第十一章商標法與專利法

第十一章商標法第一節(jié)商標法

一、商標法概述

（一）商標的概念商品生產(chǎn)者、經(jīng)營者、服務提供者在商品或服務項目上使用的，將自己經(jīng)營的商品或提供的服務與其他經(jīng)營者經(jīng)營的商品或提供的服務區(qū)別開來的一種商業(yè)專用標志。文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色

（二）禁止作為商標使用和商標注冊的標志

1、不得作為商標使用的標志p191

縣級以上行政區(qū)劃的地名或公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經(jīng)注冊使用的使用地名的商標繼續(xù)有效。

2、不得作為注冊商標使用的標志：p191（1）缺乏顯著性特征（2）僅表示本商品的通用名稱、圖形、型號的（3）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的（三）注冊商標的種類1.商品商標2.服務商標

3.集體商標4.證明商標1、商品商標生產(chǎn)經(jīng)營者在生產(chǎn)、制造、加工或經(jīng)銷的商品上所使用的商標。2、服務商標服務提供者為將自己提供的服務于他人提供的服務進行區(qū)別而使用的標志。3、集體商標以團體、協(xié)會或者其他組織的名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。4、證明商標對某種商品或服務具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或個人使用于其商品或服務，用以證明該商品或服務的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或其他特定品質(zhì)的標志。二、商標注冊申請（一）申請主體自然人、法人和其他組織自然人不限國籍，多個主體可以共同申請，并共同享有和行使該商標專用權。（二）注冊商標的構成要素和顯著性申請注冊的商標，應當具有是顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。

顯著性特征是指商標的獨特性和可識別性，可以區(qū)分商品或服務的來源。

（三）商標注冊原則

1、申請的單一原則(一類商品，一個商標，一份申請)在一份商標注冊申請中，只能請求在同一類商品中的一種或數(shù)種商品上使用一個商標。

2、在先申請原則兩個或兩個以上申請人就相同或類似商品分別提出相同或近似的商標注冊申請時，準許最先提出申請的人獲得商標注冊。若雙方的申請文件在同一天提交商標局，則最先使用者取得注冊商標。3、優(yōu)先權原則p193商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起六個月內(nèi)，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權。(四)申請的代理商標注冊的國內(nèi)申請人可以自己直接到商標局辦理注冊申請手續(xù)，也可以委托商標代理組織辦理。外國人或外國企業(yè)在我國申請注冊商標和辦理其他商標事宜，應當委托國家工商行政管理總局認可的商標代理組織代理。三、商標注冊的審查和核準（一）商標注冊的審查

實質(zhì)審查

審查后處理：初步審定，予以公告駁回申請和復審凡不符合規(guī)定的，商標局駁回申請，發(fā)給申請人《駁回通知書》。商標申請人對駁回申請不服的，可依法向商標評審委員會申請復審，對復審決定不服的，可依法在收到通知之日起30日內(nèi)提起行政訴訟。（二）商標的異議與核準p194四、注冊商標專用權、續(xù)展、轉(zhuǎn)讓和使用許可商標權：商標所有人依法對自己注冊的商標享有的權利。（一）專用權及其續(xù)展

商標專用權是商標權人對其注冊商標享有的獨占使用權。

1、使用權p1942、禁止權p195保護期限和續(xù)展注冊商標的有效期為10年，自核準注冊之日起計算。注冊商標的有效期滿，應當在期滿6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊，每次續(xù)展注冊的有效期為10年。在期滿后6個月內(nèi)未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。（二）注冊商標的轉(zhuǎn)讓（轉(zhuǎn)讓權）

1、簽訂書面合同并經(jīng)核準公告

2、轉(zhuǎn)讓的特殊性p195（三）注冊商標的許可使用（使用許可權）

注冊商標所有人或其授權人將注冊商標部分或全部使用權許可給他人使用的法律行為。

1、獨占使用許可

2、一般使用許可五、對注冊商標專用權的保護（一）侵犯注冊商標專用權的行為

1、未經(jīng)商標注冊人許可，在同一種商品或類似商品上使用與其注冊商標相同或近似的商標。

2、銷售侵犯注冊商標專用權的商品。

3、偽造、擅自制造他人注冊商標標識或銷售偽造、擅自制造的注冊商標標志的。4、未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的。（二）侵犯注冊商標專用權糾紛的解決方式協(xié)商、調(diào)解、行政處理、訴訟六、對馳名商標的法律保護馳名商標：在我國享有較高聲譽并為相關公眾所知曉的商標。（一）未注冊馳名商標的保護（同普通注冊商標）就相同或類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。

