第3章合伙企業(yè)法

會計學1第3章合伙企業(yè)法2023/1/192引例

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甲、乙、丙、丁合伙糾紛案

甲、乙、丙、丁合伙開辦復印社，合伙協(xié)議約定，四人之間投資、盈余分配、債務承擔比例為1:4:2:3。四人出資的具體形式是：甲以維修養(yǎng)護復印設備的技術出資，占總出資額10％；乙以80平方米房屋使有權出資作為復印社場所，占總出資額40％；丙出資2萬元現(xiàn)金、丁出資3萬元現(xiàn)金分別占總出資額的20％和30％，用于購買復印設備。復印社營業(yè)的頭兩年盈利頗豐，四人各自按約定比例獲得收益。第三年復印社虧損5000元，甲、乙按合伙合同約定的條件提出退伙。清理合伙企業(yè)剩余財產(chǎn)時，現(xiàn)金及設備估價約4.5萬元。甲認為最公平的分配方案是：丙分得1.8萬元，丁分得2.7萬元，乙只收回房屋，自已則分文不取。但丙、丁認為該分配方案不公平，也不符合合伙企業(yè)的約定，彼此發(fā)生爭執(zhí)。問：應如何處理合伙人之間的糾紛？

第1章經(jīng)濟法概述第1頁/共33頁2023/1/1933.1合伙企業(yè)法概述

3.1.1合伙企業(yè)的概念及法律特征

1.概念合伙企業(yè)是指由合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔連帶責任的經(jīng)營性組織。合伙企業(yè)分為普通合伙和有限合伙。

普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。

有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔連帶責任。

《合伙法》第三條規(guī)定：“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人”，但可以成為有限合伙人。第2頁/共33頁2023/1/1943.1.1合伙企業(yè)的概念及法律特征2.法律特征合伙企業(yè)的合伙人不得少于2人。法律未定上限。合伙企業(yè)因契約而成立。合伙協(xié)議是調(diào)整合伙關系，規(guī)范合伙人的權利義務，處理合伙糾紛的法律依據(jù)，也是合伙得以成立的法律基礎。公司成立的基礎是公司章程。合伙人共同出資、合伙經(jīng)營，共享收益、共擔風險。普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔連帶責任。合伙企業(yè)不具有法人資格。第3頁/共33頁2023/1/1953.1.2訂立合伙協(xié)議、設立合伙企業(yè)的基本原則

1.自愿原則2.平等原則3.公平原則4.誠實信用原則第4頁/共33頁2023/1/1963.2普通合伙企業(yè)

3.2.1合伙企業(yè)的設立1、合伙企業(yè)的設立條件（P69）(1)

有兩個以上合伙人。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力

(2)有書面合伙協(xié)議。(3)有合伙人認繳或者實際繳付的出資。

(4)有合伙企業(yè)名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

第5頁/共33頁2023/1/1972、合伙企業(yè)設立程序（1）申請（2）核準登記3、合伙企業(yè)設立的法律后果3.2.1

合伙企業(yè)的設立第6頁/共33頁2023/1/1983.2.2合伙企業(yè)的財產(chǎn)

1、合伙企業(yè)財產(chǎn)的構成（P71）(1)原始財產(chǎn)(2)積累財產(chǎn)(3)依法取得的其他財產(chǎn)第7頁/共33頁2023/1/1992、合伙企業(yè)財產(chǎn)的管理和使用

合伙企業(yè)是獨立的民事主體，在其存續(xù)期間，合伙人的出資和以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)，由全體合伙人依法共同管理和共同使用。任何人都無權單獨支配合伙企業(yè)的財產(chǎn)。

合伙企業(yè)清算前，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)財產(chǎn)，但法律另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗不知情的善意第三人。第8頁/共33頁2023/1/19103、合伙財產(chǎn)的轉讓與出質合伙財產(chǎn)的轉讓

第一，外部轉讓。

合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意；在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權；合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照本法和修改后的合伙協(xié)議享有權利，履行義務。

第二，內(nèi)部轉讓。

合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。

第9頁/共33頁2023/1/19113、合伙財產(chǎn)的轉讓與出質（2）合伙財產(chǎn)的出質

合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效。由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

第10頁/共33頁2023/1/19123、合伙財產(chǎn)的轉讓與出質【典型案例】甲、乙、丙共同出資設立一合伙企業(yè)，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，甲擬以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質借款。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列表述中正確的有()。A.無需經(jīng)乙、丙同意，甲可以出質；B.經(jīng)乙、丙同意，甲可以出質；C.未經(jīng)乙、丙同意，甲私自出質的，其行為無效；D.未經(jīng)乙、丙同意，甲私自出質的，按退伙處理[解析]本題考核點是合伙企業(yè)財產(chǎn)。合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。[答案]第11頁/共33頁2023/1/19133.2.3合伙企業(yè)的事務執(zhí)行

合伙企業(yè)是一種人的組合和財產(chǎn)的組合，其權利能力和行為能力都沒有與合伙成員完全分離。因此，合伙企業(yè)不設立專門的意思表示機關，它總是以合伙人的行為為其行為，每一個合伙人都有權利參與合伙企業(yè)事務的決策、執(zhí)行和監(jiān)督。

