新三板律師實務(wù)

新三板律師實務(wù)

——之盡職調(diào)查

目錄1新三板上市掛牌工作流程及律師重點關(guān)注的問題ClicktoaddTitle2新三板掛牌條件詳解ClicktoaddTitle3新三板盡職調(diào)查律師工作概述addTitle4圍繞法律意見書詳解盡調(diào)工作及注意事項addTitle5律師盡調(diào)工作的其他注意事項掛牌工作一般程序中介機(jī)構(gòu)初步調(diào)查；確定改制重組方案；審計評估；設(shè)立股份公司股改前后文件制作審查核準(zhǔn)掛牌(1~N)月2個月2個月1個月機(jī)構(gòu)進(jìn)場，盡職調(diào)查、討論、確定重大財務(wù)、法律等問題解決方案，股權(quán)重組，引進(jìn)戰(zhàn)略投資者/增資；業(yè)務(wù)重組，規(guī)范關(guān)聯(lián)交易、解決同業(yè)競爭，確立股份公司設(shè)立前重組方案及股份公司設(shè)立方案；會計師出審計報告、律師出法律意見書、券商處轉(zhuǎn)讓說明書、評估機(jī)構(gòu)出具評估報告，并完成內(nèi)核程序向股轉(zhuǎn)系統(tǒng)和證監(jiān)會報送文件；審核意見反饋及回復(fù)、開立賬戶；登記公司初始登記；掛牌32獨立性關(guān)聯(lián)交易同業(yè)競爭客戶或供應(yīng)商重大依賴業(yè)務(wù)獨立資產(chǎn)獨立3合法合規(guī)環(huán)保、消防、安全生產(chǎn)、工商、稅務(wù)、勞動社保業(yè)務(wù)資質(zhì)的完備性董、監(jiān)、高及實際控制人的合法合規(guī)性未決訴訟或仲裁1歷史沿革股權(quán)清晰性及股權(quán)變動手續(xù)完備性股東的適格性出資的真實性及合法性股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序完備性及稅務(wù)問題獨立性歷史沿革合法合規(guī)關(guān)注重點4律師重點關(guān)注的問題--盡調(diào)的重點依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)期間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算；業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力；公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范運營；股權(quán)明晰，股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)；主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)；全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)要求的其他條件。新三板掛牌條件依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年1、公司設(shè)立的主體、程序合法、合規(guī)（名稱預(yù)核準(zhǔn)、簽署章程、完成驗資、核發(fā)執(zhí)照）2、國有企業(yè)需提供相應(yīng)的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或國務(wù)院、地方政府授權(quán)的其他部門、機(jī)構(gòu)關(guān)于國有股權(quán)設(shè)置的批復(fù)文件；外商投資企業(yè)須提供商務(wù)主管部門出具的設(shè)立批復(fù)文件。3、公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例符合公司法的相關(guān)規(guī)定（設(shè)立時是否需驗資：在2005年之前必須實繳；2006年1月1日后，必須先實繳20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額；剩余的在兩年內(nèi)繳清。2014年3月1日后實行認(rèn)繳可以不驗資）。4、名稱為股份公司實際是有限公司要變更回來5、設(shè)立時即是股份公司的要補(bǔ)充股份公司報告期內(nèi)的治理文件6、存續(xù)滿兩年是指兩個會計年度（實際還需要一個期初數(shù)）必須采用實繳制的27類企業(yè)1、采取募集方式設(shè)立的股份有限公司（公司法第八十條）股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實收股本總額。（未說明最低注冊資本）2、商業(yè)銀行（商業(yè)銀行法第13條）3、外資銀行（外資銀行管理條例第8條）4、金融資產(chǎn)管理公司（金融資產(chǎn)管理公司條例第5條）5、信托公司（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；信托公司管理辦法第10條）

