應(yīng)試技巧11講全案例一是2013年成立的一家由姜、等五位股東

專題二：公司法＋【案例一】梁山公司是2013年成立的一家公司，由、、曹蓋等五位股東設(shè)200公司成立三年以后，為繼續(xù)擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，擬公開(kāi)公司債券1000萬(wàn)，年利率5%。公司財(cái)務(wù)顧能否擔(dān)任公司監(jiān)事？——公司增資時(shí)，用門面房和個(gè)人信用出資是否合法？——出資方本案中，用門面房出資沒(méi)有問(wèn)題，但不能用個(gè)人信用出資召集董事會(huì)，的經(jīng)理職務(wù)是否合法？——董事會(huì)的職【法條】《公司法》第四十六條：董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：……（八）決定公財(cái)務(wù)顧問(wèn)認(rèn)為公司不滿足公開(kāi)公司債券的條件是否正確——公司債券的條【法條】《法》第十六條：公開(kāi)公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件:（一息；（四）籌集的投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；（五）債券的利率不超過(guò)限定的利率水平（六）規(guī)定的其他條件件，但梁山公司的凈資產(chǎn)只有3000萬(wàn)，因此不符合公開(kāi)公司債券的條件。 ，并準(zhǔn)備在中小板首次公 并上市。公司投資問(wèn)綜合評(píng)估公司情況如下：1.公司最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度營(yíng)業(yè)收入累計(jì)超過(guò)3億元；2.公司最近三年連續(xù)，累計(jì)凈利潤(rùn)達(dá)到4000萬(wàn)元；但可能存在影響公司首次公開(kāi)并上市的因素，即公司董事長(zhǎng)在2014年初因被司法機(jī)關(guān)，尚未有明確結(jié)論。轉(zhuǎn)讓股權(quán)給習(xí)任是否符合公司定的轉(zhuǎn)讓條件？——公司股權(quán)轉(zhuǎn)【法條】《公司法》第七十一條：公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)通知其他股東征求同意，其他股東自接到通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不的，視為同意轉(zhuǎn)讓。本案中，轉(zhuǎn)讓股權(quán)給習(xí)任，通知了和，收到后一個(gè)月都未答復(fù)，視為同意轉(zhuǎn)讓；而則表示除非將股權(quán)便宜點(diǎn)賣給自己，否則就不同意，但表示不愿意降價(jià)出售之后，未做任何表示，根據(jù)公司法的上述規(guī)定，如果不的股權(quán)，也視為同意轉(zhuǎn)讓，因此將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給習(xí)任符合公司定的轉(zhuǎn)讓條件。習(xí)任是否要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿？在提供時(shí)，習(xí)任訴至要求提供的做法是——【法條】《公司法》第三十三條：（公司）股東查閱、公司章程、股東會(huì)會(huì)東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司提供查閱的，股東可以請(qǐng)求要求公司提供查閱。本案中，習(xí)任作為公司股東，要求查閱公司的會(huì)計(jì)賬簿，在被的情況下，可以請(qǐng)求要求公司提供查閱。公司是否符合首次公開(kāi)并上市的條件？——主板首發(fā)并上市的條【法條】《首次公開(kāi)并上市管理辦法》第三十三條：人應(yīng)當(dāng)符合下列條件（一）最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度凈利潤(rùn)均為正數(shù)且累計(jì)超過(guò)3000萬(wàn)元，凈利潤(rùn)以扣除非經(jīng)常性5000萬(wàn)元；或者最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度營(yíng)業(yè)收入累計(jì)超過(guò)3億元；（三）前股本總額不于3000萬(wàn)元；（四）最近一期末無(wú)形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）20%；（五）最近一期末不存在未彌補(bǔ)虧損。第二十三條：人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員符合法律、行政和規(guī)章規(guī)定的任職資格，且不得有下列情形：（一）被中國(guó)采取市場(chǎng)禁入措施尚在禁入期的；（二）最近36個(gè)月內(nèi)受到中國(guó)行政處罰，或者最近12個(gè)月內(nèi)受到交易所公開(kāi)譴責(zé)；（三）因被司法機(jī)關(guān)或者違法被中國(guó)，尚未有明確結(jié)論意見(jiàn)。過(guò)3億元；2.公司最近三年連續(xù)，累計(jì)凈利潤(rùn)達(dá) 4000萬(wàn)元【案例三】千科上市公司為華滋公司、寶熊公司和自然人三位發(fā)起人采用募集設(shè)立方式成立的公司，華滋為控股股東，20122①普通股總數(shù)為1億股，面值1元。