助船舶應(yīng)付之費(fèi)用而提起之訴訟,而有關(guān)救助或援助系在本地區(qū)管理之水域作出,澳門為被救助物之物主住所地,或被救助船舶在澳門登記或在澳門港口被發(fā)現(xiàn)。⑧分割共有物之訴訟,只要訴訟之標(biāo)的物系在澳門。⑨離婚訴訟,而原告居于澳門或在澳門有住所。⑩旨在終結(jié)遺產(chǎn)共同擁有狀況之財(cái)產(chǎn)清冊訴訟,只要繼承系在澳門開始,又或繼承已在澳門以外地方開始,但死者在澳門遺下不動(dòng)產(chǎn),或雖無不動(dòng)產(chǎn),但在澳門遺下其大部分動(dòng)產(chǎn)。確認(rèn)一人因他人死亡而具繼受人資格之訴訟,只要符合上項(xiàng)所指任一要件,或待確認(rèn)資格之人在澳門有住所。旨在宣告破產(chǎn)之訴訟,只要有關(guān)商業(yè)企業(yè)主之住所或主要行政管理機(jī)關(guān)位于澳門,又或以上兩者均不位于澳門,但訴訟系因在澳門所負(fù)之債務(wù)或應(yīng)在澳門履行之債務(wù)而引致,且該商業(yè)企業(yè)主在澳門設(shè)有分支機(jī)構(gòu)、代辦處、子機(jī)構(gòu)、代理處或代表處;然而,清算僅限于在澳門之財(cái)產(chǎn)。3.專屬管轄。
《澳門民事訴訟法典》第20條規(guī)定澳門法院對(duì)下列訴訟享有專屬管轄權(quán):①與澳門之不動(dòng)產(chǎn)之物權(quán)有關(guān)之訴訟;②旨在宣告住所在澳門之法人破產(chǎn)或無清償能力之訴訟。4.協(xié)議管轄。
《澳門民事訴訟法典》第29條規(guī)定了排除及賦予審判權(quán)的協(xié)議:①如出現(xiàn)爭議之實(shí)體關(guān)系與一個(gè)以上之法律秩序有聯(lián)系,當(dāng)事人得約定何地之法院具管轄權(quán)解決某一爭議或某一法律關(guān)系可能產(chǎn)生之爭議。②透過協(xié)議,得指定僅某地之法院具管轄權(quán),或指定其他法院與澳門法院具競合管轄權(quán);如有疑問,則推定屬競合指定。該條第3項(xiàng)規(guī)定了協(xié)議管轄?wèi)?yīng)具備的要件:①涉及可處分權(quán)利之爭議。②被指定之法院所在地之法律容許該指定。③該指定符合雙方當(dāng)事人之重大利益,或符合一方當(dāng)事人之重大利益,且不會(huì)對(duì)另一方引致嚴(yán)重不便。④有關(guān)事宜不屬澳門法院專屬管轄。⑤協(xié)議以書面作出或確認(rèn),且在協(xié)議中明確指出何地之法院具管轄權(quán)。該條第4項(xiàng)進(jìn)一步就“書面”作出解釋,認(rèn)為以書面作出或確認(rèn)的協(xié)議是指“載于經(jīng)雙方當(dāng)事人簽署之文件,或在往來書信或其他可作為書面證據(jù)之通訊方法中體現(xiàn)之協(xié)議,均視為以書面作出之協(xié)議,而不論在該等文件中直接載有協(xié)議,或該等文件中之條款指明參照載有該協(xié)議之某一文件”。(三)臺(tái)灣地區(qū)域外民商事訴訟管轄權(quán)的立法現(xiàn)狀1.一般地域管轄。2.特別地域管轄。3.專屬管轄。4.涉內(nèi)地民商事案件管轄。二、中國區(qū)際民商事管轄權(quán)沖突的協(xié)調(diào)方法中國四個(gè)法域間的民事管轄權(quán)沖突是一個(gè)國家內(nèi)部的區(qū)際法律沖突,與主權(quán)國家之間的民事管轄權(quán)沖突有著本質(zhì)的區(qū)別,但這并不妨礙各法域在不違反國家主權(quán)及不損害國家整體利益的前提下借鑒國家之間協(xié)調(diào)管轄權(quán)沖突的做法。這有賴于各方的充分信任以及在管轄權(quán)問題上的自我限制。我國的區(qū)際民商事案件管轄權(quán)重構(gòu)與協(xié)調(diào)是一個(gè)復(fù)雜的法治建設(shè)過程。解決區(qū)際民商事管轄權(quán)沖突應(yīng)從以下方面加以協(xié)調(diào):1.協(xié)商確立一致的專屬管轄范圍。2.確立協(xié)議管轄優(yōu)先原則。3.確立“一事不再理”原則。4.有條件地?cái)U(kuò)大“不方便法院原則”的適用范圍。
返回第三節(jié)中國區(qū)際民事司法協(xié)助
