第六章特殊勞動合同制度

第六章特殊勞動合同制度集體合同制度第六章特殊勞動合同制度第一節(jié)集體合同概述什么是集體合同集體合同也稱集體協(xié)議，團(tuán)體協(xié)議，是指用人單位與本單位職工根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、福利保險等事項，通過集體協(xié)商簽訂的書面協(xié)議。我國《勞動法》第33條和《勞動合同法》第51條規(guī)定，企業(yè)職工一方與用人單位通過平等協(xié)商，可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、福利保險等事項訂立集體合同第六章特殊勞動合同制度一、集體合同與勞動合同的關(guān)系1.主體不同單位與工會或職工代表2.內(nèi)容不同集體權(quán)利與條件，可以是全面的，也可以單項的?！秳趧雍贤ā返?1條“企業(yè)職工一方與用人單位通過平等協(xié)商，可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)士、福利保險等事項訂立集體合同”第52條“企業(yè)職工一方與用人單位可以訂立勞動安全衛(wèi)生、女職工權(quán)益、工資調(diào)整機制等專項集體合同”第六章特殊勞動合同制度一、集體合同與勞動合同的關(guān)系3.生效要件不同雙方代表協(xié)商/談判草案交職代會或全體職工討論通過雙方簽字報勞動行政部門審查無異議生效4適用范圍不同

《勞動合同法》第53條增加了行業(yè)性、區(qū)域性集體合同：在縣級以下區(qū)域內(nèi)，建筑業(yè)、采礦業(yè)、餐飲服務(wù)業(yè)等行業(yè)可以由工會與企業(yè)方面代表訂立行業(yè)性集體合同。

《勞動合同法》第54條規(guī)定“依法訂立的集體合同對用人單位和勞動者具有約束力。行業(yè)性、區(qū)域性集體合同對當(dāng)?shù)乇拘袠I(yè)、本區(qū)域的用人單位和勞動者都具有約束力?！钡诹绿厥鈩趧雍贤贫纫弧⒓w合同與勞動合同的關(guān)系5法律效力不同集體合同法律效力高于勞動合同，個人勞動合同條款不得低于集體合同的規(guī)定?！秳趧臃ê贤ā返?5條“集體合同中勞動報酬、勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)厝嗣裾?guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)；用人單位與勞動者訂立的勞動合同中勞動報酬和勞動條件等不得低于集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)”6.爭議類型和違約責(zé)任不同簽訂爭議與履行爭議爭議申請政府協(xié)調(diào)政府主動介入工會仲裁訴訟單位違約工會維權(quán)單位賠償?shù)诹绿厥鈩趧雍贤贫榷?、集體合同的地位和作用

在市場經(jīng)濟(jì)體制下，勞動關(guān)系的調(diào)整方式有：勞動立法、產(chǎn)業(yè)行業(yè)區(qū)域性集體合同、用人單位層面的勞動合同。勞動立法——最高的權(quán)威性，基本規(guī)范和最低標(biāo)準(zhǔn)勞動合同——個別勞動者和用人單位的勞動關(guān)系集體合同——則處于兩者之間，它通過工會與用人單位談判，簽訂集體協(xié)議，調(diào)整勞動者群體與用人單位的相互關(guān)系。集體合同一方面是勞動立法的重要補充，另一方面也彌補了個別勞動合同的不足，因而成為勞動關(guān)系調(diào)整機制中的重要環(huán)節(jié)。第六章特殊勞動合同制度二、集體合同的地位和作用1集體合同彌補勞動立法的不足2.集體合同可以彌補勞動合同的不足第六章特殊勞動合同制度三、集體合同的效力范圍1.對人的效力集體合同的約束力——對合同主體的約束，包括當(dāng)事人（團(tuán)體，無論后加入或退出）和關(guān)系人（成員，無論是否會員或同意與否）2.時間效力——當(dāng)其效力無條件；塑及效力及余效力限于一定條件3.空間效力——地域或產(chǎn)業(yè)、行業(yè)競合效力選擇：產(chǎn)生優(yōu)先原則、適合優(yōu)先（產(chǎn)業(yè)/行業(yè)優(yōu)于地域）原則、普遍性（全國優(yōu)于地方）原則、有利于勞動者原則第六章特殊勞動合同制度集體合同的效力形式———