其中華滋公司持股30%，寶熊公司和各持股15%，剩向社會(huì)公開(kāi)的。800100；2010600100；2011最近三年會(huì)計(jì)師對(duì)甲公司出具的審計(jì)報(bào)告類型為無(wú)保留意見(jiàn)公司曾經(jīng)在2010年10月增資過(guò)，的當(dāng)年利潤(rùn)有所下降，降幅為25%。一是公開(kāi)優(yōu)先股。具體方案：（1）優(yōu)先股5000萬(wàn)股，擬募金1元；（2）第6%，；（）后，還可以與普通股股東一起參加剩余利潤(rùn)分配。20%，剩余部分向其他老股東。（3）本次配股由公司包銷擬提交股東大會(huì)表決。具體如下：（1）向4個(gè)投資公司、2個(gè)自然人、1個(gè)公司以及甲基金公司的4只基金同時(shí)增資；（2）公司可以用其客戶的認(rèn)購(gòu)增發(fā)的；（3）本次增資的禁售期36個(gè)月。制定好定向增發(fā)方案后，董事會(huì)召集了臨時(shí)股東大會(huì)，出時(shí)股東大會(huì)的股東合計(jì)持有公公司優(yōu)先股的方案中有哪些不合法之處——優(yōu)先股【法條】《優(yōu)先股試點(diǎn)管理辦法》第二十三條：上市公司已的優(yōu)先股不得超過(guò)公司普通股總數(shù)的百分之五十，且籌額不得超過(guò)前凈資產(chǎn)的百分之五十，已回購(gòu)、轉(zhuǎn)換的優(yōu)先第二十八條：上市公司公開(kāi)優(yōu)先股應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定以下事項(xiàng)：（一）采取固定股息本案中，千科公司優(yōu)先股方案為（1）優(yōu)先股5000萬(wàn)股，擬募金1億元；該條不合法，千科公司原總數(shù)為1億股，凈資產(chǎn)為1.8億，優(yōu)先股數(shù)量沒(méi)有超過(guò)50%，但募金超過(guò)了50%?！涔傻姆ǘl【法條】《上市公 管理辦法》第七條：上市公司的能力具有可持續(xù)性，符合列規(guī)定：（一）最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度連續(xù)?！ㄆ撸┳罱膫€(gè)月內(nèi)曾公開(kāi)的，不存在當(dāng)年?duì)I業(yè)利潤(rùn)比上年下降百分之五十以上的情形。會(huì)計(jì)師出具保留意見(jiàn)、否定意見(jiàn)或無(wú)法表示意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告；被會(huì)計(jì)師出具帶強(qiáng)調(diào)事項(xiàng)段的無(wú)保留意見(jiàn)審計(jì)報(bào)告的，所涉及的事項(xiàng)對(duì)人無(wú)重大不利影響或者在前重大不利影響已經(jīng)消除；……（五）最近三年以現(xiàn)金或方式累計(jì)分配的利潤(rùn)不少于最近三年實(shí)現(xiàn)的年均可分配利【提示】查中不包括監(jiān)事公司的財(cái)務(wù)指標(biāo)符合增發(fā)的基本條件：最近三年連續(xù)，最近三年實(shí)現(xiàn)的可分配利潤(rùn)最近三年的平均可分配利潤(rùn)為：（800＋600＋700）/3=700公司最近24個(gè)月內(nèi)增發(fā)之后的利潤(rùn)也符合增發(fā)的條件：公司曾經(jīng)在2010年10月增資發(fā)行過(guò)，的當(dāng)年利潤(rùn)有所下降，降幅為25%，不存在當(dāng)年?duì)I業(yè)利潤(rùn)比上年下降百分之五——配股要?！痉l】《上市公司管理辦法》第十二條：向原股東配售（簡(jiǎn)稱“配股”），除符合本章第一節(jié)規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）擬配售數(shù)量不超過(guò)本次配售前股本總額的百分之三十；（二）控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開(kāi)前公開(kāi)承諾認(rèn)配的數(shù)量；（三）采。配股總數(shù)為5000萬(wàn)股。該項(xiàng)需要調(diào)整，因?yàn)榕涔蓴?shù)量不得超過(guò)配股前股本總額的1華滋公司認(rèn)購(gòu)其中的20%，剩余部分向其他老股東。該項(xiàng)無(wú)需調(diào)整——定向增發(fā)的要列規(guī)定：（一）特定對(duì)象符合股東大會(huì)決議規(guī)定的條件；（二）對(duì)象不超過(guò)十名。對(duì)象投資者的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)相關(guān)部門事先批準(zhǔn)第三十八條：上市公司非公開(kāi)，應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）價(jià)格不低于定價(jià)基準(zhǔn)日前二十個(gè)交易日公司均價(jià)的百分之九十；（二）本次的自結(jié)束之日起，十二個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)等特定投資者認(rèn)購(gòu)的，三十六個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；（三）募金使用符合本辦法第十條的規(guī)定；（四）本次將導(dǎo)致上市公司控制權(quán)發(fā)（1）向4個(gè)投資公司、2個(gè)自然人、1個(gè)公司以及甲基金公司的4只基金同時(shí)增資；該項(xiàng)是合法的，因?yàn)閷?duì)象總數(shù)只有8個(gè)人，沒(méi)有超過(guò)10個(gè)。