必須采用實繳制的27類企業(yè)6、財務(wù)公司（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；企業(yè)集團(tuán)財務(wù)公司管理辦法第10條）（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；企業(yè)集團(tuán)財務(wù)公司管理辦法第19條）7、金融租賃公司（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；金融租賃公司管理辦法第11條）8、汽車金融公司（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；汽車金融公司管理辦法第9條）9、消費金融公司（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；消費金融公司試點管理辦法第12條）10、貨幣經(jīng)紀(jì)公司（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；貨幣經(jīng)紀(jì)公司試點管理辦法第11條）必須采用實繳制的27類企業(yè)11、村鎮(zhèn)銀行（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；村鎮(zhèn)銀行管理暫行規(guī)定第8條）12、貸款公司（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；貸款公司管理暫行規(guī)定第8條）13、農(nóng)村信用合作聯(lián)社銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條、農(nóng)村信用社?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）聯(lián)合社管理暫行規(guī)定第8條14、農(nóng)村資金互助社（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；農(nóng)村資金互助社管理暫行規(guī)定第9條）15、證券公司（證券法第127條）必須采用實繳制的27類企業(yè)16、期貨公司（期貨交易管理條例第16條）17、基金管理公司（證券投資基金法第13條）18、保險公司（保險法第69條）19、保險專業(yè)代理機(jī)構(gòu)、保險經(jīng)紀(jì)人（保險法第120條；保險經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)監(jiān)管規(guī)定第8條）（保險法第120條；保險專業(yè)代理機(jī)構(gòu)監(jiān)管規(guī)定第7條）20、外資保險公司（外資保險公司管理條例第7條）必須采用實繳制的27類企業(yè)21、直銷企業(yè)（直銷管理條例第7條）22、對外勞務(wù)合作企業(yè)《對外勞務(wù)合作管理條例第6條》23、融資性擔(dān)保公司（融資性擔(dān)保公司管理暫行辦法第10條）《融資性擔(dān)保公司管理暫行辦法》雖然其為多部門聯(lián)合制定，但其效力層級仍為部門規(guī)章，如果按照公司法規(guī)定，其不能對公司最低注冊資本進(jìn)行規(guī)定。國務(wù)院這次在《注冊資本登記制度改革方案》中將此類公司列作限制最低注冊資本的類型，說理不夠。個人認(rèn)為，融資性擔(dān)保公司可以作為《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的規(guī)范主體，則可以根據(jù)《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的授權(quán)由銀監(jiān)會設(shè)定最低注冊資本要求，而《融資性擔(dān)保公司管理暫行辦法》的制定部門之一就是銀監(jiān)會，所以，融資性擔(dān)保公司有最低注冊資本要求，并無不妥。

必須采用實繳制的27類企業(yè)24、勞務(wù)派遣企業(yè)（勞動合同法第57條；2013年10月25日國務(wù)院第28次常務(wù)會議決定）25、典當(dāng)行（2013年10月25日國務(wù)院第28次常務(wù)會議決定）關(guān)于典當(dāng)行公司最低注冊資本和資本制的限制，商務(wù)部和公安部聯(lián)合出臺過《典當(dāng)行管理辦法》。其中規(guī)定：典當(dāng)行注冊資本最低限額為300萬元；從事房地產(chǎn)抵押典當(dāng)業(yè)務(wù)的，注冊資本最低限額為500萬元；從事財產(chǎn)權(quán)利質(zhì)押典當(dāng)業(yè)務(wù)的，注冊資本最低限額為1000萬元。但因為《典當(dāng)行管理辦法》只是部門規(guī)章，不能規(guī)定公司最低注冊資本和資本制。本次國務(wù)院專門作出了決定，要求該類公司的注冊適用實繳資本制。但尚不清楚，其最低注冊資本限額為多少。必須采用實繳制的27類企業(yè)26、保險資產(chǎn)管理公司（2013年10月25日國務(wù)院第28次常務(wù)會議決定）編者注：關(guān)于保險資產(chǎn)管理公司最低注冊資本和資本制的限制，保監(jiān)會出臺過《保險資產(chǎn)管理公司管理暫行規(guī)定》。其中規(guī)定：保險資產(chǎn)管理公司的注冊資本最低限額為3000萬元人民幣或者等值的自由兌換貨幣；其注冊資本應(yīng)當(dāng)為實繳貨幣資本。但因為《保險資產(chǎn)管理公司管理暫行規(guī)定》只是部門規(guī)章，不能規(guī)定公司最低注冊資本和資本制。本次國務(wù)院專門作出了決定，要求該類公司的注冊適用實繳資本制。但尚不清楚，其最低注冊資本限額為多少。

