杭電第三章公司法

第三章公司法公司法概述公司的設(shè)立公司的變更公司的財(cái)務(wù)有限責(zé)任公司股份有限公司第一節(jié)公司法概述一、公司法的概念規(guī)定公司的設(shè)立、組織、運(yùn)營、變更、解散、股東權(quán)利與義務(wù)和其他公司內(nèi)部、外部關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。公司法核心概念關(guān)系圖股份有限公司政府股東董事/監(jiān)事/高管職工/職工代表/工會債權(quán)人股權(quán)/股份/債券有限責(zé)任公司外商投資企業(yè)國有獨(dú)資公司一人有限責(zé)任公司上市公司二、公司的概念和特征1、公司是指股東依照公司法的規(guī)定，以出資方式設(shè)立，股東以其出資額或所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。2、特征：（1）依法設(shè)立（2）以營利為目的企業(yè)組織（3）具有法人資格（4）公司是資本的集合，決策遵循資本至上的原則

1、獨(dú)立的商號和商譽(yù)；2、獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)；3、獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu)；4、公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。公司的法人人格國際通行的公司特征認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是否具備有限責(zé)任是否可以永久存續(xù)是否可自由轉(zhuǎn)讓所有者權(quán)益是否具備集中管理二、公司的分類——根據(jù)股東對公司所負(fù)的責(zé)任和資本劃分的形式無限責(zé)任公司由兩個以上股東出資組成，所有股東對公司的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任的公司兩合公司股份有限公司股份兩合公司有限責(zé)任公司由有限責(zé)任股東和無限責(zé)任股東共同出資組成的公司由一定人數(shù)以上的股東出資組成，全部公司資本劃分為均等股份，股東就其認(rèn)購的股份金額為限對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司股份有限責(zé)任公司與兩合公司的組合。由股東出資組成的，各股東以其在公司中的投資為限對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司——根據(jù)公司對外信用基礎(chǔ)不同人合公司資合公司——根據(jù)公司的國籍分類本國公司外國公司公司的對外信用是以股東個人的信用為基礎(chǔ)，而不是在于公司的實(shí)力大小，典型的就是無限公司公司的對外信用是以股東的出資為基礎(chǔ)，個人信用對企業(yè)信用沒有作用，所以是“認(rèn)錢不認(rèn)人”。典型的是股份有限公司跨國公司依照我國《公司法》，在我國境內(nèi)設(shè)立，其主要辦事機(jī)構(gòu)即住所在我國的公司，具有中國國籍是指具有外國國籍的公司指擁有兩個以上國籍公司的企業(yè)，一般是以本國為基地，通過對外直接投資，在其他國家和地區(qū)設(shè)立子公司或分支機(jī)構(gòu)，從事國際化生產(chǎn)經(jīng)營活動的國際壟斷企業(yè)。人合兼資合公司公司的設(shè)立和經(jīng)營同時依賴于股東個人信用和公司資本規(guī)模，典型的是有限責(zé)任公司——按公司的管轄系統(tǒng)分類總公司分公司——根據(jù)公司間的控制和依附關(guān)系分類母公司子公司公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。又稱控股公司，是指通過掌握其他公司的股票，從而能實(shí)際上控制該公司營業(yè)活動的公司。指受母公司控制，但在法律上是獨(dú)立的法人組織，又稱被控制公司。母公司子公司全資子公司，即母公司持有子公司100%的股權(quán)。公司可以設(shè)立一人有限責(zé)任公司，但不能設(shè)立一人股份有限公司。絕對控股子公司，即母公司持有子公司超過50%但不足100%的股權(quán)。相對控股子公司，即母公司持有子公司的股權(quán)雖然低于50%，但僅僅依賴該股權(quán)或者股份的表決權(quán)足以控制子公司。如果持有其他公司的股份，但僅憑股權(quán)或股份控制機(jī)制又不足以控制該公司的，理論上稱該公司為“參股公司”。子公司華夏證券股份有限公司的下屬河北分公司在經(jīng)營活動中以自己的名義對外簽訂的合同，其法律效力狀態(tài)：A．無效，

因?yàn)闆]有法人資格就沒有締約能力B．有效，其責(zé)任由華夏股份有限責(zé)任公司承擔(dān)C．有效，其責(zé)任由分公司獨(dú)立承擔(dān)D．有效，其責(zé)任由分公司承擔(dān)，華夏股份有限責(zé)任公司負(fù)連帶責(zé)任三、公司的設(shè)立（一）公司設(shè)立的方式（二）公司設(shè)立的立法原則（三）公司設(shè)立的程序（四）公司設(shè)立的要件【公司設(shè)立】是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格，依照法律規(guī)定的條件和程序所進(jìn)行的一系列行為的總稱。與公司成立不同，公司成立表示的是一種結(jié)果，是公司經(jīng)過設(shè)立程序，具備法定條件，經(jīng)政府主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，依法取得法人資格的一種法律事實(shí)。（一）公司設(shè)立的方式1、發(fā)起設(shè)立由發(fā)起人認(rèn)足公司全部股份而設(shè)立公司。2、募集設(shè)立由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。

我國只有股份有限公司可以采用這種設(shè)立方式。①發(fā)起人認(rèn)購的股份應(yīng)占發(fā)行資本總數(shù)的35%以上。（第85條）②發(fā)起人的股份自公司成立1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓等。（第142條）③資本募集須經(jīng)證券管理部門批準(zhǔn)，須由證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)承銷，須由銀行代收股款等。（第88條、第89條）募集設(shè)立的限制（二）公司設(shè)立的立法原則1、自由主義2、特許主義3、核準(zhǔn)主義4、準(zhǔn)則主義我國現(xiàn)行公司法采取了“以準(zhǔn)則主義”為主，以“行政許可主義”為輔，廢除原法中關(guān)于股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)的規(guī)定。

《公司法》第六條規(guī)定：設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。發(fā)起人公司章程籌集資本名稱預(yù)先核準(zhǔn)組織機(jī)構(gòu)設(shè)立登記公司設(shè)立瑕疵公司設(shè)立無效頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照發(fā)放股票股單驗(yàn)資驗(yàn)資股東選舉大會選舉發(fā)起設(shè)立募集設(shè)立繳納出資繳納出資（三）設(shè)立程序營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司憑公司登記機(jī)關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記。

（1）公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請書；（2）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；（3）公司章程；（4）依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；（5）股東首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記時提交已辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；（6）股東的主體資格證明或者自然人身份證明；（7）載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；（8）公司法定代表人任職文件和身份證明；（9）企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書；（10）公司住所證明；（11）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件（《公司登記管理?xiàng)l例》第20條）。

設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)由全體股東指定的代表或共同委托的代理人作為申請人；設(shè)立國有獨(dú)資公司應(yīng)由國家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門作為申請人；

（1）公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請書；（與有限責(zé)任公司相同）（2）董事會指定代表或者共同委托代理人的證明；（有限責(zé)任公司是全體股東）（3）公司章程；（與有限責(zé)任公司相同）（4）依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；（有限責(zé)任公司有“法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外”）（5）發(fā)起人首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記時提交已辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；（有限責(zé)任公司是“股東首次出資”）（6）發(fā)起人的主體資格證明或者自然人身份證明；（有限責(zé)任公司是“股東”）（7）載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；（與有限責(zé)任公司相同）（8）公司法定代表人任職文件和身份證明；（與有限責(zé)任公司相同）（9）企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書；（與有限責(zé)任公司相同）（10）公司住所證明；（與有限責(zé)任公司相同）（11）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。（與有限責(zé)任公司相同）（注：比較有限責(zé)任公司與股份有限公司2、4、5、6有一定差別）設(shè)立股份有限公司應(yīng)由董事會作為申請人

