國際商法-代理法

第五章代理法

第一節(jié)概述一、概念：

三種法定代理指定代理委托代理第一節(jié)概述委托代理：

代理人按照本人授權(quán)，代表本人同第三人訂立合同或為其他的法律行為，由此產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)直接對本人發(fā)生法律效力的一種法律制度第一節(jié)概述被代理人（本人）

代理人（受托人）

代理權(quán)關(guān)系(基礎(chǔ))

第三人代理效果關(guān)系代理行為關(guān)系第一節(jié)概述二、法律特征：1、代理人以被代理人的名義實施代理行為2、代理人在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為3、代理人以自己的意志與第三人發(fā)生法律關(guān)系（區(qū)別于“傳達”）4、代理行為的效果直接歸屬于被代理人第一節(jié)概述三、幾種特殊的代理：

（一）共同代理共同代理人就共同代理行為向本人負責，如有過錯，承擔連帶責任*若代理人未與他人協(xié)商而實施行為侵害本人利益的，由行為人自己承擔第一節(jié)概述（二）復(fù)代理：

1、概念：代理人為本人的利益將其享有的代理權(quán)轉(zhuǎn)托給他人而產(chǎn)生的代理，相對于本代理而言第一節(jié)概述被代理人（本人）代理人復(fù)代理人第三人代理關(guān)系代理關(guān)系效力待定第一節(jié)概述

*復(fù)代理對本人的效力：

（1）本人事前授權(quán)或同意；（2）本人事后追認；（3）緊急情況下，為被代理人之利益，復(fù)代理有效

第一節(jié)概述2、代理人在復(fù)代理中的責任：

（1）選任責任:[例1]

（2）指示責任[例2]

（3）轉(zhuǎn)委托授權(quán)不明的責任[例3]

問：王的說法是否正確？為什么？

[例]王立生是某單位后勤處的負責人。1995年9月，其親戚家的一頭牛得了傳染病，且使其它15頭牛全部被傳染，王便利用職權(quán)之便以該單位食堂的名義買下其親戚家中16頭病牛，隨后又找人將該16頭病牛全部殺掉，運回本單位食堂，其親戚送給他1000元作為酬謝。后本單位職工食用后發(fā)生9人中毒，食堂只好將剩余的牛肉倒掉，造成經(jīng)濟損失20000余元。單位發(fā)現(xiàn)后，責令王追回牛肉款。王表示：牛肉是其親戚的，他是代理單位購買牛肉，發(fā)生損失應(yīng)當由單位負責，與其個人沒有關(guān)系。

解析：王的代理行為無效?！按砣撕捅淮砣舜ǎ瑩p害被代理人利益的，由代理人和第三人負連帶責任?！钡谝还?jié)概述（三）無權(quán)代理：1、概念：

行為人不具有代理權(quán)，而以被代理人的名義與第三人訂立合同或進行其他民事活動第一節(jié)概述2、特征：（1）符合代理行為的表面特征（2）行為人缺乏代理權(quán)

A.根本未經(jīng)授權(quán)

B.雖曾有授權(quán)，但已過期

C.雖有授權(quán)，但超過授權(quán)范圍案例：某時裝公司產(chǎn)品積壓，急于推銷產(chǎn)品、周轉(zhuǎn)資金，便號召每個職工都去銷售時裝，并宣布，凡本公司職工推銷出去的時裝一定按合同標的總額的百分比發(fā)給獎金。該公司女職員張某有一位朋友李某在某百貨公司當業(yè)務(wù)員，張某就去找李某幫忙。