必須采用實繳制的27類企業(yè)27、小額貸款公司設(shè)立小額貸款公司，應(yīng)當(dāng)實行公司資本實繳制度。（2013年10月25日國務(wù)院第28次常務(wù)會議決定）業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力1、業(yè)務(wù)明確是指公司能夠明確、具體地闡述其經(jīng)營的業(yè)務(wù)、產(chǎn)品或服務(wù)、用途及其商業(yè)模式等信息。（1）公司業(yè)務(wù)如需主管部門審批，應(yīng)取得相應(yīng)的資質(zhì)、許可或特許經(jīng)營權(quán)等。（業(yè)務(wù)強(qiáng)制性資質(zhì)）（2）公司業(yè)務(wù)須遵守法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及環(huán)保、質(zhì)量安全等要求。（產(chǎn)業(yè)政策要求不同，相關(guān)的資質(zhì)條件不同）2、持續(xù)經(jīng)營能力指公司基于報告期內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，在可預(yù)見的將來，有能力按照既定目標(biāo)持續(xù)經(jīng)營下去。（1）公司業(yè)務(wù)在報告期內(nèi)應(yīng)有持續(xù)的營運記錄，不應(yīng)僅存在偶發(fā)性交易或事項。（2）公司應(yīng)按《企業(yè)會計準(zhǔn)則》的規(guī)定編制并披露報告期內(nèi)的財務(wù)報表，由具有證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所出具標(biāo)準(zhǔn)無保留意見的審計報告。（3）公司不存在公司181條規(guī)定解散的情形，或法院依法受理重整、和解或破產(chǎn)申請公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營1、治理機(jī)制健全：（1）公司依法建立“三會一層”即股東會、董事會、監(jiān)事會和高級管理層，并建議公司治理制度。（2）公司董事會應(yīng)對報告期內(nèi)公司治理機(jī)制執(zhí)行情況進(jìn)行討論、評估。2、合法合規(guī)經(jīng)營：（1）公司的重大違法違規(guī)行為是指最近24個月內(nèi)因違反國家法律、行政法規(guī)、規(guī)章的行為，收到刑事處罰或適用重大違法違規(guī)情形的行政處罰。（2）控股股東、實際控制人合法合規(guī)，最近24個月內(nèi)部存在涉及以下情形的重大違法違規(guī)行為：刑事處罰；受到與公司規(guī)范經(jīng)營相關(guān)的行政處罰且情節(jié)嚴(yán)重；涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見。第三，現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員最近24個月內(nèi)不存在受到中國證監(jiān)會行政處罰或被采取證券市場禁入措施的情形。（3）公司報告期內(nèi)，不應(yīng)存在股東包括控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形。股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)1、歷史沿革合法合規(guī)2、股東出資真實，不存在虛假出資，抽逃出資，無形資產(chǎn)出資，出資不實，3、股權(quán)清晰，歷次股權(quán)變動均有相關(guān)的文件支持，不存在其他的潛在的股權(quán)糾紛（如業(yè)績對賭、股權(quán)代持等）4、涉及到股權(quán)變動需要批文的，一律辦理相關(guān)的審批手續(xù)5、外資股權(quán)的變動，特別注意審批手續(xù)股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)6、最近36個月內(nèi)未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券；違法行為雖然發(fā)生在36個月前，目前仍處于持續(xù)狀態(tài)，不符合條件7、公司股票限售安排應(yīng)符合《公司法》和《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》的有關(guān)規(guī)定。