（二）注冊馳名商標的保護（超越同類商品的限制）就不相同或不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。1、不屬于商標禁止使用的標志是（）A.與中國國旗相同B.與中國中央政府所在地的標志性建筑、名稱相同C.外國州、省政府區(qū)劃名稱D.與“紅十字”名稱相同的2、A和B共同申請相同的注冊商標，A已經(jīng)在其商品上使用了該商標，而B尚未使用，但B先向商標主管機關申請注冊商標，商標主管機關應認定（）通過該商標的注冊，成為商標權人。A.AB.A和B協(xié)商C.A和B同時D.B3、商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起（）個月內(nèi)，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權。A.6B.10C.5D.124、商標注冊申請人在不同類別的商品上申請注冊同一商標的，（）A.可以提出一份注冊申請B.應當按照商品分類表提出注冊申請C.應當提出一份注冊申請即可D.應當按照不同的商品分別提出注冊申請5、G公司允許我國的S公司在中國境內(nèi)使用其注冊商標，后經(jīng)S公司了解，在韓國，G公司還允許另一家韓國公司使用該相同的商標，G公司的該許可行為是（）A.獨占許可使用B.一般許可使用C.排他許可使用D.地域許可使用6、專門保護知識產(chǎn)權的國際公約是（）A.《建立世界知識產(chǎn)權組織公約》B.《TRIPS協(xié)議》C.《巴黎公約》D.《伯爾尼公約》7、下列文字、圖形可以作為注冊商標予以使用的是（）A.中國國旗B.商品通用名稱C.已經(jīng)注冊使用的縣級以上地名D.僅直接標志商品主要原料8、下列關于“西湖龍井”這一注冊商標表述正確的是（）A.服務商標B.共有商標C.集體商標D.證明商標9、我國商標法規(guī)定，注冊商標的保護期限是（）A.50年B.10年C.15年D.20年10、在我國，如果兩個或兩個以上商標申請人在同一或者類似商品上以相同或近似商標在同一天提出注冊申請，國家商標局將初步審定（）商標。A.使用在先的B.申請在先的C.受讓在先的D.轉(zhuǎn)讓在先的11、對馳名商標的說法，正確的有（）A.馳名商標具有較高聲譽，標有該商標的商品質(zhì)量好，信譽高B.馳名商標為所有人熟知C.馳名商標只能是注冊商標，不能是未注冊商標D.馳名商標可以防止相同或類似的標志在不同種類的商品上進行12、我國《商標法》規(guī)定，可以進行注冊的商標包括（）A.商品商標B.服務商標C.集體商標D.證明商標13、我國《商標法》規(guī)定的商標種類有（）A.文字商標B.圖形商標C.聲音商標D.組合商標14、我國《商標法》規(guī)定，認定馳名商標應當考慮的因素有（）A.相關公眾知曉程度B.作為馳名商標保護記錄C.使用持續(xù)時間D.該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間程度和地理范圍第二節(jié)專利法一、專利法概述從發(fā)明創(chuàng)造的角度講，專利指符合專利權授予條件并取得了專利權的發(fā)明創(chuàng)造成果。從法律角度講，專利即專利權，指國家專利主管機構依照法律授予申請人在法定期限內(nèi)對其發(fā)明創(chuàng)造享有的獨占實施權。

二、專利權

專利權的主體p199專利權人，依法享有專利權并承擔相應義務的人。包括：發(fā)明人或設計人發(fā)明人的單位共同發(fā)明人外國人合法受讓人（一）非職務發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或設計人

1、發(fā)明人-發(fā)明創(chuàng)造設計人-實用新型和外觀設計

只能是自然人，不能是單位、集體或課題組。

2、非發(fā)明人或設計人

3、非職務發(fā)明創(chuàng)造：在本職工作之外，用自己的設備、資金作出的發(fā)明創(chuàng)造。（沒有利用或極少利用本單位的物質(zhì)條件）

4、專利權屬于發(fā)明人或設計人（二）職務發(fā)明的發(fā)明人或設計人所在的單位

1、執(zhí)行本單位的任務或利用本單位的物質(zhì)技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。

所謂執(zhí)行本單位任務所完成的發(fā)明創(chuàng)造是指：（1）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造（2）履行本單位交付的本職工之外的任務所作出的發(fā)明創(chuàng)造（3）退職、退休或調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔的本職工作或原單位分配的任務有關的發(fā)明創(chuàng)造。

所謂本單位的物質(zhì)條件，是指本單位的資金、設備、零部件、原材料或不向外公開的技術資料等。

2、專利權屬于單位（三）共同發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設計人

1、兩個以上單位或個人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造

2、專利權屬于共同完成的單位或個人（四）委托完成的發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或設計人一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請專利的權利屬于完成或者共同完成的單位或者個人；申請被批準后，申請的單位或者個人為專利權人。（五）發(fā)明創(chuàng)造的合法受讓人專利申請權和專利權可以轉(zhuǎn)讓。一項發(fā)明創(chuàng)造的專利申請人、專利權人可以依法轉(zhuǎn)讓其專利申請權和專利權。依法轉(zhuǎn)讓后，申請專利的權利屬于合法受讓人。（六）外國人