準(zhǔn)法規(guī)效力、契約效力、組織效力1.準(zhǔn)法規(guī)效力又稱規(guī)范效力或物權(quán)效力，是指集體合同的標(biāo)準(zhǔn)性條款和單個勞動關(guān)系運行規(guī)則條款對其關(guān)系人具有相當(dāng)于法律規(guī)范的效力。又表現(xiàn)為自動效力和不可變效力2.契約效力集體合同的目標(biāo)性條款和集體合同運行規(guī)則對其當(dāng)事人具有設(shè)定債務(wù)的效力，又稱維持和諧的義務(wù)3.組織效力集體合同的某些條款對其關(guān)系人具有設(shè)定組織法義務(wù)的效力。當(dāng)事人是團(tuán)體，團(tuán)體必須確保其成員能夠切實履行組織合同。第六章特殊勞動合同制度第二節(jié)集體合同的訂立一、集體合同訂立的主體1.勞動者方簽約人——工會，沒有工會的由職工代表充當(dāng)簽約人2.用人單位簽約人——法人，大型企業(yè)的子公司、分公司負(fù)責(zé)人3.區(qū)域性、行業(yè)性集體合同的簽約人勞方（職工）——區(qū)域或行業(yè)工會；資方（企業(yè)）——企業(yè)聯(lián)合會/企業(yè)家協(xié)會等每方代表3-10人，可以委托1/3的專家、學(xué)者或律師為本方代表。第六章特殊勞動合同制度二、集體合同訂立的模式談判型與非談判型談判型——我國多稱為集體協(xié)商談判準(zhǔn)備談判制作集體合同書簽字蓋章非談判型程序起草討論審議簽字談判型先談再制定文件，非談判型先起草文件，再討論協(xié)商我國2001年《工會法》對集體合同的簽約程序采用的是兩種合并的方式第六章特殊勞動合同制度三、集體合同訂立的程序《勞動法》《勞動合同法》《工會法》《集體合同規(guī)定》1.確定集體協(xié)商代表，協(xié)商會議（《規(guī)定》）人數(shù)對等，至少3人，1名首席勞方——工會/職工代表，首席工會主席資方——法人或法人委托2.集體協(xié)商，制訂草案（1）任何一方提出協(xié)商要求，另一方應(yīng)于20日內(nèi)書面答復(fù)第六章特殊勞動合同制度2.集體協(xié)商，制訂草案