某百貨公司進貨都得領(lǐng)導(dǎo)批準，最近某百貨公司剛進了幾批時裝，所以領(lǐng)導(dǎo)不會同意進貨。但李某有蓋過章的空白合同書，為討好張某，李某就用它和張某簽定了一份購買某時裝公司10萬元時裝的服裝買賣合同，交給了張某。張問：雙方的買賣合同是否成立？某向領(lǐng)導(dǎo)交差后，某時裝公司很高興，按規(guī)定發(fā)給了張某一大筆獎金。不久，某時裝公司按這份合同給某百貨公司發(fā)去了價值10萬元的時裝，并通過銀行托收貨款。某百貨公司的負責人得知此事后，認為其從未授權(quán)李某購買過這批貨，所以他們不能對此負責，并通知銀行拒付貨款。某時裝公司則說，合同上蓋了某百貨公司的公章，怎么能說沒有授權(quán)呢？某時裝公司為了履行這一合同，開支了一大筆錢，因此他們堅持合同必須履行，雙方協(xié)商不成，某時裝公司起訴至人民法院。

第一節(jié)概述表見代理：一種特殊的無權(quán)代理（1）特征：

A.符合一般的無權(quán)代理的表面特征

B.第三人有理由相信行為人有權(quán)代理第一節(jié)概述[例1]

A公司業(yè)務(wù)員甲常年負責A公司與B公司的業(yè)務(wù)往來。7月1日，A公司開除了甲，但未及時告知B公司。7月11日，甲又以A公司名義與B公司簽訂了一份業(yè)務(wù)合同，該合同對A公司是否有效？答：有效，構(gòu)成表見代理。因為B公司有理由相信甲有權(quán)代理第一節(jié)概述[例2]

甲公司委托乙負責購買幾種原材料，后甲撤銷了對乙的授權(quán)委托，但未收回乙手中的數(shù)份蓋有甲公司公章的空白合同書。一年后，乙憑著幾張空白合同以甲公司的名義與丙、定、戊分別簽訂了原材料購銷合同。問：這三份合同的效力？答：有效。表見代理第一節(jié)概述（2）例外：（不構(gòu)成表見代理）1、盜用他人介紹信、蓋有合同專用章的空白合同書簽訂合同的2、借用他人介紹信、蓋有合同專用章的空白合同書簽訂合同的第一節(jié)概述3、法律后果：（1）被代理人拒絕（無權(quán)代理失效）有義務(wù)通知第三人（2）被代理人追認（無權(quán)代理自始有效）第三人撤回前做出（3）第三人行使撤回權(quán)（無權(quán)代理無效）在被代理人追認前行使第一節(jié)概述四、代理權(quán)的終止：1、代理人死亡或喪失行為能力2、被代理人死亡或喪失行為能力3、被代理人法人終止案例：李某受單位委派到某國考察，王某聽說后委托李某代買一種該國產(chǎn)的名貴藥材。李某考察歸來后將所買的價值1500元的藥送至王某家中。但王某的兒子告訴李某，其父已于不久前去世，這藥本來就是給他治病的，現(xiàn)在父親已去世，藥也就不要了，請李某自己處理。李某非常生氣，認為不管王某是否活著，這藥王家都應(yīng)該收下。

[問題]

1．李某的行為的法律后果到底應(yīng)由誰來承擔?

2．藥是否應(yīng)由王家出錢買下?為什么?

分析：

1．李某購買名貴藥材是受王某的委托才進行的，其行為應(yīng)屬民事代理。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以代理人的名義實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。因此，李某購買藥材的行為后果應(yīng)由王某承擔。

2．當被代理人死亡后，代理人由于不知道被代理人死亡而為的民事法律行為仍然有效。也就是說，代理人因?qū)嵤┐硇袨樗〉玫暮蠊麘?yīng)由被代理人的繼承人受領(lǐng)，由此所產(chǎn)生的債務(wù)作為被代理人的債務(wù)，以被代理人的遺產(chǎn)或者其繼承人或受遺贈人來承擔。本案中，王家理當出錢買下此藥。第二節(jié)代理關(guān)系一、代理的內(nèi)部關(guān)系：

（一）代理人的義務(wù)1、勤勉地履行代理職責2、對本人誠實、忠實[例]3、報告義務(wù)4、保密義務(wù)5、親自代理[例]第二節(jié)代理關(guān)系(二)被代理人的主要義務(wù)：

1、支付報酬2、償還費用3、提供相關(guān)代理業(yè)務(wù)的資料第二節(jié)代理關(guān)系二、代理的外部關(guān)系：代理人、被代理人——第三人