8、在區(qū)域股權(quán)市場及其他交易市場進(jìn)行權(quán)益轉(zhuǎn)讓的公司，應(yīng)完成摘牌手續(xù)。9、子公司的股權(quán)清晰性與掛牌主體要求相同。主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)券商對公司是否符合掛牌條件發(fā)表獨立意見，并出具推薦報告。新三板盡職調(diào)查律師工作概述1、初步盡調(diào)及股改前（1）圍繞掛牌條件和律師重點關(guān)注問題展開盡職調(diào)查（2）發(fā)現(xiàn)企業(yè)存在的問題并提出解決方案（3）機(jī)構(gòu)協(xié)調(diào)會上將解決方案進(jìn)行討論定案（4）督促企業(yè)落實相關(guān)解決方案（5）協(xié)助企業(yè)完成各項規(guī)范整改（6）準(zhǔn)備企業(yè)全套股改文件待條件具備后幫助企業(yè)股改2、股改后及申報階段（1）完善法律意見書并與轉(zhuǎn)讓說明書及審計報告核對相關(guān)內(nèi)容（2）核對底稿，任何法律意見必須有明確的證據(jù)支持（3）協(xié)助企業(yè)完成守法證明、聲明承諾、掛牌決議等工作（4）定稿后完成律所內(nèi)核及券商內(nèi)核（5）申報及反饋法律意見書的章節(jié)一、本次掛牌的批準(zhǔn)和授權(quán)二、本次掛牌的主體資格三、本次掛牌的實質(zhì)條件四、公司的設(shè)立五、公司的獨立性六、公司的發(fā)起人或股東（實際控制人）七、公司的股本及演變八、公司的業(yè)務(wù)九、關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭法律意見書的章節(jié)十、公司的主要財產(chǎn)十一、公司的重大債權(quán)債務(wù)十二、公司的重大資產(chǎn)變化及收購兼并十三、公司章程的制定與修改十四、公司股東大會、董事會、監(jiān)事會議事規(guī)則及規(guī)范運作十五、公司董事、監(jiān)事和高級管理人員十六、公司的稅務(wù)十七、公司的環(huán)境保護(hù)、安全生產(chǎn)、產(chǎn)品質(zhì)量及其他合法合規(guī)事項十八、訴訟、仲裁或行政處罰十九、推薦機(jī)構(gòu)二十、結(jié)論意見法律意見書的重點章節(jié)四、公司的設(shè)立五、公司的獨立性六、公司的發(fā)起人或股東（實際控制人）七、公司的股本及演變八、公司的業(yè)務(wù)九、關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭十、公司的主要財產(chǎn)十一、公司的重大債權(quán)債務(wù)十五、公司董事、監(jiān)事和高級管理人員十七、公司的環(huán)境保護(hù)、安全生產(chǎn)、產(chǎn)品質(zhì)量及其他合法合規(guī)事項十八、訴訟、仲裁或行政處罰第一至四章一、本次掛牌的批準(zhǔn)和授權(quán)（1）股東會授權(quán)董事辦理相關(guān)掛牌事項體現(xiàn)在律師工作中的及為企業(yè)起草掛牌決議，可與創(chuàng)立大會一起完成也可單獨起草，取決于公司的報告期及申報期而有不同原則：授權(quán)明確具體注意事項：掛牌決議需在報告期之后，申報期之前（如企業(yè)報告期為2014年和2015年，擬用2016年3月份的數(shù)據(jù)作為申報材料，則掛牌決議需在2015年12月31日至2016年3月31日之間處理）二、本次掛牌的主體資格（與掛牌條件等同）三、本次掛牌的實質(zhì)條件（與掛牌條件等同）四、公司的設(shè)立（與掛牌條件等同）創(chuàng)立大會（股改）的程序1有限公司股東完成決議發(fā)起設(shè)立股份有限公司的相關(guān)程序ClicktoaddTitle2股份公司發(fā)起人召開創(chuàng)立大會，并審議通過相關(guān)發(fā)起設(shè)立股份公司、人員任命、制度等議案ClicktoaddTitle3組成公司第一屆董事會并選舉董事長、總經(jīng)理等高管addTitle4組成公司第一屆監(jiān)事會、選舉監(jiān)事會主席創(chuàng)立大會相關(guān)流程性事項說明