1、在我國境內(nèi)有經(jīng)常居所或營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或外國其他組織—國民同等待遇

2、在我國境內(nèi)沒有經(jīng)常居所或營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或外國其他組織—依照《巴黎公約》或其他與中國簽訂的協(xié)議或互惠原則可以申請專利。但應當委托國務院專利管理機關指定的專利代理機構辦理。

專利權的客體p200（一）可授予專利權的發(fā)明創(chuàng)造

1、發(fā)明指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。

2、實用新型對產(chǎn)品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的技術方案。

3、外觀設計對產(chǎn)品形狀、圖案、色彩或者其結合所作出的富有美感的并適用于工業(yè)上應用的新設計。1.科學發(fā)現(xiàn)；2.智力活動的規(guī)則和方法；3.疾病的論斷和治療方法；4.動物和植物品種；5.用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；6.違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造。（二）不授予專利權情形專利權的內(nèi)容p201專利權人按照專利法規(guī)定所享有的權利和應當履行的義務。（一）專利權人的權利1、獨占權2、轉(zhuǎn)讓權3、實施許可權4、專利標記權（二）專利權人的義務P201三、專利權的申請原則與取得條件（一）專利申請的原則1.單一性原則：一項發(fā)明一件申請。2.申請在先原則：最先申請；協(xié)商3.優(yōu)先權原則外國優(yōu)先權本國優(yōu)先權（二）專利權的取得條件p203

1、授予發(fā)明、實用新型專利權的條件

新穎性、創(chuàng)造性、實用性

2、授予外觀設計專利權的條件

新穎性四、專利權取得的程序（一）專利申請p203依法向國務院專利行政部門提出申請。

1、確定申請日：收到文件之時；優(yōu)先權日；郵戳日

2、提交申請專利文件專利申請可以修改，并在被授予專利權之前隨時撤回其申請。（二）專利申請的審查和批準p204

1、發(fā)明專利申請（1）初步審查（形式審查）（2）早期公開（3）實質(zhì)審查（4）通知申請人陳述或修改申請書（5）駁回申請或授予專利權2、實用新型和外觀設計申請經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，取得專利權，同時登記和公告。（三）對駁回專利申請決定不服的復審自收到駁回決定通知之日起3個月內(nèi)，向?qū)＠麖蛯徫瘑T會請求復審。申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。（四）專利權無效自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或個人認為該專利權的授予不符合專利法有關規(guī)定的，可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。五、專利權的限制（一）專利權的合理利用p205

有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：1、專利權用盡2、先用權人的實施3、臨時過境4、為科學研究而使用（二）專利實施的強制許可p206

國家主管專利的機關可以不經(jīng)專利權人的同意，通過行政申請程序直接允許申請者實施發(fā)明專利或?qū)嵱眯滦蛯＠?，并向其頒布實施專利的強制許可。1、一般強制許可2、為了公共利益的強制許可3、有依賴關系專利的強制許可

六、專利權的保護（一）專利權的保護期限專利權的終止

（二）專利侵權行為的認定1.未經(jīng)專利權人許可實施其專利；2.假冒他人專利；3.以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品，以非專利方法冒充專利方法（三）專利權糾紛的救濟途徑協(xié)商、行政救濟、司法救濟（四）侵犯專利權的法律責任1、專利權主體即專利權人，是指依法獲得專利權，并承擔與此相應的義務的自然人和社會組織。下列不是專利權人的有（）A.職務發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人，其發(fā)明是執(zhí)行本單位的任務B.共同發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人C.發(fā)明創(chuàng)造的合法受讓人D.委托完成的發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人2、我國專利法規(guī)定專利申請日的確定錯誤的為（）A.國務院專利行政部門收到專利申請文件之日B.優(yōu)先權日C.申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日D.以申請文件上的日期為申請日3、專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起（）月內(nèi)，向?qū)＠麖蛯徫瘑T會請求復審。A.3B.2C.5D.64、某公司研制出一種新的工業(yè)除塵技術，按照專利方法，該項技術成果可以申請（）A.實用新型專利B.產(chǎn)品發(fā)明專利C.方法發(fā)明專利D.外觀設計專利5、甲公司設計了一款新造型的手機并獲得專利，后發(fā)現(xiàn)被乙公司仿制，乙公司涉嫌侵犯了甲公司的（）權利。A.實用新型專利B.產(chǎn)品發(fā)明專利C.方法發(fā)明專利D.外觀設計專利6、下列屬于我國《專利法》保護對象的是（）。A.違法的發(fā)明創(chuàng)造B.某新款式服裝造型C.科學發(fā)現(xiàn)D.動植物品種7、我國《專利法》規(guī)定，發(fā)明專利的保護期限為（）A.20年B.15年C.10年