（2）協(xié)商代表準(zhǔn)備工作（推舉或委托）熟悉法律法規(guī)；了解協(xié)商內(nèi)容及相關(guān)資料；擬定協(xié)商議題；確定協(xié)商點時間等，共同確定一名非代表記錄人員（3）集體協(xié)商的具體程序宣布議程、紀(jì)律；一方提出協(xié)商具體內(nèi)容與要求，另一方回應(yīng)；雙方發(fā)表各自意見；雙方首席代表歸納意見達(dá)成一致的形成草案，雙方首席簽字（4）未達(dá)成一致或事先未預(yù)料的問題，可以中止協(xié)商。確認(rèn)中止期限及下次協(xié)商時間地點等事項第六章特殊勞動合同制度3.職工討論，通過草案協(xié)商草案提交職工代表大會或全體大會討論，法定人數(shù)的2/3出席，超過半數(shù)同意視為通過。4.簽字上報，審查備案用人單位方應(yīng)于合同簽字后10個工作日報縣級以上勞動保障部門，集體合同審查實行本屬地管理。5.即行生效，公布履行審查意見于15日內(nèi)書面通知報送單位。15日未有異議，自動生效。合同雙方應(yīng)用適當(dāng)方式通知本方所有人員，認(rèn)真履行集體勞動合同。第六章特殊勞動合同制度四、區(qū)域性、行業(yè)性集體合同訂立的特別規(guī)定2004年《集體合同規(guī)定》主要針對基層集體合同；2006年《關(guān)于開展區(qū)域性、行業(yè)性集體協(xié)商工作的意見》（勞動部與全國總工會等聯(lián)合發(fā)文）規(guī)定如下（1）一方書面提出協(xié)商要求，另一方書面答復(fù)（2）雙方代表廣泛征求意見后形成協(xié)商議題（3）召開協(xié)商會議，在協(xié)商一致基礎(chǔ)上形成草案（4）草案經(jīng)區(qū)域職代會或區(qū)域內(nèi)企業(yè)職代會通過，區(qū)域內(nèi)業(yè)主簽字蓋章，有集體協(xié)商雙方首席代表簽字上報（5）企業(yè)方負(fù)責(zé)上報當(dāng)?shù)貏趧有姓鞴懿块T（6）勞動保障部門審議，15日內(nèi)無疑義即行生效。（7）企業(yè)方將生效的集體合同通知職工第六章特殊勞動合同制度第三節(jié)集體合同的履行、變更、解除和終止一、集體合同的履行二、集體合同的變更和解除1.變更或解除集體合同條件《集體合同規(guī)定》第39條規(guī)定可以變更或解除集體合同1）當(dāng)事人協(xié)商一致2）國家法律政策發(fā)生變化3）用人單位出現(xiàn)無法履行集體合同的客觀情況4）不可抗力5）合同約定的變更解除條件出現(xiàn)6）法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定的其他情形2.集體合同變更解除的程序第六章特殊勞動合同制度三、集體合同的終止1.集體合同終止的幾種情形1）合同期滿（1-3年），屆滿前3個月提出續(xù)訂協(xié)商2）合同目的實現(xiàn)而終止3）依法解除協(xié)商一致解除；單方解除（發(fā)生法定事由）；裁決或判決解除第六章特殊勞動合同制度第一節(jié)勞務(wù)派遣一、勞務(wù)派遣用工概述1.勞務(wù)派遣的產(chǎn)生和發(fā)展最早產(chǎn)生于美國，隨后在西歐日本相繼出現(xiàn)。我國20世紀(jì)70年代末，開端是北京外企人力資源服務(wù)公司向外國使領(lǐng)館及外國公司駐華代表處派遣中方雇員。國企改制又成為安置下崗工人的一項重要舉措；市場經(jīng)濟(jì)中農(nóng)民工成為勞務(wù)派遣的主力軍，致使勞務(wù)派遣成為現(xiàn)代用工的一個新形式，現(xiàn)狀是無序、失范和迅猛地發(fā)展起來第六章特殊勞動合同制度

勞務(wù)派遣和傳統(tǒng)用工比較一是能滿足用人單位靈活用工的需求，二是能滿足勞動者靈活就業(yè)的需求。但是勞務(wù)派遣的法律關(guān)系構(gòu)造也容易被一些用人單位用來逃避法律義務(wù)，損害勞動者權(quán)益——保障與同工同酬問題目前全國有勞務(wù)派遣職工約6000萬，主要集中在國企、他性企業(yè)和行政事業(yè)單位。深入閱讀