1、一般情況——顯名代理（直接代理）代理人以被代理人名義代理法律效果直接歸屬于本人*《民法通則》中規(guī)定的民事代理

第二節(jié)代理關(guān)系

2、特殊情況——隱名代理（間接代理）代理人經(jīng)授權(quán)，但不表明自己的代理人身份，也不披露本人姓名法律后果：代理人應(yīng)承擔個人責任*這是我國外貿(mào)制度中常用的代理方式第二節(jié)代理關(guān)系我國現(xiàn)行外貿(mào)代理的最主要形式是：國內(nèi)有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的企業(yè)接受國內(nèi)其他企業(yè)委托，以自己的名義與外商簽訂合同特征：1.代理行為是以代理人自己的名義進行的；2.代理行為產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)不由被代理人直接承擔，而是由代理人對外商承擔合同義務(wù)，享有合同權(quán)利第二節(jié)代理關(guān)系國內(nèi)委托人有外貿(mào)代理權(quán)的企業(yè)外商企業(yè)委托代理合同涉外買賣合同被代理人代理人第三人外貿(mào)企業(yè)以自己的名義同外商簽訂進出口合同；合同的法律后果由委托的國內(nèi)企業(yè)承擔；外貿(mào)企業(yè)收取傭金。第二節(jié)代理關(guān)系1984年我國建立外貿(mào)代理制：三方當事人兩個合同三種法律關(guān)系：代理人與被代理人之間的委托關(guān)系代理人與第三人之間的代理行為關(guān)系第三人與被代理人之間的實際代理行為后果承受關(guān)系

第二節(jié)代理關(guān)系間接代理中，代理人的特殊地位：由于他是以自己的名義對外簽訂合同，被置于合同當事人的地位，由他對第三人承擔合同義務(wù)，自然在對外索賠、理賠和訴訟中也要以他的名義進行。當代理人對外簽約后，若被代理人未能如約履行，或延遲履行或不履行，由此給外商造成的損失則要由代理人承擔。第二節(jié)代理關(guān)系1996年9月，上海L廠向澳洲R公司出口一批全棉浴巾，但L廠本身并不具備外貿(mào)經(jīng)營權(quán)，于是雙方找到有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的上海A公司要求合作，約定由A公司代理出口該批貨物。11月初，澳洲R公司與上海A公司簽定了進出口合同。合同上寫明賣方為上海A公司，買方為澳洲R公司；裝運期為96年11月；付款方式為船運后60天電匯，質(zhì)量以R公司代表在工廠驗貨為準。貨到后，R公司認為，貨物存在質(zhì)量問題，造成其經(jīng)濟上的損失，故拒不付款，并要求A公司予以賠償；A公司則認為質(zhì)量問題與己無關(guān)，是由R公司代表第二節(jié)代理關(guān)系在工廠驗貨，應(yīng)由廠方與R公司解決，堅持要求R公司依約付款。1997年6月3日由中國進出口商品檢驗總公司澳大利亞有限公司對貨物進行了檢驗，認為的確存在質(zhì)量問題，R公司遂向A公司寄發(fā)檢驗報告，并以防止進一步損失為由低價處理了該批貨物。隨后向A公司提出索賠。1998年2月，R公司向中國國際貿(mào)易仲裁委員會上海分會提請仲裁，8月，仲裁庭開庭對本案進行審理，A公司從這筆業(yè)務(wù)中非但沒有得到任何貨款，還為此成為被申請人的位置，面臨R公司經(jīng)濟賠償?shù)囊?。第二?jié)代理關(guān)系解析：澳洲R公司與A公司，表面為外貿(mào)代理（隱名代理），實際是出口合同。