（1）以募集方式設(shè)立股份有限公司的，還應(yīng)當(dāng)提交創(chuàng)立大會的會議記錄；（2）以募集方式設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票的還應(yīng)當(dāng)提交國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件；（3）法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立股份有限公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。（4）對于公司申請登記的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)在申請登記前報經(jīng)國家有關(guān)部門批準(zhǔn)，并向公司登記機(jī)關(guān)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件（《公司登記管理?xiàng)l例》第21條、第22條）。

下列情況還必須提交相應(yīng)材料（四）公司設(shè)立的要件為了成立公司而籌劃設(shè)立事務(wù)，從事設(shè)立行為，并在公司章程中簽名蓋章的出資人。發(fā)起人資本章程組織機(jī)構(gòu)名稱和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件公司資本專指在公司成立時由章程所確定的，并由股東認(rèn)繳出資的總額。最低注冊資本額，資本形式、出資期限，與相關(guān)概念區(qū)分。章程是由發(fā)起人或公司最初的全體股東依法制定的，規(guī)定公司設(shè)立的宗旨與經(jīng)營范圍、公司組織和活動基本規(guī)則等問題的法律文件。有限責(zé)任公司必須在公司名稱中標(biāo)明“有限責(zé)任公司”或者“有限公司”字樣，股份有限公司必須在公司名稱中標(biāo)明“股份有限公司”或者“股份公司”字樣。

規(guī)范的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是公司法人不同于很多其他法人組織的重要標(biāo)志之一。公司作為法人并無自然實(shí)體，必須設(shè)立公司機(jī)關(guān)以決定和實(shí)施公司的意志。

發(fā)起人1、發(fā)起人的資格具有完全民事行為能力人的自然人、法人法律、法規(guī)禁止從事營利性活動的人除外；2、發(fā)起人的人數(shù)有限責(zé)任公司由50個以下股東出資設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所3、發(fā)起人的權(quán)益（1）設(shè)立費(fèi)用補(bǔ)償請求權(quán)；（2）報酬請求權(quán)；（3）優(yōu)先擔(dān)任公司董事、監(jiān)事和高管；（4）優(yōu)先以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資；（5）其他特別利益。4、發(fā)起人的責(zé)任5、發(fā)起人與股東在公司成立之前稱為發(fā)起人，公司成立后即稱為股東。發(fā)起人之間為合伙人關(guān)系公司籌備期間轉(zhuǎn)為股東合作關(guān)系債務(wù)轉(zhuǎn)由公司承擔(dān)對籌備期間債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任公司不能成立公司成立對其他發(fā)起人未繳足的出資承擔(dān)連帶責(zé)任返還股份公司認(rèn)股人已繳納的股款并加算銀行同期存款利息對因過失而給公司造成的損失負(fù)賠償責(zé)任發(fā)起人的責(zé)任資本

（1）公司在設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須全部認(rèn)足或募足，否則公司即不能成立；（2）公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)；（3）公司的資本一經(jīng)確定，即不得隨意改變，如需增減，必須嚴(yán)格按法定程序進(jìn)行。（4）公司資本是公司對外承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任的法定財(cái)產(chǎn)，是公司的債權(quán)人利益的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)。資本確定原則資本維持原則資本不變原則法定資本制三原則股東（法人）公司（資本）債權(quán)人①出資③股權(quán)②債交易公司的資本是股東對公司的永久投資，不能抽回股東抽逃出資要承擔(dān)民事責(zé)任

返還出資造成公司其他損失的，公司可請求其承擔(dān)賠償責(zé)任在抽逃出資的數(shù)額及利息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任公司怠于起訴的，股東可提起股東代表訴訟債權(quán)人提起訴訟資本出資形式：貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)貨幣出資金額不低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%最低注冊資本額：有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元股份有限公司的法定最低注冊資本500萬元出資期限：在公司成立時一次繳清，也可以在公司成立后分次繳清首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。

公司資本與資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、所有者權(quán)益

資產(chǎn)是指企業(yè)擁有的能以貨幣計(jì)量的各種經(jīng)濟(jì)資源，既包括股東出資所形成的財(cái)產(chǎn)，也包括公司負(fù)債所形成的財(cái)產(chǎn)。資產(chǎn)

=負(fù)債+所有者權(quán)益（凈資產(chǎn)）所有者權(quán)益（凈資產(chǎn)）=資產(chǎn)-負(fù)債所有者權(quán)益

=實(shí)收股本（資本）+資本公積金+盈余公積金+未分配利潤在一般情況下，公司資產(chǎn)大于凈資產(chǎn)，公司的凈資產(chǎn)大于資本。即：資產(chǎn)＞凈資產(chǎn)＞資本章程章程的效力章程的變更章程的特征1、對公司的效力：（1）公司應(yīng)當(dāng)依其章程規(guī)定的辦法，產(chǎn)生權(quán)力機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營意思決定機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)等公司組織機(jī)構(gòu)，并按章程規(guī)定的權(quán)限范圍行使職權(quán)；（2）公司應(yīng)當(dāng)使用公司章程上規(guī)定的名稱、在公司章程確定的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動；（3）公司依其章程對公司股東負(fù)有義務(wù)，股東的權(quán)利如果受到公司侵犯時，可對公司起訴。2、對股東的效力：主要表現(xiàn)為股東依章程規(guī)定享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。3、對董事、監(jiān)事和高級管理人員的效力：公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，依照法律和公司章程的規(guī)定行使職權(quán)。法定性；真實(shí)性；自治性；公開性。章程的制定1、共同訂立---是指由全體股東或發(fā)起人共同起草、協(xié)商制定公司章程，否則公司章程不得生效；2、部分訂立---是指由股東或發(fā)起人中的部分成員負(fù)責(zé)起草、制定公司章程，而后再經(jīng)其他股東或發(fā)起人簽字同意的制定方式。3、公司章程必須采取書面形式，經(jīng)全體股東同意并在章程上簽名蓋章，公司章程才能生效。

有限責(zé)任公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。公司章程變更后，公司董事會應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請變更登記。章程記載事項(xiàng)章程某公司章程規(guī)定：董事長未經(jīng)股東會授權(quán)，不得處置公司資產(chǎn)，也不得以公司名義簽訂非經(jīng)營性合同。一日，董事長任某見王某有一棟別墅，遂決定以自己使用的公司舊辦公樓與王調(diào)換，并辦理了過戶手續(xù)。對任某的換車行為，下列哪一種說法是正確的？A．違反公司章程處置公司資產(chǎn)，其行為無效B．違反公司章程從事非經(jīng)營性交易，其行為無效C．并未違反公司章程，其行為有效D．無論是否違反公司章程，只要王某無惡意，該行為就有效四、公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)1、對外投資2、對外擔(dān)保3、對外借款公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額；公司為他人（“非股東、非實(shí)際控制人”）提供擔(dān)保的，按公司章程規(guī)定由“董事會或者股東大會”決議；公司為“股東或者實(shí)際控制人”提供擔(dān)保的，必須由“股東大會”決議，接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東應(yīng)當(dāng)回避，不得參加表決，該項(xiàng)表決由“出席”會議的“其他股東”所持“表決權(quán)”

的“過半數(shù)”通過。董事、經(jīng)理無權(quán)將公司資金借貸給他人，除非該借貸行為系公司正常經(jīng)營活動或正常經(jīng)營活動所必要，或公司章程有特別的規(guī)定，或經(jīng)股東（大）會、董事會同意。公司章程對對外投資總額或單項(xiàng)投資數(shù)額有限額的規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額，按章程規(guī)定由股東會或董事會決定。公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。A公司是由甲出資20萬元、乙出資50萬元、丙出資30萬元、丁出資80萬元共同設(shè)立的有限責(zé)任公司。丁申請A公司為其銀行貸款作擔(dān)保，為此A公司召開股東會，甲、乙、丙、丁均出席會議，乙明確表示不同意。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于會議決議的表述中，正確的是()。

