建筑施工企業(yè)合同管理風險防范及糾紛處理課件

建筑施工企業(yè)

合同管理風險防范及糾紛處理二O一二年四月前言

工程合同管理是工程項目管理的核心，現代工程項目的復雜性高、項目的參與方多、建設周期長，致使工程項目的風險因素多、風險大，而實踐中，這些風險通過合同都大部分轉移給了承包商，給承包商的合同風險管理帶來更多的困難和挑戰(zhàn)。近年來，由于合同風險分配不合理、合同文件內容多、合同文件不規(guī)范等原因，合同糾紛案件逐年上升，其及時處理和解決顯得越來越重要。因此，合同的風險管理已越來越多地受到國內施工企業(yè)的重視。成也合約，敗也合約一、識別工程項目風險

二、防范、轉移、化解工程合同風險

（一）合同簽訂之前建立合同風險預控體系

★投標及合同簽訂階段—招投標文件評審和合同評審

（二）合同履約過程中的合同風險管理體系

（三）工程結束后合同風險管理的總結和合同風險預控指標體系的修正和糾偏

本次講座的主要內容

4、對于承包商而言，風險控制的成本隨工程項目的進展而增大，與此相反的是，控制風險所帶來的效益隨工程項目的進展而減小，如下圖所示。所以，工程承包企業(yè)必須重視工程項目前期（如投標和合同談判階段）的項目風險管理工作，做好項目風險預控管理；5、整個合同過程中，業(yè)主與承包商心理優(yōu)勢的對比將產生較大的變化，一般業(yè)主在招投標階段具有絕對的心理優(yōu)勢，而隨著項目的進展而逐漸失去這些心理優(yōu)勢，直到工程竣工之后又逐漸恢復；承包商心理優(yōu)勢的變化與此相反，如下圖(示意圖)所示。在項目執(zhí)行過程中，承包商成功地進行合同風險管理，應注重充分利用這種優(yōu)勢對比的變化，采取靈活的階段性風險補償策略，將風險補償問題在工程執(zhí)行過程中得到解決。

1、投標報價階段風險

（1）投標報價信息失誤風險

（2）報價策略失誤的風險

①合同類型選擇的風險

②低價奪標高價索賠的風險

（3）報價漏項或多項的風險（二）工程承包合同壽命周期內的主要風險合同類型業(yè)主風險承包商風險總價合同單價合同成本補償合同設計一建造、交鑰匙合同二、防范、轉移和化解工程合同風險“兩評審一交底，兩策劃一手冊”建立合同風險控制體系（一）合同簽訂之前建立合同風險預控體系

由于在合同簽訂后，整個合同文件中包含了近90%招投標文件中的內容，合同條件在招投標和合同談判過程中已經確定，所以，合同的大部分風險在簽訂之前就已經確定，要成功地進行合同的風險管理，應注重合同簽訂之前合同風險預控指標體系的建立和執(zhí)行，即對招投標文件和擬投標項目進行評審和論證。主要有以下幾個方面：