一、內(nèi)地與港澳地區(qū)之間的送達(dá)(一)內(nèi)地與澳港之間的送達(dá)依據(jù)香港、澳門回歸祖國之前,內(nèi)地向香港送達(dá)有關(guān)司法文書的主要依據(jù)有:1987年最高人民法院《關(guān)于審理涉港澳經(jīng)濟(jì)糾紛案件若干問題的解答》,1991年《中華人民共和國民事訴訟法》中關(guān)于涉外民事訴訟程序的規(guī)定,1991年《中華人民共和國民事訴訟法》第78~84條規(guī)定了六種送達(dá)方式,第247條規(guī)定了七種送達(dá)方式。1992年最高人民法院、外交部、司法部關(guān)于執(zhí)行《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》有關(guān)程序的通知,關(guān)于印發(fā)《關(guān)于執(zhí)行海牙送達(dá)公約的實(shí)施辦法》的通知以及1988年廣東省高級(jí)人民法院與香港最高法院以換文方式訂立的七點(diǎn)協(xié)議(以下簡稱為“粵港送達(dá)協(xié)議”)等。(二)《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》內(nèi)容我們以《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》為例,概括兩個(gè)安排的具體內(nèi)容如下:1.《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》第1、2條對(duì)兩地互送司法文書的主管機(jī)關(guān)作了明確規(guī)定。在內(nèi)地,委托送達(dá)司法文書的主管機(jī)關(guān)為內(nèi)地各高級(jí)人民法院及最高人民法院,即內(nèi)地中級(jí)人民法院——省高級(jí)人民法院——香港特區(qū)高等法院。在香港,可以提出委托申請(qǐng)的主管機(jī)關(guān)只有香港特區(qū)高等法院,即凡由香港高等法院原訟法庭審理的案件或下級(jí)法院(香港各區(qū)域法院)審理的涉內(nèi)地案件需向內(nèi)地送達(dá)的司法文書,均應(yīng)通過高等法院向內(nèi)地的各高級(jí)人民法院或最高人民法院提出委托申請(qǐng)。2.按照《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》的規(guī)定,兩地通過主管機(jī)關(guān)相互送達(dá)的文書僅限于民商事司法文書,《安排》所規(guī)定的民商事司法文書范圍包括:①在內(nèi)地,包括起訴狀副本、上訴狀副本、授權(quán)委托書、傳票、判決書、調(diào)解書、裁定書、決定書、通知書、證明書、送達(dá)回證;②在香港特別行政區(qū)則包括:起訴狀副本、上訴狀副本、傳票、狀詞、誓章、判案書、判決書、裁決書、通知書、法庭命令、送達(dá)證明。《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》第9條。這就意味著《安排》排除了刑事司法文書及民商事司法外文書的相互送達(dá)。3.《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》明確規(guī)定中文是兩地相互送達(dá)文書的正式語言,不僅委托書須以中文文本提出,對(duì)于香港法院而言,如其所附司法文書不是中文文本的,還應(yīng)當(dāng)提供中文的譯本。《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》第3條第2款。兩地相互送達(dá)司法文書須以委托書方式提出請(qǐng)求。委托書中應(yīng)說明委托機(jī)關(guān)的名稱、受送達(dá)人姓名或名稱、詳細(xì)地址及案件的性質(zhì)。同時(shí),委托書必須加蓋委托方印章?!秲?nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》第3條第1款。4.《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》第8條明確規(guī)定,委托送達(dá)司法文書的費(fèi)用互免,但委托方在委托書中請(qǐng)求以特定的送達(dá)方式送達(dá)所產(chǎn)生的費(fèi)用,則由委托方負(fù)擔(dān)。