A、該決議必須經(jīng)甲、乙、丙、丁四個股東全部通過，因乙不同意而不能通過

B、該決議必須經(jīng)甲、乙、丙三個股東全部通過，因乙不同意而不能通過

C、該決議必須經(jīng)全體股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過，因甲、丙、丁所持表決權(quán)占72.22%，因此通過

D、該決議必須經(jīng)甲、乙、丙股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過，因甲、丙所持表決權(quán)未超過半數(shù)，因此不能通過五、公司的財(cái)務(wù)與會計(jì)制度1、財(cái)務(wù)會計(jì)報告制度公司應(yīng)當(dāng)依法編制財(cái)務(wù)會計(jì)報表和制作財(cái)務(wù)會計(jì)報告。

有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會計(jì)報告送交各股東；

股份有限公司的財(cái)務(wù)會計(jì)報告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會年會的20日前置備于本公司，供股東查閱；公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財(cái)務(wù)會計(jì)報告。（1）資產(chǎn)負(fù)債表；（2）損益表；（3）財(cái)務(wù)狀況變動表；（4）財(cái)務(wù)情況說明書；（5）利潤分配表。財(cái)務(wù)會計(jì)報告2、公司收益分配制度A、彌補(bǔ)虧損B、提取利潤的10%列入公司法定公積金法定公積金累計(jì)額超過注冊資本的50%的，可不再提取。C、提取任意公積金從稅后利潤中提取任意公積金，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。D、向股東分配紅利按股東實(shí)繳的出資或所持股份比例分配紅利，章程另有約定除外。

公積金盈余公積金資本公積金法定盈余公積金稅后利潤的10%任意盈余公積金股本溢價價值資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損法定財(cái)產(chǎn)重估增值接受捐贈資產(chǎn)公司在法定資本金之外所保留的自有資本金，又稱準(zhǔn)備金或儲備金。用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本法定公積金轉(zhuǎn)增為資本，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%周、武、鄭、王四人分別出資50萬元、60萬元、80萬元、10萬元成立“桃城有限責(zé)任公司”，1、如果該公司2005年度的稅后利潤為600萬元人民幣，其上年度虧損額為200萬元，法定公積金為90萬元，不足以彌補(bǔ)該虧損，請問依據(jù)《公司法》的規(guī)定，應(yīng)該如何合理分配該利潤？2、如果桃城有限責(zé)任公司法定公積金為100萬元，任意公積金20萬元，公司擬轉(zhuǎn)增注冊資本，進(jìn)行增資派股，股東會表決通過將法定公積金80萬元、任意公積金20萬元轉(zhuǎn)增資本的方案，其方案符合公司法規(guī)定嗎？六、公司的合并、分立與資本增減

（一）公司的合并1、概述公司合并，是指兩個以上的公司在訂立合同的基礎(chǔ)上，依法定程序組成為一個公司的法律行為。2、法定程序3、公司合并的法律效力公司合并吸收合并新設(shè)合并甲公司乙公司甲公司乙公司乙公司丙公司吸收合并吸收公司被吸收公司現(xiàn)金購買資產(chǎn)方式全部資產(chǎn)全部債權(quán)債務(wù)現(xiàn)金股權(quán)分配解散股權(quán)購買資產(chǎn)方式全部資產(chǎn)全部債權(quán)債務(wù)股權(quán)股權(quán)分配股東解散以股權(quán)購買股權(quán)方式全部資產(chǎn)全部債權(quán)債務(wù)唯一股東股東身份轉(zhuǎn)移至吸收公司解散現(xiàn)金購買股權(quán)方式全部資產(chǎn)全部債權(quán)債務(wù)唯一股東現(xiàn)金解散吸收合并形式訂立合并協(xié)議股東會作出決議股份收買請求權(quán)編制負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單公司合并的程序通知公告?zhèn)鶛?quán)人公司變更登記通知、公告?zhèn)鶛?quán)人公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。如債務(wù)人公司不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，債權(quán)人可向法院提出禁止合并的訴訟請求，債權(quán)人的請求合理，法院就應(yīng)當(dāng)發(fā)出禁令?！痢凉竞喜⒐?/p>

經(jīng)本公司股東會（出資人）決定：本公司與××公司、……合并，特此公告。請債權(quán)人自接到本公司書面通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自本公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求本公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，逾期不提出的視其為沒有提出要求。

公司合并的法律效力（1）因合并而解散的公司無需經(jīng)過清算程序；（2）股東收容；（3）權(quán)利義務(wù)概括承受。公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。（二）公司分立1、公司分立是指一個公司在訂立分立合同的基礎(chǔ)上，依法定程序分解為兩個或兩個以上公司的法律行為。2、程序與合并程序基本相同公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。3、公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。

公司分立派生分立新生分立甲公司乙公司乙公司丙公司甲公司甲公司（三）公司注冊資本的增加由公司股東會作出決議，由代表2/3以上的表決權(quán)的股東通過；增資方式：A、內(nèi)部增資：原有股東有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)（有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資），但非必須認(rèn)購的義務(wù)。B、外部增資：增加新股東。增資時原有股東和新股東的權(quán)益界定問題。有限責(zé)任公司股份有限公司由公司股東大會作出決議，由代表出席會議2/3以上的表決權(quán)的股東通過；增資方式：A、增加股份數(shù)額（即發(fā)行新股）。B、增加股份金額。C、既增加股份數(shù)額，又增加股份金額。制作增資計(jì)劃股東會特別決議認(rèn)繳、驗(yàn)資、簽發(fā)出資證明書公司增資的程序變更章程公司變更登記（四）公司注冊資本的減少由公司股東會作出決議，由代表2/3以上的表決權(quán)的股東通過；方式：同比減資與不同比減資有限責(zé)任公司股份有限公司由公司股東大會作出決議，由代表出席會議2/3以上的表決權(quán)的股東通過；方式：A、減少股份數(shù)額。B、減少股份金額。C、既減少股份數(shù)額，又減少股份金額。公司減資，是指公司根據(jù)經(jīng)營業(yè)務(wù)的實(shí)際情況，依法減少注冊資本金的行為。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。制作減資計(jì)劃股東會特別決議編制負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單公司減資的程序債權(quán)人信息權(quán)和異議權(quán)公司變更登記增資、減資減資增資情況1、各個股東按照出資比例或者持股比例同步減少出資2、各個股東改變原出資比例或者持股比倒而減少出資，有的股東減少出資，有的股東則不減少出資3、返還出資的方式減資，或者以免除出資義務(wù)的方式減資或者以銷除股權(quán)或者股份的方式減資等等?？梢杂涩F(xiàn)有股東出資認(rèn)購增資，現(xiàn)有股東認(rèn)購增資可以同比例增資，也可以不同比例增資，還可以由現(xiàn)有股東之外的投資者出資認(rèn)購增資；可以由新股東投資增資，也可以由公司將分配利潤、公積金轉(zhuǎn)為資本的方式增資；可以是公司債券轉(zhuǎn)換增資，也可以是債轉(zhuǎn)股的方式增資