應注意以下三個問題：第12頁/共33頁2023/1/19141.合伙事務執(zhí)行的方式共同執(zhí)行：合伙人都直接參與經(jīng)營，處理企業(yè)事務，對外代表企業(yè)。委托執(zhí)行：指由合伙企業(yè)委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務，其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務。合伙企業(yè)的下列事項應當經(jīng)全體合伙人一致同意（協(xié)議另有約定除外）：

(1)改變合伙企業(yè)的名稱；(2)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；(3)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；(4)轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)權利；(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；(6)聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員（被聘人員應在授權范圍內(nèi)履行職務，如超越授權范圍從事經(jīng)營活動，或者在履行職務過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔賠償責任）。

3.2.3

合伙企業(yè)的事務執(zhí)行第13頁/共33頁2023/1/19152.合伙事務執(zhí)行的決議辦法合伙人對執(zhí)行合伙事務享有同等的權利。合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。

3.合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利和義務（1）合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利平等享有合伙事務的執(zhí)行權。不執(zhí)事合伙人享有監(jiān)督權。會計賬簿等財務資料查閱權。異議權和撤銷委托權。合伙人分別執(zhí)事的，執(zhí)事人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務提出異議。提出異議時應當暫停該項事務的執(zhí)行。

受委托執(zhí)事人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。

第14頁/共33頁2023/1/19163.合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利和義務(2)合伙人在執(zhí)行合伙事務中的義務執(zhí)事人應定期向其他合伙人報告事務執(zhí)行情況及企業(yè)經(jīng)營和財務狀況。

合伙人不得自營或同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。

合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。

協(xié)議另有約定或經(jīng)合伙人一致同意的除外。合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。

4、合伙企業(yè)的損益分配損益包括合伙企業(yè)的收益和虧損。合伙損益的分配原則：（1）

合伙損益由合伙人按照合伙協(xié)議的約定辦理；協(xié)議未約定或約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。

（2）協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或全部虧損由部分合伙人承擔。

第15頁/共33頁2023/1/1917【典型案例】劉某退伙案

2004年3月，劉、關、張三人分別出資2萬元、2萬元、1萬元設立甲合伙企業(yè)，并約定按出資比例分配和分擔損益。8月，甲合伙企業(yè)為乙企業(yè)的借款提供擔保；12月因乙企業(yè)無償債能力，甲合伙企業(yè)承擔保證責任，為乙企業(yè)支付1萬元。12月底，劉提出退伙要求，關、張同意。經(jīng)結算，甲合伙企業(yè)凈資產(chǎn)為3萬元。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，應退還劉的財產(chǎn)數(shù)額是()。

A.2萬元；B.1.2萬元；C.1萬元；D.0.8萬元

[解析]本題考核點是合伙損益分配原則。本案劉、關、張三人約定按出資比例(2：2：1)分配和分擔損益，則應退還劉某的財產(chǎn)數(shù)額的計算公式是：

[答案]第16頁/共33頁2023/1/19183.2.4合伙企業(yè)與第三人關系

合伙企業(yè)與第三人關系涉及合伙企業(yè)對外代表權的效力、合伙企業(yè)和合伙人的債務清償?shù)葐栴}。1、合伙人對外代表權的效力。合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。

2、合伙企業(yè)和合伙人的債務清償

合伙企業(yè)債務清償順序：合伙企業(yè)應以其全部財產(chǎn)進行清償其債務；合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶責任，合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力；合伙人所清償數(shù)額超過應當承擔的數(shù)額時，有權向其他合伙人追償。

合伙人債務清償順序：合伙人個人財產(chǎn)不足清償其個人所負債務的，只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務；不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)的權利。第17頁/共33頁2023/1/1919【典型案例】合伙企業(yè)的債務清償案

甲、乙、丙設立一(普通)合伙企業(yè)，約定損益的分配和分擔比例為4：3：3。該合伙企業(yè)欠丁5萬元，無力清償。債權人丁的下列做法中，正確的有()。(2006年考題)

A.要求甲、乙、丙分別清償2萬元、1.5萬元、1.5萬元；

B.要求甲、乙、丙分別清償2萬元、2萬元、1萬元；

C.要求甲、乙分別清償2萬元、3萬元；

D.要求甲清償5萬元

[解析]本案考核點是合伙企業(yè)的債務清償。債權人可以請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。

[答案]第18頁/共33頁2023/1/19203.2.5合伙企業(yè)的入伙與退伙

1.入伙

入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙企業(yè)并取得合伙人地位、身份的法律行為。

入伙條件和程序：（1）經(jīng)全體合伙人一致同意。（2）訂立書面入伙協(xié)議。（3）訂立協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人如實告知合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。（4）應在15日內(nèi)向企業(yè)登記機關辦理變更登記手續(xù)。

入伙的法律后果：

（1）新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。（2）新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。