（1）根據項目的不同類型、承發(fā)包方式等，建立公司的合同風險預控指標體系。

（2）合同投標階段確定投標報價策略和合同談判策略。

（3）合同談判階段爭取風險轉移或風險補償的具體合同條件。

（4）根據合同投標階段和合同談判階段的結果，編制合同履約過程中的項目合同風險預控計劃體系。

★投標及合同簽訂階段

——招投標文件評審和合同評審

（1）仔細審查業(yè)主的財務狀況

（2）深入調查工程所在國（地）的政治和經濟環(huán)境

（3）在投標時盡可能留有選擇的余地

（4）詳細進行現場調查

（6）加強對建設工程合同的審查和會簽

①仔細審查合同文件的完備性

②仔細審查合同文件的優(yōu)先順序

③仔細審查合同文件所確定的工程范圍

④仔細審查合同價款和支付

A、仔細審查合同價款問題：合同價款的構成和計價貨幣；

合同價款的調整辦法。

B、仔細審查合同支付方式：主要審查合同價款的分段支付是否合理；

⑤仔細審查合同條款中關于保函的規(guī)定

⑥仔細審查合同條款中關于誤期損害賠償費的規(guī)定

⑦仔細審查合同條款中關于承包商違約罰款金額和責任限額的規(guī)定

⑧仔細審查合同條款中稅費條款和保險的規(guī)定

⑨仔細審查合同條款中關于業(yè)主責任的規(guī)定

⑩仔細審查合同條款中爭議解決條款的規(guī)定

（7）合同審查后的建議或對策（二）合同履約過程中的合同風險管理體系

★項目管理原則：

標價分離，包死基數

風險抵押，過程控制

監(jiān)督到位，超額分成

風險共擔，兌現及時

★項目管理舉措

合同履約過程是合同風險管理的具體措施的實施過程，主要應注重兩個方面、四個環(huán)節(jié)：

（1）兩個方面：已分析風險和臨時出現風險的應對措施。

（2）四個環(huán)節(jié)：

①合同文件的風險及風險條款審查、閱讀和交底。使合同風險管理的控制措施落實到人；

②合同進度付款和竣工結算的及時申請和辦理；

③合同變更和索賠的及時辦理；

④合同風險發(fā)生時的處理，索賠的及時辦理。（1）做好結算策劃書

（2）強化中間結算，貫徹“二十字方針”

“先算后干”：標價分離，確定責任成本，制定項目策劃書；

“邊干邊算”：中間計量，收入確認；

“邊干邊結”：中間結算，簽證、索賠同步；

“干完結完”：竣工結算完成后28天或合同約定的時間內報出；

“結完審完”：28天或合同約定的時間內審完。

4、重視工程結算

——工程靠干，效益靠算（結算策劃）

（3）在約定期限內提交竣工結算文件：

合同法“286”司法解釋規(guī)定了建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為6個月，因此結算完成時間不能超過工程竣工或合同約定的竣工日期起6個月，以保證發(fā)包人不依約履行義務，拖欠工程款時，承包人可行使優(yōu)先受償權。

依據有關法律法規(guī)，建議企業(yè)規(guī)定：在工程竣工驗收報告經認可后28天內或合同約定的期限內，將竣工結算報告和完整的結算資料遞交業(yè)主，并辦理簽收手續(xù)。為保證結算質量，項目經理部必須在遞交業(yè)主或上包的7天前將結算初審報告上報公司的結算管理部門，公司結算管理部門應在收到初審結算報告后3天內完成復審。這樣可以保證在日后可能出現的訴訟中處于有利地位。

（4）在結算核實過程中，要引入經營公關理念，運用好“一二三四”原則：

“一主動”：主動做好業(yè)主的工作，爭取業(yè)主的配合；

“二勤”：勤發(fā)問，勤發(fā)函；

“三不怕”：不怕業(yè)主刁難，不怕辛苦，不怕麻煩；

“四講”：講策略，講方法，講技巧，講語言藝術；

6、建立完整、詳細、準確的項目資料檔案

★合同及附件

（1）招標文件

（2）投標書（包括其附屬文件）

（3）中標通知書

（4）合同（協議書、專用條款、通用條款）

（5）合同補充條款和協議

（6）質量保修協議書

（7）業(yè)主許可的施工組織設計

★施工過程記錄

（1）發(fā)函登記?。òòl(fā)函原件）

（2）收函登記?。òㄊ蘸?/p>

（3）圖紙、圖紙會審、圖紙變更及技術交底的供應記錄

（4）建設單位設計變更通知單及變更工程價款報告（14天內）

（5）簽證單及簽證工程價款報告（14天內）

（6）會議紀要（與會人員簽字蓋章）

（7）工程師（監(jiān)理）指令、通知及對該指令和通知的復函（48小時）

（8）發(fā)生違約事件的原始資料

（9）索賠意向通知（28天內）

（10）索賠報告及依據資料（56天內）

（11）停、送水、電，道路開通、封閉的日期記錄

（12）干擾時間影響的日期及恢復施工的日期記錄

（13）氣象記錄

（14）質量事故記錄

（15）甲供材料進場記錄

（16）實際工程預付款、進度款撥付的數額及日期

（17）催付工程款通知

（18）經業(yè)主審查的形象進度月報表、年報表(合同要求期限內)

（19）經審查的勞務及分包進度月報表、年報表

（20）報送公司的已完成工程量報告（月、年）

（21）開工報告

（22）中間驗收報告（通知）

（23）竣工驗收報告（28天內）

（24）停工（復工）通知（報告）

（25）工期延誤報告

（26）竣工驗收證明

（27）工程交接證明

（28）工程預算書

（29）竣工結算報告（28天內）

（30）竣工結算書（按合同約定分期、分段結算書）

（31）審定的工程結算書（含總分包結算）

（32）國家、省、市有關影響工程造價、工期的文件、規(guī)定等☆應對工期違約應收集資料

□合同約定的應由發(fā)包人承擔“三通一平”等各項義務的完成時間；

□包人交付施工圖紙的時間；

□施工許可證的取得時間；

□發(fā)包人下達開工指令時間；

□發(fā)包人變更、補充合同足以引起工期變更的各類簽證、協議等；

□承包人工程進度申報時間與發(fā)包人審查與支付時間，批復的工作量與支付數額；

□按照合同約定或法律規(guī)定能夠引起工期順延的雨、雪、風等自然力與政府的強制性行為以及停水、停電等事件發(fā)生的書面證據（政府部門或發(fā)包人、監(jiān)理方等權威方出具）；