（2）公司可以用其客戶的認(rèn)購(gòu)增發(fā)的；該項(xiàng)不合法，因?yàn)楣局荒芤宰杂姓J(rèn)購(gòu)增發(fā)的。（3）本次增資的禁售期36個(gè)月。該項(xiàng)不合法，因?yàn)橐话阍霭l(fā)的禁售期只有——股東大會(huì)特別表決事【法條】《公司法》第一百零三條：股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司沒(méi)有表決權(quán)。股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。但是，股東大會(huì)作出修改必須經(jīng)的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。本案中，臨時(shí)股東大會(huì)對(duì)增資進(jìn)行表決，出時(shí)股東大會(huì)的股東合計(jì)持有公司2/3,是符合公司法對(duì)股東大會(huì)決議通過(guò)要求的?！景咐摹岿Z公司是2007年在證交所上市的從事家電生產(chǎn)的公司，普通股總數(shù)為6億股。美地公司和梅花投資各擁有鵝公司31%和25%的。截至2015年底，鵝公司凈111800160017002016年2月，鵝公司董事會(huì)決定，擬向合格投資者公開(kāi)公司債券籌資5億元，期限為5年，年利率為6%，財(cái)務(wù)顧問(wèn)天安公司認(rèn)為，鵝公司的凈資產(chǎn)和利潤(rùn)情況均不符合公由于家電行業(yè)不景氣，鵝公司的股價(jià)一路下跌。2016年3月15日，美地公司公告將在來(lái)12個(gè)月內(nèi)繼續(xù)增持鵝公司2%的；同時(shí)，西門公司通知鵝公司和證交所，已與鵝公司的自然人股東達(dá)成協(xié)議，所持有的鵝公司6%的。消息一出，鵝公司連續(xù)漲停。310鵝公司的。知向上述問(wèn)題，認(rèn)為西門公司與梅花投資是一致行動(dòng)人，而兩名董事從事了交易。收到后，介入，導(dǎo)致西門公司與的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議未能2016年4月20日，鵝公司股東大會(huì)做出決議，擬減資5000萬(wàn)，通知了債權(quán)人并發(fā)出了公告。其中一名投票的股東要求公司回購(gòu)其持有的，另有一名債權(quán)人要求鵝公司清償。鵝公司的凈資產(chǎn)和利潤(rùn)是否符合公司債券條件？——公司債券公開(kāi)條【法條】《法》第十六條：公開(kāi)公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件:（一的凈資產(chǎn)不低于三千萬(wàn)元，公司的凈資產(chǎn)不低于六千萬(wàn)元；（二）累計(jì)債券本案中，鵝公司凈資產(chǎn)為11億，最近三年可分配利潤(rùn)為1800萬(wàn)、1600萬(wàn)和1700萬(wàn)。擬公開(kāi)公司債券籌資5億元，超過(guò)了凈資產(chǎn)的40%；同時(shí)，債券年利率為6%，一年的利是3000萬(wàn)，最近三年平均可分配利潤(rùn)不足以支付公司債券1年的利息。因此，凈資產(chǎn)和利潤(rùn)都不符合公開(kāi)公司債券的條件。美地公司在未來(lái)12個(gè)月內(nèi)繼續(xù)增持鵝公司2%的沒(méi)有采用要約收購(gòu)的方式，是否合——要約收購(gòu)的豁于按照前款規(guī)定提交豁免申請(qǐng)，直接向交易所和登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理轉(zhuǎn)讓和過(guò)戶登記手續(xù)：……（二）在一個(gè)上市公司中擁益的達(dá)到或者超過(guò)該公司已的30%的，自上述事實(shí)發(fā)生之日起一年后，每12個(gè)月內(nèi)增持不超過(guò)該公司已的2%的。本案中，美地公司早就持有鵝公司31的，在該事實(shí)發(fā)生一年后，12個(gè)月內(nèi)增持不超過(guò)2%的，可以直接辦理過(guò)戶，無(wú)需要約收購(gòu)?！恢滦袆?dòng)人的【法條】《上市公司收購(gòu)管理辦法》第十二條：投資者在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益，包括登記在其名下的和雖未登記在其名下但該投資者可以實(shí)際支配表決權(quán)的。投資者及其一致第八十三條：在上市公司的收購(gòu)及相關(guān)權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)中有一致行動(dòng)情形的投資者，互為一持有的鵝公司的應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算。西門公司的兩個(gè)董事鵝公司的是否屬于交易？——交易的判【法條】《法》第二百零二條：交易信息的知或者獲取信息的人，在涉及的、交易或者其他對(duì)的價(jià)格有重大影響的信息公開(kāi)前，該，或者該信息，或者建議他人該的……（構(gòu)成交易）本案中西門公司的兩個(gè)董事是信息的知員，在重要的收購(gòu)信息公告之前就大量購(gòu)進(jìn)小白鵝公司的，屬于典型的交易行為。股東是否要求公司回購(gòu)其持有的——公司回【法條】《公司法》第一百四十二條：公司不得收購(gòu)本公司。但是，有下列情形之一的除外：