勞務(wù)派遣的亂象勞務(wù)派遣泛濫讓勞動者很受傷

專家質(zhì)疑勞動合同法修改能否規(guī)范勞務(wù)派遣第六章特殊勞動合同制度2.勞務(wù)派遣的涵義勞務(wù)派遣又稱勞動派遣或勞動力派遣，具體是指派遣單位按照用工單位或勞動力市場的需要招收勞動者并與之簽訂勞動合同，按照其與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議將勞動者派到用工單位勞動，被派遣勞動者在用工單位的指揮、監(jiān)督下從事勞動，工資和社會保險費等待遇由用工單位提供給派遣單位，再由派遣單位支付給勞動者的新型用工方式勞務(wù)派遣新型用工、就業(yè)方式，是新型就業(yè)服務(wù)方式第六章特殊勞動合同制度3.勞務(wù)派遣的特征（1）招工與用工相分離——招工不用工，用工不招工；（2）三個主體與一組合同三個主體：勞務(wù)派遣單位、勞動者和用工單位一組合同：派遣單位與用工單位之間的合同；派遣單位與勞動者之間的合同（3）不同于外包用工外包用工是指發(fā)包人將其特定的工程或生產(chǎn)經(jīng)營項目發(fā)包給承包人，由承包人招用勞動者來完成所承包的項目。發(fā)包人與承包人是勞務(wù)關(guān)系，承包人與勞動者是勞動關(guān)系；而勞務(wù)派遣中，派遣單位與用人單位不存在承包關(guān)系，派遣單位為被派遣單位提供的勞務(wù)僅限于部分勞動人事管理，勞動者的勞動管理不是由派遣單位負(fù)責(zé)的（4）不是職業(yè)介紹和勞動人事代理第六章特殊勞動合同制度二、勞務(wù)派遣制度的爭議勞務(wù)派遣的肯定說、否定說、規(guī)范發(fā)展說1.肯定說企業(yè)用人、勞動者就業(yè)和社會就業(yè)服務(wù)的新模式，機制靈活，管理方便，有利于流動2.否定說弊大于利，應(yīng)該廢止。勞務(wù)派遣存在三個主體復(fù)雜的法律關(guān)系，導(dǎo)致權(quán)利義務(wù)不清而極易產(chǎn)生了的糾紛，損害勞動者權(quán)益，具體表現(xiàn)為（1）就業(yè)穩(wěn)定性差（2）缺乏規(guī)范性（3）身份歧視，缺少工會維權(quán)3.規(guī)范發(fā)展說應(yīng)興利除弊，對勞務(wù)派遣加以規(guī)范，適當(dāng)發(fā)展全國人大8月征求修訂《勞動合同法》意見，55萬條，超過了個稅起征點參與人數(shù)第六章特殊勞動合同制度三、勞務(wù)派遣用工法律關(guān)系1.用工單位與派遣單位是民事合同關(guān)系《勞動合同法》第59條規(guī)定：派遣單位應(yīng)與用工單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，派遣協(xié)議應(yīng)約定崗位、人數(shù)、期限、報酬、社保數(shù)額、支付方式、違約責(zé)任等；可見這是民事協(xié)議，適用《民法通則》《合同法》第六章特殊勞動合同制度2.勞動者與勞務(wù)派遣單位是勞動合同關(guān)系《勞動合同法》第58條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位是本法所稱的用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。派遣單位與勞動者訂立勞動合同，除本法第17條規(guī)定外，還應(yīng)載明用工單位、派遣期限、工作崗位情況，合同期限2年以上，按月支付工資，勞動者無工作期間，派遣單位應(yīng)按當(dāng)?shù)刈畹凸べY按月支付報酬。用工單位要承擔(dān)安全義務(wù)、遵守勞動時間、勞動者休息休假權(quán)利等第六章特殊勞動合同制度

3.勞務(wù)派遣三方主體關(guān)系的層次運行結(jié)構(gòu)勞務(wù)派遣中勞動關(guān)系出現(xiàn)一重關(guān)系兩層運行的結(jié)構(gòu)——一個工人養(yǎng)兩個老板（1）一重：勞動者與用工單位生產(chǎn)資料結(jié)合的勞動關(guān)系（2）三角：三個主體（3）兩方：利益關(guān)系是派遣單位與用工單位形成雇主方，勞動者為另一方（4）兩層：用工不招工——無勞動關(guān)系，但有勞動實質(zhì)，支付工資和保險；招工不用——有勞動關(guān)系但不發(fā)生勞動實質(zhì)，代付工資代繳保險（5）紐帶派遣單位與用工單位對勞動者承擔(dān)保證的義務(wù)（6）主次登錄型派遣，以用工單位的勞動關(guān)系為主；在雇傭型派遣中，應(yīng)以派遣公司的勞動關(guān)系為主第六章特殊勞動合同制度四、勞務(wù)派遣用工的法律規(guī)則1.勞務(wù)派遣用工的法律限制性規(guī)定（1）勞務(wù)派遣單位資質(zhì)限定注冊資本不得少于50萬行政許可證制度——勞務(wù)派遣許可證（2）勞務(wù)派遣工作崗位限定《勞動合同法》第66條規(guī)定了勞務(wù)派遣一般僅適用于臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位。臨時性——崗位存續(xù)時間不超過6個月；輔助性——用工單位非主營業(yè)務(wù)崗位替代性——用工單位原在崗人員暫時脫崗（學(xué)習(xí)、休假）等需要他人頂替的崗位因為2008年金融危機，國務(wù)院《勞動合同法實施條列》公布時，將“三性”定義刪除了。第六章特殊勞動合同制度