□合同中對方各項“先履行義務”的約定時間以及實際履行時間（以發(fā)包人、監(jiān)理方或其它權利對應的權威方的簽收時間為準）；

□申請驗收（中間驗收與竣工驗收）時間和驗收時間；

□其它相關資料?！顟獙|量違約應收集的資料

□有效的隱蔽驗收單及相關證據；

□發(fā)包方指定或提供材料，且在質量方面有過錯的證據；

□發(fā)包人指定分包，且在質量方面有過錯的證據；

□發(fā)包人下達不合理趕工指令，且經承包人勸阻無效的證據；

□工程未經驗收或驗收不合格，發(fā)包人擅自提前使用的證據；

□發(fā)包人組織驗收時間超出合同約定或國家規(guī)定而引發(fā)質量問題的證據；

□發(fā)包人其它足以引起質量問題的不合理指令或行為方面的證據；

□設計方面的證據。

☆應對先履行義務違約

公司及項目經理部各崗位人員按照合同約定或法律規(guī)定的時間和時限，全面履行了承包人義務的證據。

☆應對分供方價款支付的違約

□合同明確約定“根據發(fā)包人的付款時間和數額按比例支付”，不約定延期付款的違約責任；

□合同履行過程中，與分供方加強溝通，及時協商變通付款時間和付款數額；

□發(fā)生違約后，積極應對?！锓止┓竭`約

□進度緩慢、超合同工期完工、質量不合格；

□提供材料、設備不及時，質量、數量不符合約定；

□分供方未履行其他法律義務。

分供方違約的應對：

□合同中加大分供方相應的違約責任；

□事件發(fā)生后，及時致函分供方糾正其違約行為，直至解除合同或采取法律手段，并要求其承擔相應損失。

（三）工程結束后合同風險管理的總結和合同風險預控指標體系的修正和糾偏

（1）對項目合同風險管理結果進行總結，編制項目合同風險預控計劃體系執(zhí)行情況總結表。

（2）根據項目合同風險預控計劃體系執(zhí)行情況總結表對公司同類項目的合同風險預控指標體系進行修正和糾偏，作為今后該類項目的合同風險預控計劃體系編制和執(zhí)行的基礎。

（3）根據項目的不同類型、專業(yè)特殊性等，建立公司合同風險管理案例信息庫，作為公司今后項目合同風險管理的重要信息資源。1、高度重視工程款清欠

——理債就是理財，催收就是創(chuàng)收，

要把清欠工作擺到與生產經營同等重要的位置

推行重大項目法律事務跟蹤制度，嚴把“八關”

：

“經營源頭關”；

“付款手續(xù)關”；

“收入確認關”；

“印信管理關”；

“履約證據關”；

“隊伍選用關”；

“材料采購關”；

“工程結算關”。2、訴訟（仲裁）

★起訴可行性分析與決策

（1）必要性考慮因素

□發(fā)包人的態(tài)度；

□確保工程價款優(yōu)先受償權的需要；

□根據項目具體情況訴訟與非訟協商手段的比較；

□政府工程項目等情形訴訟對市場的影響等因素。

（2）勝訴和執(zhí)行可能性考慮

□證據資料完備性；

□發(fā)包人等責任主體可供保全的資產狀況。（3）成本與效益的對比考慮

□律師費；

□訴訟費；

□保全費；

□鑒定費；★可實現債權的預測

□執(zhí)行費；

□其它費用支出★應訴案件的處理

（1）防范

□勞務、分包、材料采購、料具租賃，需要簽訂合同的，嚴格按照本手冊有關規(guī)定辦理；

□合同價款支付條款應慎重約定，應能確保按約履行價款支付義務；

□勞務工人工資支付監(jiān)控嚴格按照局有關辦法執(zhí)行；

□作好材料款等應付債務的管理工作，項目經理部財務人員按月編報應付賬款報表，報公司財務、資金部門的同時，報公司法務部門。

□可能發(fā)生訴訟的項目，項目經