程序股東大會特別決議；編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；通知債權(quán)人和對外公告；登記手續(xù)股東大會特別決議登記手續(xù)A有限責(zé)任公司是一家經(jīng)營化妝品的公司，由于市場不景氣，加上經(jīng)營無方，公司負(fù)債嚴(yán)重。在一次董事會會議上，董事甲提議將公司分立為B、C兩個公司，由B公司承擔(dān)A公司的債務(wù)，C公司承擔(dān)A公司的凈資產(chǎn)。該提議被董事會一致通過，A公司分立為B、C兩個公司，約定B公司承擔(dān)老公司所有債務(wù)。然后分立各方辦理了相應(yīng)的登記注銷手續(xù)。不久，A公司的債權(quán)人D公司找上門，發(fā)現(xiàn)B公司資不抵債，要求C公司承擔(dān)連帶債務(wù)，C公司拿出分立協(xié)議書，拒不償還。問：（1）按照《公司法》的規(guī)定，A公司的分立程序合法嗎？應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？（2）如何看待本案中分立協(xié)議書的效力？甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任公司。公司不設(shè)董、監(jiān)事會，并擬由乙擔(dān)任公司執(zhí)行董事，兼總經(jīng)理．丙擔(dān)任公司的監(jiān)事，丁、戊分別擔(dān)任副總經(jīng)理。公司成立后，庚打算加入并擬入資10萬元，下列幾種方式中符合《公司法》規(guī)定的是?A、庚要想成為新股東，必須經(jīng)原股東一致同意B、庚要想成為新股東，必須經(jīng)2/3以上的股東同意C、庚要想成為新股東，必須經(jīng)2/3以上表決權(quán)的股東同意D、庚可以通過直接與甲協(xié)商受讓甲的出資而成為股東七、公司的解散與清算

自愿解散（即任意解散）解散

行政解散（即被撤銷）強(qiáng)制解散公司終止司法解散（法院判決）

自愿破產(chǎn)（債務(wù)人申請）

破產(chǎn)強(qiáng)制破產(chǎn)（債權(quán)人申請）七、公司的解散與清算（一）公司的解散指因章程或公司法規(guī)定的事由發(fā)生，而導(dǎo)致公司人格消滅的一系列程序活動。（二）公司的清算公司的清算是指公司解散之后，法人人格消滅之前，為了解現(xiàn)有的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，分配公司剩余財(cái)產(chǎn)的一種法定程序，目的在于保護(hù)相關(guān)人的利益。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司的清算分為破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算行政解散法院解散法律解散任意解散公司解散原因公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；股東會或者股東大會決議解散依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；因公司合并或者分立需要解散；公司依法被宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決，股東向法院請求行使解散公司的；組成清算組通知公告?zhèn)鶛?quán)人債權(quán)人申報債權(quán)編制負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單公司清算的程序清償債務(wù)分配公司剩余財(cái)產(chǎn)制作清算報告注銷登記破產(chǎn)程序財(cái)產(chǎn)不足時股東會決議解散公司的，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立清算組。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)30日、45日清算組行使的職權(quán)：（1）清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；（2）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；（4）清繳所欠稅款及清算過程中產(chǎn)生的稅款；（5）清理債權(quán)、債務(wù)；（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（7）代表公司參與民事訴訟活動。

2007年3月，甲有限責(zé)任公司由于市場情況發(fā)生重大變化，如繼續(xù)經(jīng)營將導(dǎo)致公司慘重?fù)p失。3月20日，該公司召開了股東會，以出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3數(shù)通過決議解散公司。4月15日，股東會選任公司5名董事組成清算組。清算組成立后于5月5日起正式啟動清算工作，將公司解散及清算事項(xiàng)分別通知了有關(guān)的公司債權(quán)人，并于5月20日、5月31日分別在報紙上進(jìn)行了公告，規(guī)定自公告之日起3個月內(nèi)未向公司申報債權(quán)者，將不負(fù)清償義務(wù)。在清理公司財(cái)產(chǎn)時，清算組發(fā)現(xiàn)該公司的機(jī)器設(shè)備已經(jīng)陳舊，變現(xiàn)收入只能清償70%的債務(wù)，遂與債權(quán)人協(xié)議：剩余債務(wù)由股東甲負(fù)責(zé)償還，清算繼續(xù)進(jìn)行。債權(quán)人不同意。在編制清算方案時，清算組經(jīng)職代會同意，決定將公司所有的職工住房優(yōu)惠出售給職工，并允許以部分應(yīng)付購房款抵消公司所欠職工的工資和勞動保險費(fèi)用。同時，該有限公司為了抵償乙公司的債務(wù)而承攬了乙公司的一項(xiàng)工程，并將公司所擁有的庫房出租給丙公司。在此之后，甲公司又積極地通知其貿(mào)易合作伙伴丁公司，要求解除雙方之間的買賣合同，并對其做了補(bǔ)償。之后，公司被宣告注銷。問題：（1）甲公司能否由股東會委托董事組成清算組？（2）該公司在清算中有關(guān)保護(hù)債權(quán)人的程序是否合法？（3）清算組與債權(quán)人之間的協(xié)議是否合法？（4）清算組優(yōu)惠售房并抵消工資和社保費(fèi)用是否合法？

(5)甲公司承攬工程和出租庫房可行否？

(6)甲公司積極通知其貿(mào)易伙伴的行為是否合法？甲乙丙丁戊等5人，準(zhǔn)備成立“達(dá)有紡織有限責(zé)任公司”，生產(chǎn)紡織品，其資本總額為50萬元，成立籌備處后，向庚租賃房屋一間，每月房租人民幣1萬元，作為辦公之用。嗣后，發(fā)起人甲因車禍死亡，致使該“達(dá)有紡織股份有限公司”的籌備工作停頓。[問題]（1）假設(shè)籌備過程中，乙以“達(dá)有紡織股份有限公司”的名義與己訂立購買紡織機(jī)器一部的合同，該合同是否有效？（2）籌備處的開銷費(fèi)用1萬元及欠庚房租1萬元，應(yīng)由何人承擔(dān)？（3）己和庚是否可以對“達(dá)有紡織股份有限公司”提起訴訟？甲、乙各出資100萬元設(shè)立志遠(yuǎn)商貿(mào)有限責(zé)任公司并經(jīng)營良好，但實(shí)際上甲的100萬元出資是向乙借的。公司成立后，因乙欠第三人丙50萬元長期不還，丙要向人民法院起訴要求歸還借款，乙便徑自從公司拿50萬元?dú)w還丙。甲提出異議，乙以甲的出資系向乙借款而否認(rèn)甲的股權(quán)。1、乙能否徑自從公司拿50萬元還債是否合法？2、能否以甲的出資是從乙處借來的而否認(rèn)甲的股東權(quán)？3、假設(shè)甲是以房產(chǎn)出資，評估為100萬元，后公司經(jīng)營失敗，公司對外欠債100萬，公司資產(chǎn)價值50萬元，經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)甲的房產(chǎn)實(shí)際價值為80萬元，但甲某沒有償債能力，但乙還有償債能力。債權(quán)人如何使其債權(quán)得到滿足？第二節(jié)有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的概念和特征1、概念有限責(zé)任公司是指由一定數(shù)額的股東通過出資而組成的公司，股東對公司債務(wù)以自己向公司的投資額為限承擔(dān)責(zé)任的商事主體。融合合伙企業(yè)和股份有限公司的優(yōu)點(diǎn)，適合于不具有很大規(guī)模的經(jīng)濟(jì)組織。2、特征（1）全體股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；（2）人數(shù)一般有法定最高限制；（3）公司注冊資本只能由發(fā)起人認(rèn)購，不能對外發(fā)行股份籌集資金；（4）設(shè)立程序比較簡單，內(nèi)部機(jī)構(gòu)比較精干；（5）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)有嚴(yán)格的限制。有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。3、有限責(zé)任公司制度優(yōu)劣（1）優(yōu)點(diǎn)：設(shè)立門檻低、手續(xù)簡便；股東變動小，內(nèi)部凝聚力強(qiáng)；公司營業(yè)及財(cái)務(wù)狀況無須公開，機(jī)構(gòu)精干，經(jīng)營效率高；股東風(fēng)險小，僅負(fù)有限責(zé)任。（2）缺點(diǎn)：發(fā)展規(guī)模受限制；股權(quán)轉(zhuǎn)讓不易；對債權(quán)人利益保護(hù)較差。