5.《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》要求受委托方接到委托書后,應(yīng)當(dāng)及時(shí)完成送達(dá),最遲不得超過自收到委托書之日起2個(gè)月?!秲?nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》第4條第2款。6.《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》第6條規(guī)定,送達(dá)司法文書,應(yīng)當(dāng)依照受委托方所在地法律規(guī)定的程序進(jìn)行。7.送達(dá)司法文書后,內(nèi)地人民法院應(yīng)當(dāng)出具送達(dá)回證,香港特別行政區(qū)法院應(yīng)當(dāng)出具送達(dá)證明書。出具送達(dá)回證和證明書,應(yīng)當(dāng)加蓋法院印章。8.《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》第3條對(duì)被請(qǐng)求方對(duì)請(qǐng)求方申請(qǐng)的異議作出明確規(guī)定:只有受托方認(rèn)為委托書與本安排的規(guī)定不符時(shí),才可提出異議,但應(yīng)及時(shí)通知委托方,必要時(shí)可以要求委托方補(bǔ)充材料。9.關(guān)于文書的拒絕,《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》的規(guī)定體現(xiàn)了原則上不得拒絕的精神,國與國間在相互送達(dá)文書時(shí)適用公共秩序保留原則予以拒絕的理由參見1965年《海牙送達(dá)公約》第13條規(guī)定及我國《民事訴訟法》第262條第2款的規(guī)定。對(duì)中國的兩個(gè)法域間文書相互送達(dá)并不適用?!秲?nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》只10.《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》第10條最后規(guī)定:“本安排在執(zhí)行過程中遇有問題和修改,應(yīng)當(dāng)通過最高人民法院與香港特別行政區(qū)高等法院協(xié)商解決。”規(guī)定了當(dāng)受托方無法送達(dá)時(shí),才可拒絕委托申請(qǐng),但應(yīng)在送達(dá)回證或證明書上注明妨礙送達(dá)的原因、拒收日期及事由,并及時(shí)退回委托書及所附全部文書。實(shí)踐中,無法送達(dá)的主要原因是被送達(dá)人地址不詳。
《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》是香港回歸祖國后,內(nèi)地與香港特別行政區(qū)之間達(dá)成的第一個(gè)區(qū)際司法協(xié)助協(xié)議,其意義不僅在于為兩地提供了正式的制度化的相互送達(dá)司法文書的渠道,更為重要的是,它為兩地或其他法域進(jìn)一步達(dá)成其他的司法協(xié)助協(xié)議提供了良好的示范。它首次以立法形式確立了內(nèi)地作為一個(gè)獨(dú)立法域與香港特別行政區(qū)之間在司法上的平等地位。此外,《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》也充分體現(xiàn)了“一個(gè)國家”的原則,即在接到請(qǐng)求后,除因地址不明無法送達(dá)外,任何一方不得以違反本地公共秩序?yàn)橛捎枰跃芙^。但不可否認(rèn)的是,《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排》也存在著以下幾個(gè)缺陷:①適用范圍狹窄,僅限于“民商事”司法文書的相互送達(dá),而未規(guī)定刑事司法文書的相互送達(dá)。②將兩地相互送達(dá)的文書限于“司法”文書,而排除了司法外文書(extra-judicialdocuments)的送達(dá)。③僅規(guī)定了一種送達(dá)途徑,即法院直接委托的單一途徑,并未規(guī)定其他的送達(dá)途徑,如郵寄送達(dá)、個(gè)人送達(dá)及公告送達(dá)等途徑。