有限公司執(zhí)行董事決定整體改制發(fā)起設(shè)立股份公司

發(fā)出召集有限公司臨時股東會的通知2有限公司臨時股東會決議整體變更設(shè)立股公司相關(guān)事項3有限公司全體股東作為股份公司發(fā)起人簽署發(fā)起人協(xié)議4

股份公司籌委會發(fā)出召開創(chuàng)立大會的通知，并發(fā)出相關(guān)議案51創(chuàng)立大會相關(guān)流程性事項說明

召開創(chuàng)立大會（制度、選董事監(jiān)事、章程、及設(shè)立相關(guān)事項）

當(dāng)選董事組成公司第一屆董事會并召開第一次會議7

第一屆第一次董事會選董事長、總經(jīng)理、副總、財務(wù)總監(jiān)、董秘8

當(dāng)選監(jiān)事組成公司第一屆監(jiān)事會并召開第一次會議9

第一屆監(jiān)事會第一次會議選舉監(jiān)事會主席106創(chuàng)立大會日程安排確立股改基準(zhǔn)日出具審計報告審計報告簽署日召開有限公司股東會審計報告前15-10日召開有限公司董事會審計報告簽署日后15日，召開創(chuàng)立大會創(chuàng)立大會議案提前15天發(fā)出創(chuàng)立大會文件由律師起草、一般同時起草聲明承諾及掛牌決議、幫助企業(yè)準(zhǔn)備好空白簽字頁第五章：公司的獨立性了解公司的行業(yè)和業(yè)務(wù)特性，通過實地走訪訪談公司生產(chǎn)、銷售、采購、研發(fā)等部門，對公司的經(jīng)營體系全面了解關(guān)注點業(yè)務(wù)模式，采購銷售過程是如何實現(xiàn)的股東其他的公司在做什么公司的重大客戶及供應(yīng)商是哪些，集中度怎么樣公司的業(yè)務(wù)決策是如何實現(xiàn)的，決策人的其他經(jīng)營情況公司的無形資產(chǎn)及有形資產(chǎn)權(quán)屬是否清晰（知識產(chǎn)權(quán)是否存在職務(wù)發(fā)明、土地及房產(chǎn)權(quán)屬情況及使用權(quán)情況）人員是否存在兼職或者在具有競爭性的企業(yè)任職，是否存在擔(dān)任雙重高管的情形（首發(fā)上市管理辦法）是否存在賬務(wù)不清，多家公司資產(chǎn)及賬務(wù)混同的情形第六章：公司的發(fā)起人或股東（實際控制人）對實際控制人的合法合規(guī)性進(jìn)行判斷關(guān)注點：自然人股東的戶籍、犯罪記錄、行政處罰、工商或證監(jiān)會黑名單（注意香港戶籍、以及曾因為公司被注銷而不能擔(dān)任法定代表人的情形）法人股東的企業(yè)性質(zhì)（內(nèi)資還是外資、國有還是民營）實際控制人的認(rèn)定各發(fā)起人的出資是否到位（轉(zhuǎn)賬憑證或驗資報告）有無代持股的情形法人股東若是投資機(jī)構(gòu)的需查閱投資協(xié)議（注意業(yè)績承諾或股權(quán)回購的相關(guān)條件，可能存在對賭條款以補(bǔ)充協(xié)議的方式約定）法人股東的對于出資程序是否完善（嚴(yán)格意義上講需要拿到法人股東的章程，看對投資事項的決議程序是如果約定的，再看是否完成章程規(guī)定的決議程序）第七章：公司的股本及演變包括股改前的歷史沿革和股改后的增資關(guān)注點歷史沿革合法合規(guī)（歷次股權(quán)變更的股東會決議、章程、變更核準(zhǔn)文件）股東出資真實，不存在虛假出資，抽逃出資，無形資產(chǎn)出資，出資不實（歷次出資的驗資報告或銀行憑證，若存在股東欠款或長期未歸還的大額應(yīng)收賬款應(yīng)注意出資不實的情形）股權(quán)清晰，歷次股權(quán)變動均有相關(guān)的文件支持，不存在其他的潛在的股權(quán)糾紛（如業(yè)績對賭、股權(quán)代持等）涉及到股權(quán)變動需要批文的，一律辦理相關(guān)的審批手續(xù)外資股權(quán)的變動，特別注意審批手續(xù)股權(quán)比例計算錯誤第七章：公司的股本及演變工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)（是否屬于職務(wù)發(fā)明，無形資產(chǎn)權(quán