二、有限責(zé)任公司的設(shè)立1、設(shè)立的條件（一）股東符合法定人數(shù)；（二）股東出資達(dá)到法定資本最低限額；（三）股東共同制定公司章程；（四）有公司名稱；（五）建立組織機(jī)構(gòu)；（六）必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。五十個以下股東出資設(shè)立最低限額為人民幣三萬元2、公司設(shè)立的程序（1）申請公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)；（2）全體發(fā)起人共同制定公司章程；（3）發(fā)起人繳付出資并經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后（4）確定組織機(jī)構(gòu)；（5）向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記；（6）公司登記機(jī)關(guān)經(jīng)審核后登記，頒發(fā)公司營業(yè)執(zhí)照。

申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)

領(lǐng)表

辦理注冊資本驗(yàn)證申請?jiān)O(shè)立登記受理審查核準(zhǔn)發(fā)照

繳納登記費(fèi)用

辦理開業(yè)有關(guān)事宜公告公司設(shè)立登記程序

填寫企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請書，名稱有六個月保留期憑《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》到登記機(jī)關(guān)領(lǐng)取相應(yīng)的登記注冊文書表式將全部注冊資金存到指定的銀行專用賬戶上，委托會計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資，并出具驗(yàn)資報告

按照規(guī)定將申請報告及應(yīng)提交的文件、證件和填報的《登記注冊書》送交登記主管機(jī)關(guān)提交的文件、證件齊備的，予以受理領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的，按注冊資本總額的0.8‰繳納；注冊資本超過計(jì)劃1000萬的，超過部分按0.4‰繳納，注冊資金超過1億元的，超過部分不再繳納。領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》的，設(shè)立登記費(fèi)為300元。持繳納費(fèi)用的憑證、《公司登記受理通知書》和身份證在領(lǐng)照窗口領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》刻制印章、開立正式銀行賬戶、申請納稅登記、向登記機(jī)關(guān)備案

由國家工商行政管理局和省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局，依法統(tǒng)一組織發(fā)布企業(yè)法人登記公告【案例】甲乙丙丁戊等5人，分別出資2萬元、6萬元、10萬元、6萬元及10萬元，組成“興業(yè)有限責(zé)任公司”，經(jīng)營食品零售業(yè)務(wù)，但該公司未依法定程序向工商行政管理機(jī)關(guān)申請注冊登記，擅自開始營業(yè)，歷經(jīng)半年。適逢食品行業(yè)經(jīng)濟(jì)不景氣，該公司經(jīng)營不善，拖欠巨額債務(wù)。其中由甲與乙以“興業(yè)有限責(zé)任公司”的名義與己簽訂購買原料合同，欠己18萬元。問題：（1）“興業(yè)有限責(zé)任公司”是否有效成立？（2）債權(quán)人己是否可以向“興業(yè)有限責(zé)任公司”求償或向甲乙丙丁戊等人求償？（3）工商行政管理機(jī)關(guān)是否可以對“興業(yè)有限責(zé)任公司”和甲乙丙丁戊等人予以制裁？三、有限責(zé)任公司的法人治理股東會董事會經(jīng)理層工會監(jiān)事會董事會股東會經(jīng)理層股東會監(jiān)事會董事會工會純粹雙層制雙層并列制單層制我國的立法選擇：雙層并列制+單層制最高權(quán)力機(jī)關(guān)股東會經(jīng)營決策機(jī)關(guān)董事會內(nèi)部監(jiān)督機(jī)關(guān)監(jiān)事會業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)經(jīng)理由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，其成員不得少于3人

股東會由全體股東組成

成員為3人至13人，對股東會負(fù)責(zé)

由董事會聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)

（一）股東會——最高權(quán)力機(jī)關(guān)股東會是由全體股東組成的公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，不是常設(shè)機(jī)關(guān)，對外不代表公司，對內(nèi)也不執(zhí)行業(yè)務(wù)。1、股東會的職權(quán)2、股東會的議事規(guī)則（1）定期會議與臨時會議（2）會議的召集程序（3）會議的召開與決議的形成b股東會的職權(quán)（一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；（二）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項(xiàng)；（三）審議批準(zhǔn)董事會的報告；（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（八）對發(fā)行公司債券作出決議；（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（十）修改公司章程；（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。股東會的種類定期會議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時召開。代表1/10以上表決權(quán)的股東；1/3以上的董事；監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議。臨時股東會提議召集權(quán)定期會議臨時會議股東會的召集1、首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。以后的會議，由董事會召集，董事長主持。2、董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；3、監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。召開股東會應(yīng)于會議召開前15日以前通知全體股東。召集權(quán)人：會議通知：股東會的召開股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)在會議記錄上簽名。表決權(quán)的行使：特殊決議：會議記錄：溫州××××××有限公司

股東會決議會議時間：××年××月××日(會議時間)會議地點(diǎn)：溫州市×××區(qū)×××路×××大廈××幢××層××號本公司辦公室會議性質(zhì)：臨時會議會議主持人：×××(主持人)會議通知時間及方式：××年××月××日以××方式通知到會股東：股東A、股東B，擁有公司××%股東表決權(quán)決議內(nèi)容：經(jīng)到會股東協(xié)商，同意下列事項(xiàng)：1、自然人×××受讓公司原股東×××擁有的××%股權(quán)，計(jì)人民幣××萬元，受讓公司原股東×××擁有的××%股權(quán)，計(jì)人民幣××萬元，合計(jì)受讓原股東名下××%股權(quán)，計(jì)人民幣××萬元成為公司新股東。2、由于公司股東變更，公司現(xiàn)由×××、×××、×××投資組建，新一屆股東會成立。3、變更后公司注冊資本總額不變，各股東的出資方式和出資額為：×××以貨幣出資，為人民幣×××萬元，占××%；×××以貨幣出資，為人民幣×××萬元，占××%；×××以貨幣出資，為人民幣×××萬元，占××%。4、修改公司章程。全體股東簽字：（二）董事會——經(jīng)營決策機(jī)關(guān)董事會是公司的常設(shè)領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)，對外代表公司，對內(nèi)負(fù)責(zé)執(zhí)行股東會決議，對公司重大事務(wù)進(jìn)行決策，監(jiān)督公司日常經(jīng)營。1、董事會的組建有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為3人至13人；股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以只設(shè)1名執(zhí)行董事；董事由股東會在股東或股東委派的代表中選舉產(chǎn)生。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。2、董事會的職權(quán)（1）召集股東會會議，并向股東會報告工作；（2）執(zhí)行股東會的決議；（3）決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；（9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項(xiàng)；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

3、董事會議事規(guī)則董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。董事會職權(quán)通過董事會集體行使。董事會決議的表決，實(shí)行一人一票。董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事會的召集董事會的召開（三）監(jiān)事會、監(jiān)事——內(nèi)部監(jiān)督機(jī)關(guān)公司日常監(jiān)督機(jī)構(gòu)，對股東會和公司全體職工負(fù)責(zé)。1、監(jiān)事會的組成監(jiān)事會成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可只設(shè)1至2名監(jiān)事；監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。2、監(jiān)事會職權(quán)（1）檢查公司財(cái)務(wù)；（2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（3）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（4）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；（5）向股東會會議提出提案；（6）依公司法規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；（7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。3、監(jiān)事會的議事規(guī)則監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。

監(jiān)事會的召集監(jiān)事會的召開（四）經(jīng)理——業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)1、經(jīng)理是由董事會聘請負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營活動的高級管理人員。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，并有權(quán)列席董事會會議。2、經(jīng)理職權(quán)由章程規(guī)定，章程未規(guī)定的適用法律的規(guī)定。經(jīng)理行使下列職權(quán)：