（3）勞務(wù)派遣的期限限定派遣勞動合同期限：被派遣勞動者與勞務(wù)派遣單位的勞動關(guān)系期限派遣用工期限：被派遣勞動者與用工單的勞動關(guān)系期限《勞動合同法》第58條規(guī)定“勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同”，不得簽訂以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同；59條：用工單位不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議；62條規(guī)定用工單位連續(xù)使用被派遣勞動者時有義務(wù)按照正常工資調(diào)整機制提高被派遣勞動者勞動報酬。第六章特殊勞動合同制度

勞務(wù)派遣用工的法律限制性規(guī)定（4）內(nèi)部派遣禁止《勞動合同法》第67條規(guī)定，禁止用人單位為了降低用工成本自設(shè)勞務(wù)派遣公司的行為。用人單位或其所屬單位出資或者合伙設(shè)立的勞務(wù)派遣公司，向本單位或者所屬單位派遣勞動者的，均屬于《勞動合同法》禁止的行為。第六章特殊勞動合同制度四、勞務(wù)派遣用工的法律規(guī)則2.派遣單位、用工單位的法定義務(wù)和勞動者的法定權(quán)利（1）勞務(wù)派遣單位對勞動者的法定義務(wù)①告知義務(wù)——派遣協(xié)議的內(nèi)容告知勞動者②勞動報酬支付義務(wù)——按月支付工資（加班、績效獎、福利等由用工單位直接支付）；勞動者沒有工作時，按當(dāng)?shù)刈畹凸べY支付月度工資；必須全額支付用工單位撥付的勞動者的工資，不得以提取管理費名義克扣。③負(fù)有為勞動者辦理社會保險登記和繳費、管理檔案等義務(wù)④不得收費義務(wù)?！秳趧雍贤ā返?0條規(guī)定，派遣單位可以向用工單位收取費用，但不得向勞動者收取費用。第六章特殊勞動合同制度2.勞務(wù)派遣單位、用工單位的

法定義務(wù)和勞動者的法定權(quán)利

（2）用工單位的法定義務(wù)①執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)勞動條件和勞動保護(hù)，包括工資、工時、勞動安全衛(wèi)生等標(biāo)準(zhǔn)②告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬③支付加班費、績效獎金、提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇④提供崗位培訓(xùn)（勞動安全衛(wèi)生、上崗、轉(zhuǎn)崗等）⑤連續(xù)用工應(yīng)按正常工資調(diào)整制度，提高被派遣勞動者工資⑥用工單位不得將被派遣者再派遣到其他單位⑦不得向別派遣者收取任何費用第六章特殊勞動合同制度2.勞務(wù)派遣單位、用工單位的

法定義務(wù)和勞動者的法定權(quán)利（3）別派遣勞動者的權(quán)利①平等權(quán)勞動標(biāo)準(zhǔn)——跨地區(qū)派遣，執(zhí)行所在地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)（保險？）；同工同酬——《勞動合同法》第63條規(guī)定“被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無無同類崗位者，參照用工單位所在地相同或相近崗位勞動者報酬確定”未涉及社會保險同工同酬②團(tuán)結(jié)權(quán)勞動者參加、組織工會，并依托工會組織依法維權(quán)的權(quán)利。第六章特殊勞動合同制度3.勞務(wù)派遣單位和用工單位違法的法律責(zé)任（1）勞務(wù)派遣單位的行政責(zé)任《勞動合同法》第92條規(guī)定的行政責(zé)任有：①責(zé)令改正②情節(jié)嚴(yán)重的行政處罰1000元以上5000元以下罰款（2）連帶賠償責(zé)任由于勞務(wù)派遣單位與用工單位是被派遣勞動者的共同雇主，且雙方對勞動者都存在著默示的擔(dān)保關(guān)系，所以無論雙方誰違法，也無論他們是否有共同過錯，只要給勞動者造成損害，他們就相互承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。（3）用工單位的獨立責(zé)任用工單位對被派遣勞動者負(fù)有獨立于派遣單位之外的義務(wù)。第六章特殊勞動合同制度第二節(jié)非全日制用工1.非全日制用工概念《勞動合同法》第68條規(guī)定“非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用工單位一般平均每日工作時間不超過4小時，每周工作時間累計不超過24小時的用工形式?！?.非全日制用工特點（1）勞動合同形式多樣——書面、口頭（2）允許多重勞動關(guān)系——可以和多個用工單位訂立勞動合同，后訂立的不得影響先訂立