)屬是否清晰，無形資產(chǎn)的價值是否明顯評估值虛高）其他非貨幣資產(chǎn)出資的（實物、土地出資的需要有明確的資產(chǎn)權(quán)屬證明文件，資產(chǎn)需轉(zhuǎn)移在公司名下）將已經(jīng)辦理抵押的機(jī)器設(shè)備用以出資的以土地出資實際土地款未繳清的土地通過招商引資低價獲取，而后以評估值入股（關(guān)注土地購買協(xié)議）第七章：公司的股本及演變常見問題及解決方案出資決議程序瑕疵驗資在前出資決議在后股東會決議實際簽署在工商變更之后相關(guān)批文在變更之后解決方案：根據(jù)實際情況不同處理可選擇如實披露，補(bǔ)充相關(guān)文件，或?qū)で笙嚓P(guān)單位出具守法證明文件等防止第七章：公司的股本及演變出資不實將已經(jīng)辦理抵押的機(jī)器設(shè)備用以出資的以土地出資實際土地款未繳清的土地通過招商引資低價獲取，而后以評估值入股（關(guān)注土地購買協(xié)議）非專利技術(shù)可能是職務(wù)發(fā)明抽逃出資解決方案：出錢或出承諾，優(yōu)先出錢彌補(bǔ)，該還回來的還回來第七章：公司的股本及演變存在對賭條款業(yè)績承諾、股權(quán)回購等解決方案：申報前解除對賭，并由實際控制人出具承諾，已有存在對賭條款的成功掛牌案例。具體規(guī)定還待股轉(zhuǎn)公司明確意見，建議申報前解除對賭條款。案例：安達(dá)科技、易事達(dá)（選擇如實披露并提出解決方案）第七章：公司的股本及演變股權(quán)存在其他不清晰情況的股權(quán)代持股東正在辦理離婚手續(xù)（股權(quán)是否屬于夫妻共同財產(chǎn)）股東已死亡，實際股東權(quán)利由其繼承人行使股權(quán)已質(zhì)押股權(quán)被查封股權(quán)轉(zhuǎn)讓因股東行使優(yōu)先認(rèn)購權(quán)的相關(guān)爭議正在處理中解決方案：或者規(guī)范或者等規(guī)范的標(biāo)準(zhǔn)：股權(quán)清晰，無潛在爭議第七章：公司的股本及演變特別注意：股本及演變，子公司盡調(diào)與母公司標(biāo)準(zhǔn)一致全資控股子公司：需披露歷史沿革參股或非全資控股子公司：作為關(guān)聯(lián)方披露第八章：公司的業(yè)務(wù)業(yè)務(wù)的合法合規(guī)性關(guān)注重點經(jīng)營范圍是否存在特批事項（常見前置審批行業(yè)后事后審批的行業(yè)）是否不符合國家產(chǎn)業(yè)政策的行業(yè)是否屬于外資限制進(jìn)入的行業(yè)主營業(yè)務(wù)收入占比關(guān)系公司持續(xù)經(jīng)營能力業(yè)務(wù)資質(zhì)的齊備性問題易構(gòu)成掛牌的障礙（行業(yè)資質(zhì)可參考同行業(yè)上市公司）第九章：關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭認(rèn)定關(guān)聯(lián)方、確定關(guān)聯(lián)交易的價值公允性、同業(yè)競爭對公司持續(xù)經(jīng)營和盈利能力的影響關(guān)注重點關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)聯(lián)自然人關(guān)聯(lián)方任職關(guān)聯(lián)交易是經(jīng)常性還是偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易的價值公允性，是否存在輸送利益關(guān)聯(lián)方擔(dān)保第九章：關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭知識點補(bǔ)充：企業(yè)會計準(zhǔn)則第36號關(guān)聯(lián)方披露（關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定）關(guān)聯(lián)方的定義：一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方?？刂?