（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會決議；

（2）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；

（3）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；

（4）擬訂公司的基本管理制度；

（5）制定公司的具體規(guī)章；

（6）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；

（7）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；

（8）董事會授予的其他職權(quán)。四、股東1、參與權(quán)；2、知情權(quán)；3、監(jiān)督權(quán)；4、收益權(quán)；5、股權(quán)處分權(quán)；6、優(yōu)先認(rèn)購股權(quán)；7、資格繼承權(quán)；8、請求解散公司的權(quán)利；（183條）9、請求司法救濟(jì)權(quán)。10、公司重整申請權(quán)（1）出席股東會和表決權(quán)；（2）選舉權(quán)和被選舉權(quán)；（3）少數(shù)股東的召開臨時股東大會提議權(quán)、召集和主持權(quán)、臨時提案權(quán)?！豆痉ā返?4條規(guī)定，有限責(zé)任公司“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財(cái)務(wù)會計(jì)報告。股東可以要求查閱公司會計(jì)賬簿。”《公司法》第98條規(guī)定，股份有限公司股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財(cái)務(wù)會計(jì)報告。通過股東會和監(jiān)事會監(jiān)督以及建議、質(zhì)詢權(quán)。（98、151條）（1）股利分配請求權(quán)；（2）公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配請求權(quán)（35、167、187套）（1）股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)（第72條、第138條）；（2）特定情形下的退股權(quán)（即異議股東股權(quán)收購請求權(quán)）（第75條第1款、第143條）除公司章程另有規(guī)定的外，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。除章程另有規(guī)定外，公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)購買轉(zhuǎn)讓股東股權(quán)的，協(xié)商確定各自購買比例，協(xié)商不成，按轉(zhuǎn)讓時各自出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)；

股東的主要權(quán)利股東知情權(quán)典型案例廣州塔祈巴那電器有限公司（下稱“塔祈巴那公司”）是香港塔祈巴那電器有限公司（下稱“香港電器公司”）投資設(shè)立的獨(dú)資企業(yè)。2005年11月21日，宏德亞洲有限公司（下稱“宏德公司”）和香港電器公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書，從香港電器公司受讓了塔祈巴那公司1%的股權(quán)，塔祈巴那公司根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書對其公司章程進(jìn)行了修改，于2006年1月24日獲得廣州市番禺區(qū)對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局的批準(zhǔn)，并辦理了相關(guān)的變更登記。

宏德公司自成為公司的股東起并未實(shí)際參與公司的慣例經(jīng)營，也從未獲得公司分配的利潤。宏德公司于2008年11月25日委托羅律師向塔祈巴那寄出了《查閱會計(jì)賬簿申請書》，但塔祈巴那公司以宏德公司存在不正當(dāng)?shù)哪康臑橛删芙^了宏德公司的請求。宏德公司起訴至廣州市番禺區(qū)人民法院請求判令：

1、塔祈巴那公司想宏德公司提供2005年11月至2008年12月間的公司采取報表（包括資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、財(cái)務(wù)狀況變動表、財(cái)務(wù)情況說明書）以供查閱、復(fù)制；

2、塔祈巴那提供2005年2008年12月期間的全部公司財(cái)務(wù)賬簿以供查閱。

有下列情形之一的，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。異議股東收購請求權(quán)的行使條件異議股東收購請求權(quán)的行使時間異議股東收購請求權(quán)自股東會會議決議通過之日起30日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。原則上公司不得自為股東,例外：我國《公司法》第143條第1款規(guī)定：（一）減少公司注冊資本；（二）與持有本公司股份的其他公司合并；（三）將股份獎勵給本公司職工；（四）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份。請求司法救濟(jì)權(quán)1、直接訴訟2、確認(rèn)股東會決議無效或撤銷股東會決議之訴3、股東代位訴訟4、異議股東的退股權(quán)保護(hù)之訴5、解散公司的訴訟董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟；有限責(zé)任公司股東“要求公司提供查閱會計(jì)賬簿”之訴。公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。公司的董事、監(jiān)事和高管人員在執(zhí)行職務(wù)時或他人違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失，而公司又怠于行使起訴權(quán)時，符合條件的股東可以以自己的名義向法院提起損害賠償?shù)脑V訟。公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司股東會會議決議通過之日起30日內(nèi)，異議股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

股東代位訴訟股東代表訴訟的前置程序又稱代表訴訟，派生訴訟，是指當(dāng)公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員等主體侵害了公司權(quán)益，而公司怠于追究其責(zé)任時，符合法定條件的股東可以自己的名義代表公司提起訴訟。股東代表訴訟的的主體股東代表訴訟的可訴行為范圍股東代表訴訟的法律后果★原告勝訴：一是被告向公司賠償；二是原告享有勝訴利益分享權(quán)和訴訟、律師費(fèi)用等必要費(fèi)用補(bǔ)償請求權(quán)?！镌鏀≡V：惡意原告應(yīng)賠償公司因此受到的實(shí)際損失。四類可提起股東代表訴訟的情形

。適用的前提：“用盡公司內(nèi)部救濟(jì)”前置程序：A、原告股東需首先書面請求監(jiān)事會或者監(jiān)事向人民法院提起訴訟；如果是監(jiān)事侵犯公司權(quán)益，則向董事會或者執(zhí)行董事（有限責(zé)任公司不設(shè)董事會時）提出上述要求。B、監(jiān)事會、監(jiān)事、董事會、執(zhí)行董事收到上述書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟。前置程序的免除：“情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害”時。A、原告：有限責(zé)任公司的任一股東。股份有限公司中持股時間連續(xù)180日以上、單獨(dú)或合計(jì)持有公司1％以上股份的股東。原告必須是在發(fā)生錯誤行為以及訴訟期間的股東。B、公司為必須參加訴訟的無獨(dú)立請求的第三人。C、被告：董事、監(jiān)事、高級管理人員（第217條第1項(xiàng)）和“他人”?！八恕卑ü镜目毓晒蓶|、其他股東、實(shí)際控制人（第217條第3項(xiàng)）、交易相對人等。四類可提起股東代表訴訟的情形

(1)新《公司法》21條，公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益的情形；(2)新《公司法》第152條第一款和第二款，董事、監(jiān)事、高級管人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定，給公司造成損失的情形；(3)新《公司法》第152條第三款，他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的情形；(4)新《證券法》第47條，上市公司董事會怠于行使董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5％以上的股東的短期交易歸入權(quán)的。

股東代位訴訟股東對外部人侵害公司行為所提起的損害賠償之訴

直接利害關(guān)系股東股東

怠于起訴合同糾紛

代位合資公司直接起訴香港吉雄長絲廠合資公司香港大興（1）公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

（2）股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

（3）公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

（4）經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。股東可以向法院提起解散公司訴訟的情形公司解散請求權(quán)條件1、公司經(jīng)營管理出現(xiàn)嚴(yán)重困難；2、繼續(xù)存在下去會使股東利益受到重大損失；3、通過其他途徑不能解決；4、持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以行使解散公司請求權(quán)。北京科威傲微電子有限公司自成立后連年虧損，公司兩股東無意維持公司，但另一股東王先生卻對解散公司極力反對，為此主張解散的股東中科院半導(dǎo)體研究所向法院提起了訴訟，要求法院依法判令公司解散。2001年12月，中科院半導(dǎo)體研究所、泰州豐達(dá)公司和王先生三名股東共同出資設(shè)立了科威傲微公司。2004年4月，北京市科學(xué)技術(shù)委員會向科威公司頒發(fā)了《高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定證書》。然而，科威傲微公司的年檢報告、財(cái)務(wù)報表均顯示，該公司自2002年至2005年間始終處于虧損狀態(tài)。為此，中科院半導(dǎo)體研究所和泰州豐達(dá)公司兩股東認(rèn)為，科威傲微公司繼續(xù)存續(xù)只會使股東繼續(xù)蒙受經(jīng)營成本上的損失，于是主張公司解散。但王先生堅(jiān)持認(rèn)為，公司的經(jīng)營虧損主要是其他兩家股東對自己不斷排斥和干擾經(jīng)營所致，不同意就此解散公司，雙方為此爭執(zhí)不下。中科院半導(dǎo)體研究所向海淀法院起訴，請求法院判令解散北京科威傲微電子有限公司并依法進(jìn)行清算。問題：法院能否解散該公司？（二）股東的主要義務(wù)：1、法定期間內(nèi)足額繳納應(yīng)繳付的出資額；2、公司成立后，不得抽回出資；3、遵守公司章程；4、公司股東應(yīng)依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。5、公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。劉某是甲有限責(zé)任公司的董事。任職期間，多次利用職務(wù)之便，指示公司會計(jì)將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設(shè)立的乙公司。對此，持有公司股權(quán)0.5%的股東王某認(rèn)為甲公司應(yīng)該起訴乙公司還款，但公司不可能起訴，王某便自行直接向法院對乙公司提起股東代表訴訟。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列選項(xiàng)中正確的有()。