A公司盲目信任作為生產(chǎn)廠家的L廠和外方買主的R公司，非但沒有與L廠訂立委托協(xié)議，同時也根本沒有注意到自身作為進出口合同一方當事人的法律責任和義務(wù)，導(dǎo)致其在合同履行過程中出現(xiàn)問題時，未獲任何利益，卻擔負了全部的責任。第二節(jié)代理關(guān)系三、承擔特別責任的代理人：*在國際貿(mào)易中常見，由代理人的特殊地位決定的本人——代理人——第三人要求代理人承擔個人責任第二節(jié)代理關(guān)系（一）對本人承擔特別責任的代理人：*信用擔保代理人代理人在買方不支付貨款時，承擔賠償責任*須附加擔保合同（另付傭金）第二節(jié)代理關(guān)系（二）對第三人承擔特別責任的代理人

1、保付代理人（英美國家）

國外買方（本人）保付代理人（出口商）本國賣方（第三人）國際貿(mào)易國內(nèi)貿(mào)易第二節(jié)代理關(guān)系2、保兌銀行:

國外買方

進口地銀行（開證行）出口地銀行（保兌行）委托保兌申請賣方代理人本人第三人保兌第二節(jié)代理關(guān)系3、運輸代理人：貨主——運輸代理人——承運人（船公司）（自己的名義）第二節(jié)代理關(guān)系4、保險經(jīng)紀人：（海上保險）進出口方——保險經(jīng)紀人——保險人（本人）（代理人）（第三人）簽訂保險合同*注意：經(jīng)紀人的傭金由保險人支付第二節(jié)代理關(guān)系四、我國的外貿(mào)代理制：

外貿(mào)公司以自己的名義訂立合同——委托企業(yè)無外貿(mào)代理權(quán)外貿(mào)公司以委托人的名義訂立合同——委托企業(yè)有外貿(mào)代理權(quán)*第二種方式是發(fā)展趨勢，但兩種方式還會長期并存例1：甲乙

買茶葉10斤給5000元錢季節(jié)不對，沒買到可留錢托人以后買丙買茶葉交錢1、假設(shè)丙拿錢后回家路上遭搶劫，則5000元損失誰承擔？2、如丙拿錢后逃跑，則5000元損失誰承擔？3、如丙在買茶葉時遭人欺詐，買了假茶葉，該損失誰承擔？解析：乙有選任責任：即以自己的名義選復(fù)代理人，并對改任默示擔保：一是品德上可靠；二是具有處理受托事務(wù)上的能力。如因此發(fā)生問題，代理人要向被代理人承擔相應(yīng)賠償責任（1、2由乙賠償）1中，乙、丙均無過錯，且未發(fā)生選任責任，所以風險由甲承擔例2：甲乙賣水果丙因病轉(zhuǎn)托當時該水果市價2元/公斤，而乙為盡快脫手，令丙0、8元出手。甲虧本嚴重問：甲的損失由誰賠償？例3：假設(shè)在例1中，甲要買的是特級烏龍茶，而乙只告知丙買烏龍茶，后丙買了二級烏龍茶，導(dǎo)致甲的損失由誰賠償？答：應(yīng)由乙賠償。案例：某書畫裝裱店與著名書法家趙某簽訂了一份委托書法作品創(chuàng)作合同。雙方約定，趙某交付裝裱店20副對聯(lián)作品，裝裱店支付趙某5000元報酬。趙某因不慎跌倒致使右臂受傷，不能創(chuàng)作，于是他委托他兒子代為書寫了全部對聯(lián)，以此交付裝旅店，裝裱店支付了全部報酬。但是不久裝裱店感到作品風格與趙某不同，遂請專家鑒定，結(jié)果發(fā)現(xiàn)屬他人作品。

[問題]

1．趙某能否委托他的兒子代理其創(chuàng)作?

2．趙某兒子的行為是否屬于無權(quán)代理?

解析：《民法通則》第63條規(guī)定：“依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應(yīng)當由本人實施的民事法律行為，不得代理?！北景钢泻贤燃s定由趙某創(chuàng)作全部對聯(lián)，同時書法創(chuàng)作具有很強的人身屬性，必須由本人親自實施，是不得代理的行為，趙某無權(quán)委托他人代為履行。解析：趙某兒子的行為不屬于無權(quán)代理。無權(quán)代理是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人