二、內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)之間的取證途徑1.兩地相互委托調(diào)取民商事證據(jù)的主體是內(nèi)地各高級(jí)人民法院和澳門特別行政區(qū)終審法院,而最高人民法院與澳門特別行政區(qū)終審法院之間也可以直接相互委托調(diào)取證據(jù)。2.《內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)取證安排》在相互取證的途徑上采用了法院直接委托的方式,即在一定條件下允許一方法域的司法人員赴另一法域調(diào)查取證,必要時(shí)該司法人員可以向證人、鑒定人等發(fā)問,未采納國際司法協(xié)助中普遍采用的中央機(jī)關(guān)途徑,大大簡化了程序,體現(xiàn)了高效便捷的原則。3.《內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)取證安排》充分體現(xiàn)了法域平等原則。4.《內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)取證安排》較好地借鑒了1970年海牙《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)公約》(以下簡稱海牙《取證公約》),如國際司法協(xié)助中的“特派員取證”方式。(二)《內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)取證安排》的主要內(nèi)容1.內(nèi)地人民法院與澳門特別行政區(qū)法院就民商事案件(在內(nèi)地包括勞動(dòng)爭議案件,在澳門特別行政區(qū)包括民事勞工案件)相互委托送達(dá)司法文書和調(diào)取證據(jù),均適用本安排。
2.雙方相互委托送達(dá)司法文書和調(diào)取證據(jù),均須通過各高級(jí)人民法院和澳門特別行政區(qū)終審法院進(jìn)行。3.各高級(jí)人民法院和澳門特別行政區(qū)終審法院相互收到對(duì)方法院的委托書后,應(yīng)當(dāng)立即將委托書及所附司法文書和相關(guān)文件轉(zhuǎn)送根據(jù)其本轄區(qū)法律規(guī)定有權(quán)完成該受托事項(xiàng)的法院。4.委托書應(yīng)當(dāng)以中文文本提出。所附司法文書及其他相關(guān)文件沒有中文文本的,應(yīng)當(dāng)提供中文譯本。5.委托方法院應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)提出委托請(qǐng)求,以保證受委托方法院收到委托書后及時(shí)完成受托事項(xiàng)。6.受委托方法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)本轄區(qū)法律規(guī)定執(zhí)行受托事項(xiàng)。委托方法院請(qǐng)求按照特殊方式執(zhí)行委托事項(xiàng)的,如果受委托方法院認(rèn)為不違反本轄區(qū)的法律規(guī)定,可以按照其特殊方式執(zhí)行。7.委托方法院無須支付受委托方法院在送達(dá)司法文書或調(diào)取證據(jù)時(shí)發(fā)生的費(fèi)用或稅項(xiàng)。8.受委托方法院收到委托書后,不得以其本轄區(qū)法律規(guī)定對(duì)委托方法院審理的該民商事案件享有專屬管轄權(quán)或不承認(rèn)對(duì)該請(qǐng)求事項(xiàng)提起訴訟的權(quán)利為由,不予執(zhí)行受托事項(xiàng)。9.委托方法院請(qǐng)求調(diào)取的證據(jù)只能是用于與訴訟有關(guān)的證據(jù)。10.雙方相互委托代為調(diào)取證據(jù)的委托書應(yīng)當(dāng)寫明:委托法院的名稱;當(dāng)事人及其訴訟代理人的姓名、地址,及其他一切有助于辨別其身份的情況;委托調(diào)取證據(jù)的原因,以及委托調(diào)取證據(jù)的具體事項(xiàng);被調(diào)查人的姓名、地址,及其他一切有助于辨別其身份的情況,以及需要向其提出的問題;調(diào)取證據(jù)需采用的特殊方式;有助于執(zhí)行該委托的其他一切情況。12.如委托方法院提出要求,受委托方法院應(yīng)當(dāng)將取證的時(shí)間、地點(diǎn)通知委托方法院,以便有關(guān)當(dāng)事人及其訴訟代理人能夠出席。13.受委托方法院在執(zhí)行委托調(diào)取證據(jù)時(shí),根據(jù)委托方法院的請(qǐng)求,可以允許委托方法院派司法人員出席。必要時(shí),經(jīng)受委托方允許,委托方法院的司法人員可以向證人、鑒定人等發(fā)問。14.受委托方法院完成委托調(diào)取證據(jù)的事項(xiàng)后,應(yīng)當(dāng)向委托方法院書面說明。