A、王某持有公司股權(quán)不足1%，不具有提起股東代表訴訟的資格

B、王某不能直接提起訴訟，必須先向監(jiān)事會提出請求

C、王某應(yīng)以甲公司的名義起訴，但無需甲公司蓋章或劉某簽字

D、王某應(yīng)以自已的名義起訴，但訴訟請求應(yīng)是將借款返還給甲公司甲、乙、丙分別出資17萬元、18萬元和35萬元，成立了一家有限責(zé)任公司。其中，甲乙的出資為現(xiàn)金，丙的出資是房產(chǎn)。公司成立后又吸收丁出資10萬元入股。半年后，該公司經(jīng)營不善，拖欠巨額債務(wù)。法院在執(zhí)行中查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值15萬元。又查明，丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財(cái)產(chǎn)10萬元。依照公司法的規(guī)定，對此應(yīng)如何處理？A.丙以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分待有財(cái)產(chǎn)時再行補(bǔ)足。B.丙以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由甲、乙補(bǔ)足。C.丙以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由甲、乙、丁補(bǔ)足。D.丙無須補(bǔ)交差額，其他股東也不負(fù)補(bǔ)足的責(zé)任。甲公司出資20萬元、乙公司出資10萬元共同設(shè)立丙有限責(zé)任公司。丁公司系甲公司的子公司。在丙公司經(jīng)營過程中，甲公司多次利用其股東地位通過公司決議讓丙公司以高于市場同等水平的價格從丁公司進(jìn)貨，致使丙公司產(chǎn)品因成本過高而嚴(yán)重滯銷，造成公司虧損。下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.丁公司應(yīng)當(dāng)對丙公司承擔(dān)賠償責(zé)任

B.甲公司應(yīng)當(dāng)對乙公司承擔(dān)賠償責(zé)任

C.甲公司應(yīng)當(dāng)對丙公司承擔(dān)賠償責(zé)任

D.丁公司、甲公司共同對丙公司承擔(dān)賠償責(zé)任五、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員一、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格二、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)三、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的責(zé)任勤勉義務(wù)；忠實(shí)義務(wù)；列席股東會或股東大會并接受股東的質(zhì)詢；如實(shí)向監(jiān)事會或監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán)（1）公司對違反忠實(shí)義務(wù)所得的收入行使歸入權(quán)；（2）執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者章程的規(guī)定，對給公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任

⑴忠實(shí)、勤勉義務(wù)：董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、高級管理人員不得有下列行為：①挪用公司資金；②將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；③違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；④違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；⑤未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（注意：競業(yè)禁止和自我交易禁止都是相對的禁止。）⑥接受他人與公司交易的傭金歸為己有；⑦擅自披露公司秘密；⑧董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。⑨違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。⑵董事、監(jiān)事、高級管理人員接受股東質(zhì)詢的義務(wù)：股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。⑶董事、監(jiān)事、高級管理人員配合監(jiān)事會監(jiān)督義務(wù)：董事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán)。二、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)某股份有限公司計(jì)劃招聘一名新董事參與本公司經(jīng)營活動，以下四人成為候選人，其中哪些不具有公司法規(guī)定的不得擔(dān)任高管人員任職資格的禁止條件？（多選）A．趙某，經(jīng)營能力一流，口才尤佳，但因酷愛行為藝術(shù)曾在夜半裸奔遭人非議B．錢某，曾擔(dān)任一家長期經(jīng)營不善的洗浴中心董事，到任后僅一個上午該公司即破產(chǎn)C．孫某，曾因強(qiáng)奸一名80歲的老太太被判刑10年，現(xiàn)已釋放3年，一直靠在街頭賣烤白薯為生D．李某，現(xiàn)任某市醫(yī)院婦科大夫

某公司董事張某家有小汽車一部，因其家中發(fā)生變故致經(jīng)濟(jì)緊張，張某急需出售小汽車以緩解燃眉之急，近期內(nèi)其所任職公司正好急需一輛汽車，其便想把該車賣給公司。依照《公司法》的規(guī)定，對張某的這種銷售行為應(yīng)當(dāng)如何處理?

A．只要價格合理，該交易有效

B．經(jīng)董事會同意后可以進(jìn)行

C．經(jīng)股東會同意后可以進(jìn)行

D．如公司章程上有允許的規(guī)定亦可進(jìn)行甘某和李某均為某市紅星塑料制品股份有限公司(以下簡稱紅星公司)的董事。1997年9月甘某、李某又與其所任公司以外的兩人陳某、王某合伙開辦了一個農(nóng)用塑料薄膜廠，從事大棚塑料薄膜的生產(chǎn)。某產(chǎn)品與紅星塑料制品股份有限公司的產(chǎn)品相同。1998年1月，紅星公司發(fā)現(xiàn)了甘某和李某的這一行為。經(jīng)臨時股東大會決議，公司免去了甘某、李甘公司董事的職務(wù)。同時，公司要求甘某和李某將其與他合伙經(jīng)營塑料薄膜廠期間所得收入共計(jì)20萬元人民幣交予公司，被二人拒絕。紅星公司遂訴至法院，要求法院判令甘某和李甘將其經(jīng)營農(nóng)塑料薄膜廠所得收入交給紅星公司。問：（1）甘某和李某與他人合伙開辦農(nóng)用塑料膜的行為是否合法?（2）紅星公司免去甘某和李某董事職務(wù)的行為及要求二人將經(jīng)營農(nóng)用塑料薄膜廠期間的收入交予公司的主張是否合法?六、一人公司的特別規(guī)定

只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。股東決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。1、股東為一人。2、股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。3、法人治理結(jié)構(gòu)和決策程序簡化。是否設(shè)立董事會、監(jiān)事會，則由公司章程規(guī)定，可以設(shè)立，也可以不設(shè)立，法律未規(guī)定其必須設(shè)立。一人公司的特征1、資本制度更嚴(yán)格股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納一人公司章程規(guī)定的出資額，最低限額為人民幣十萬元。2、設(shè)立公司的限制一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。3、嚴(yán)格的信息披露制度一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。股東行使相應(yīng)職權(quán)作出決定時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，由股東簽字置備于公司。4、強(qiáng)制審計(jì)一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計(jì)年度終了時編制財(cái)務(wù)會計(jì)報告，并經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。