第19頁/共33頁2023/1/19213.2.5合伙企業(yè)的入伙與退伙 2、退伙：退伙是指使合伙人的身份歸于消滅的法律事實。

（1）退伙的原因（P79）

自愿退伙：分為兩類：一是協(xié)議退伙；二是通知退伙

法定退伙：分為兩類：一是當然退伙；二是除名退伙

(2)退伙的法律后果（P80）

①退還財產(chǎn)份額。

②分擔虧損。

③對退伙前的債務承擔無限連帶責任。

④因退伙導致合伙企業(yè)不具備法定人數(shù)或合伙目的無法實現(xiàn)而使合伙企業(yè)解散的，合伙企業(yè)終止。第20頁/共33頁2023/1/1922【典型案例】合伙人財產(chǎn)繼承案

甲是合伙企業(yè)合伙人，因病身亡，其繼承人只有乙。關于乙繼承甲的合伙財產(chǎn)份額的下列表述中，符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的有：A.乙可以要求退還甲在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額B.乙只能要求退還甲在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額C.乙因繼承而當然成為合伙企業(yè)的合伙人D.經(jīng)其他合伙人同意，乙因繼承而成為合伙企業(yè)的合伙人

[解析]本題考核點是退伙的效果。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，該合伙人的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人同意，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。如果合法繼承人不愿意成為該合伙企業(yè)的合伙人的，合伙企業(yè)應退還其依法繼承的財產(chǎn)份額。

[答案]第21頁/共33頁2023/1/19233.2.6特殊的普通合伙企業(yè)1.適用范圍：以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構。2.公示要求：企業(yè)名稱中應當標明“特殊普通合伙”字樣。

3.責任形式：（1）一個合伙人或數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中，因故意或重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任；（2）合伙人非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。

4.債權人保護：建立執(zhí)業(yè)風險基金和職業(yè)保險制度。

執(zhí)業(yè)風險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務。執(zhí)業(yè)風險基金應當單獨立戶管理。

第22頁/共33頁2023/1/19243.3有限合伙企業(yè)

3.3.1有限合伙企業(yè)的設立

1．概念：有限合伙企業(yè)是指由普通合伙人和有限合伙人組成的合伙企業(yè)。

普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任；有限合伙人以其出資額對合伙企業(yè)債務承擔有限責任。

2．設立（與普通合伙的區(qū)別）

（1）合伙人應2個以上50個以下，至少要有一個普通合伙人。法律另有規(guī)定的除外。（2）企業(yè)名稱中應當標明“有限合伙”字樣。（3）合伙協(xié)議除載明普通合伙企業(yè)協(xié)議規(guī)定事項外，還應當載明下列六個事項：

普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所；執(zhí)行事務合伙人應具備的條件和選擇程序；執(zhí)行事務合伙人權限與違約處理辦法；執(zhí)行事務合伙人的除名條件和更換程序；有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關責任；有限合伙人和普通合伙人相互轉變程序。

（4）有限合伙人的出資可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權或其他財產(chǎn)權利作價出資，但不得以勞務出資。

第23頁/共33頁2023/1/19253.3.2有限合伙企業(yè)的事務執(zhí)行在有限合伙中，只能由普通合伙人執(zhí)行合伙事務，執(zhí)行事務的合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務的報酬及報酬提取方式。而有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)。（參P83）

第24頁/共33頁2023/1/19263.3.3有限合伙人的權利及與第三人的關系1.有限合伙人的權利可以同本有限合伙企業(yè)進行交易。可以自營或同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質?？梢园凑諈f(xié)議約定向合伙人以外的人轉讓其在企業(yè)中的財產(chǎn)份額。自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，可以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償個人債務

。2.

有限合伙人與第三人的關系

第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任；有限合伙人未經(jīng)授權以企業(yè)名義與他人進行交易，給企業(yè)或其他合伙人造成損失的，應當承擔賠償責任。第25頁/共33頁2023/1/19273.3.4有限合伙人的入伙與退伙

入伙的法律后果：對入伙前合伙企業(yè)的債務以其出資額為限承擔責任。

2.退伙

發(fā)生當然退伙的情形：

（1）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（2）作為合伙人的法人或其他組織被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷或宣告破產(chǎn)（3）喪失法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定的合伙人必須具有的相關資格；（4）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。其他規(guī)定：

（1）作為有限合伙人的自然人喪失民事行為能力的，其他合伙人不得要求其退伙（2）作為有限合伙人自然死亡、被宣告死亡，或作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或權利承受人可依法取得該有限合伙人在企業(yè)中的資格

（3）有限合伙人退伙后，對其退伙前發(fā)生的企業(yè)債務，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任。

第26頁/共33頁2023/1/19283.3.5普通與有限合伙人的資格轉換

1.除合伙協(xié)議另有約定外，無論普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶?，還是有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶?，都應當?jīng)合體合伙人的一致同意。

2.

有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。

3.

普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。第27頁/共33頁2023/1/19293.4合伙企業(yè)的解散與清算3.4.1合伙企業(yè)的解散合伙企業(yè)有下列情形之一時應當解散：1．合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人決定不經(jīng)營的；2．合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；3．全體合伙人決定解散；4．合伙人不具備法定人數(shù)滿30天；5．合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)