15.受委托方法院可以根據(jù)委托方法院的請(qǐng)求,并經(jīng)證人、鑒定人同意,協(xié)助安排其轄區(qū)的證人、鑒定人到對(duì)方轄區(qū)出庭作證。證人、鑒定人在委托方地域內(nèi)逗留期間,不得因在其離開受委托方地域之前,在委托方境內(nèi)所實(shí)施的行為或針對(duì)他所作的裁決而被刑事起訴、羈押,或者為履行刑罰或者其他處罰而被剝奪財(cái)產(chǎn)或者扣留身份證件,或者以任何方式對(duì)其人身自由加以限制。證人、鑒定人完成所需訴訟行為,自離開委托方地域后,在委托方境內(nèi)逗留超過七天,或者已離開委托方地域又自行返回時(shí),前款所指的豁免即行終止。證人、鑒定人到委托方法院出庭而導(dǎo)致的費(fèi)用及補(bǔ)償,由委托方法院預(yù)付。該條所指出庭作證人員,在澳門特別行政區(qū)還包括當(dāng)事人。16.受委托方法院取證時(shí),被調(diào)查的當(dāng)事人、證人、鑒定人等的代理人可以出席。三、內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)民事判決的相互認(rèn)可與執(zhí)行根據(jù)《中華人民共和國澳門特別行政區(qū)基本法》第93條的規(guī)定,最高人民法院與澳門特別行政區(qū)經(jīng)協(xié)商,達(dá)成《關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)相互認(rèn)可和執(zhí)行民商事判決的安排》(以下簡稱《內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)判決執(zhí)行安排》),并于2006年2月28日簽署?!秲?nèi)地與澳門特別行政區(qū)判決執(zhí)行安排》已于2006年2月13日由最高人民法院審判委員會(huì)第1378次會(huì)議通過,現(xiàn)予公布。根據(jù)雙方一致意見,《內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)判決執(zhí)行安排》自2006年4月1日起生效。綜觀《內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)判決執(zhí)行安排》,其涵蓋的范圍比較全面,共24條,主要涉及以下內(nèi)容:1.《安排》適用的范圍是內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)民商事案件(在內(nèi)地包括勞動(dòng)爭議案件,在澳門特別行政區(qū)包括勞動(dòng)民事案件)判決的相互認(rèn)可和執(zhí)行,亦適用于刑事案件中有關(guān)民事?lián)p害賠償?shù)呐袥Q、裁定?!栋才拧凡贿m用于行政案件。2.判決所涵蓋的文書種類,在內(nèi)地包括判決、裁定、決定、調(diào)解書、支付令;在澳門特別行政區(qū)包括裁判、判決、確認(rèn)和解的裁定、法官的決定或者批示。3.有權(quán)受理認(rèn)可和執(zhí)行申請(qǐng)的管轄法院在內(nèi)地為被申請(qǐng)人住所地、經(jīng)常居住地或者財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院。兩個(gè)或者兩個(gè)以上中級(jí)人民法院均有管轄權(quán)的,申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)選擇向其中一個(gè)中級(jí)人民法院提出申請(qǐng)。澳門特別行
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