5、股東對公司財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性負(fù)舉證責(zé)任一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。風(fēng)險防范制度1、關(guān)于一人有限責(zé)任公司，下列說法正確的是？A甲某出資5萬元注冊了一人有限責(zé)任公司B甲某準(zhǔn)備設(shè)立一注冊資本為20萬元的一人有限責(zé)任公司，但限于手頭比較緊，準(zhǔn)備分兩次支付C甲某設(shè)立的一個有限責(zé)任公司效益較好，其準(zhǔn)備再開設(shè)一家一人有限責(zé)任公司D某公司將其下游業(yè)務(wù)拆分，設(shè)立了多家一人有限責(zé)任公司2、王某依公司法設(shè)立了以其一人為股東的有限責(zé)任公司。公司存續(xù)期間，王某實(shí)施的下列哪一行為違反公司法的規(guī)定？A.決定由其本人擔(dān)任公司執(zhí)行董事兼公司經(jīng)理

B.決定公司不設(shè)立監(jiān)事會，僅由其親戚張某擔(dān)任公司監(jiān)事

C.決定用公司資本的一部分投資另一公司，但未作書面記載

D.未召開任何會議，自作主張制定公司經(jīng)營計(jì)劃股東有限責(zé)任的個案否認(rèn)

債權(quán)人公司經(jīng)營股東普通股東

債權(quán)人

公司經(jīng)營股東普通股東又稱“揭開公司的面紗”、“股東有限責(zé)任待遇之例外”、“股東直索責(zé)任”，是指控制股東為逃避法律義務(wù)或責(zé)任而違反誠實(shí)信用原則，濫用法人資格或股東有限責(zé)任待遇、致使債權(quán)人利益嚴(yán)重受損時，法院或仲裁機(jī)構(gòu)有權(quán)責(zé)令控制股東直接向公司債權(quán)人履行法律義務(wù)、承擔(dān)法律責(zé)任。

公司人格否認(rèn)制度A對公司的適用后果公司法人人格否認(rèn)僅是在特定的法律關(guān)系中否認(rèn)公司的獨(dú)立人格，從而追究濫用法人人格的股東的責(zé)任。適用該制度，并非意味著徹底、永久地否認(rèn)公司的人格。B對股東的適用后果公司法人人格否認(rèn)所追究的責(zé)任主體應(yīng)限于實(shí)施濫用行為的股東，而不應(yīng)擴(kuò)及其他所有的股東。依據(jù)我國《公司法》第20條的規(guī)定，當(dāng)股東有濫用行為，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益時，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。適用要件A主體要件適用對象必須是具體的雙方當(dāng)事人：一是濫用公司法人人格的股東；二是因公司法人人格濫用而受到損害，并有權(quán)提起訴訟的債權(quán)人。B行為要件存在股東濫用公司人格的事實(shí)和行為。C結(jié)果要件必須有損害事實(shí)存在，即濫用行為造成了逃避債務(wù)、嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的結(jié)果。適用后果公司人格否認(rèn)公司法人人格否認(rèn)糾紛的原告只能是公司的債權(quán)人;在訴訟中被指責(zé)有濫用行為，承擔(dān)連帶責(zé)任的被告，是公司的股東。在公司法人人格否認(rèn)的訴訟舉證方面，一般情況下還是“誰主張，誰舉證”。公司法人人格否認(rèn)也不能被濫用，應(yīng)嚴(yán)格把握其條件，謹(jǐn)慎適用。公司人格否認(rèn)被告布希與其妻設(shè)立一經(jīng)營不動產(chǎn)的房地產(chǎn)公司，并擁有該公司的全部股份。但該公司實(shí)際上沒有任何財(cái)產(chǎn)，亦未經(jīng)營不動產(chǎn)業(yè)務(wù)，只是股東用來買賣不動產(chǎn)的工具。被告通常以公司名義買進(jìn)不動產(chǎn)，除付清訂金外，其余價款均以公司名義簽發(fā)支票給付。當(dāng)不動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)一轉(zhuǎn)移到公司后，被告馬上將不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移至他們個人名下，使公司無不動產(chǎn)。而后被告由于以公司名義簽發(fā)的支票無法兌現(xiàn)被訴至法院，原告主張以被告名下之不動產(chǎn)償付購買上述不動產(chǎn)之價款。法院認(rèn)為，這里的公司只是股東的“另一個自我”，股東利用公司只是為了逃避債務(wù)，實(shí)現(xiàn)自身的經(jīng)營。而且，利用公司名義進(jìn)行交易，足以使債權(quán)人產(chǎn)生誤解，進(jìn)而導(dǎo)致欺詐。所以，應(yīng)無視名義的法律主體，揭開公司之面紗，由背后的股東負(fù)責(zé)。

公司人格否認(rèn)

2002年4月，原告電力公司與被告喜洋洋食品有限公司（以下簡稱“喜洋洋”）發(fā)生了一筆果凍條購銷生意，后“喜洋洋”拖欠電力公司25萬元貨款，拖欠理由是：公司已停止生產(chǎn)經(jīng)營，無法償還各項(xiàng)債務(wù)。電力公司發(fā)現(xiàn)：“喜洋洋”系臺商獨(dú)資企業(yè)，于1991年由被告謝得財(cái)投資成立，法定代表人為謝得財(cái)；永昌榮食品有限公司（以下簡稱永昌榮）亦系臺商獨(dú)資企業(yè)，于1993年11月由謝某投資成立，法定代表人也是謝得財(cái)；且這兩家公司的經(jīng)營地址、電話號碼、組織機(jī)構(gòu)、從業(yè)人員完全相同。電力公司認(rèn)為，謝某掏空“喜洋洋”，將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移到永昌榮來逃債。為此，電力公司將謝某、喜洋洋、永昌榮全告上法庭，要求三被告共同償還25萬元及利息。經(jīng)庭審查明：永昌榮設(shè)立至今，從未實(shí)際開展生產(chǎn)經(jīng)營活動，也無機(jī)器設(shè)備，名下的土地、廠房及兩部汽車均由“喜洋洋”無償使用，日常費(fèi)用則由“喜洋洋”支付。兩公司的財(cái)務(wù)賬目雖分別立冊計(jì)賬，但均由“喜洋洋”的會計(jì)人員負(fù)責(zé)制作，且永昌榮本身從未發(fā)放過工資。1998年永昌榮向銀行貸款100萬元，其中部分由“喜洋洋”使用，至2002年才由“喜洋洋”代為還清全部貸款；2002年底，“喜洋洋”用永昌榮名下的土地、廠房作為抵押擔(dān)保，再向銀行貸款100萬元?！跋惭笱蟆痹?002年度共從其賬戶轉(zhuǎn)出433400元到永昌榮的賬戶，用于償還永昌榮的銀行貸款本息。且這兩家公司的唯一投資者謝某在經(jīng)營期間也挪用、侵占“喜洋洋”的財(cái)產(chǎn)至少在72萬元以上，全部作為個人債務(wù)和交通肇事的賠款。

【思考問題】1、能否對喜洋洋公司適用法人人格否認(rèn)？法律依據(jù)何在？

2、喜洋洋公司沒有真正獨(dú)立的法人人格的表現(xiàn)是什么？宏喜果農(nóng)有限公司的控股股東趙虹西拖欠銀行巨額貸款，但是他不但不積極經(jīng)營企業(yè)還貸，還以企業(yè)名義繼續(xù)向銀行借款，借新還舊，供自己揮霍，當(dāng)銀行起訴后，趙虹西以企業(yè)為公司，屬于有限責(zé)任為由，請求法院宣告自己的企業(yè)破產(chǎn)，判斷正確的是：（多選）A．宏喜果農(nóng)公司存在違法挪用公司資金的行為；B．可以依法由法院否認(rèn)該公司的人格；C．趙虹西和宏喜果農(nóng)公司承擔(dān)連帶責(zé)任；D．趙虹西應(yīng)當(dāng)向宏喜果農(nóng)公司承擔(dān)賠償責(zé)任；七、國有獨(dú)資公司國有獨(dú)資公司，是指國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。1、國有獨(dú)資公司是特殊的“一人公