，是指有權(quán)決定一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益。（1）共同控制，是指按照合同約定對某項經(jīng)濟(jì)活動所共有的控制，僅在與該項經(jīng)濟(jì)活動相關(guān)的重要財務(wù)和經(jīng)營決策需要分享控制權(quán)的投資方一致同意時存在。（2）重大影響，是指對一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策有參與決策的權(quán)力，但并不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。第九章：關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭知識點補(bǔ)充：下述情況一般認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方1、該企業(yè)的母公司、子公司。2、與該企業(yè)受同一母公司控制的其他企業(yè)。3、對該企業(yè)實施共同控制的投資方。4、對該企業(yè)施加重大影響的投資方。5、該企業(yè)的合營企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)。6、該企業(yè)的主要投資者個人及與其關(guān)系密切的家庭成員。主要投資者個人，是指能夠控制、共同控制一個企業(yè)或者對一個企業(yè)施加重大影響的個人投資者。7、該企業(yè)或其母公司的關(guān)鍵管理人員及與其關(guān)系密切的家庭成員。關(guān)鍵管理人員，是指有權(quán)力并負(fù)責(zé)計劃、指揮和控制企業(yè)活動的人員。與主要投資者個人或關(guān)鍵管理人員關(guān)系密切的家庭成員，是指在處理與企業(yè)的交易時可能影響該個人或受該個人影響的家庭成員。8、該企業(yè)主要投資者個人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員控制、共同控制或施加重大影響的其他企業(yè)。第九章：關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭知識點補(bǔ)充：下述企業(yè)一般不認(rèn)定關(guān)聯(lián)方1、與該企業(yè)發(fā)生日常往來的資金提供者、公用事業(yè)部門、政府部門和機(jī)構(gòu)。2、與該企業(yè)發(fā)生大量交易而存在經(jīng)濟(jì)依存關(guān)系的單個客戶、供應(yīng)商、特許商、經(jīng)銷商或代理商。3、與該企業(yè)共同控制合營企業(yè)的合營者。第九章：關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭知識點補(bǔ)充：從稅法規(guī)定方面考慮；根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)《特別納稅調(diào)整實施辦法（試行）》的通知國稅發(fā)〔2009〕2號所得稅法實施條例第一百零九條及征管法實施細(xì)則第五十一條所稱關(guān)聯(lián)關(guān)系，主要是指企業(yè)與其他企業(yè)、組織或個人具有下列之一關(guān)系：1、一方直接或間接持有另一方的股份總和達(dá)到25%以上，或者雙方直接或間接同為第三方所持有的股份達(dá)到25%以上。若一方通過中間方對另一方間接持有股份，只要一方對中間方持股比例達(dá)到25%以上，則一方對另一方的持股比例按照中間方對另一方的持股比例計算。2、一方與另一方（獨立金融機(jī)構(gòu)除外）之間借貸資金占一方實收資本50%以上，或者一方借貸資金總額的10%以上是由另一方（獨立金融機(jī)構(gòu)除外）擔(dān)保。3、一方半數(shù)以上的高級管理人員（包括董事會成員和經(jīng)理）或至少一名可以控制董事會的董事會高級成員是由另一方委派，或者雙方半數(shù)以上的高級管理人員（包括董事會成員和經(jīng)理）或至少一名可以控制董事會的董事會高級成員同為第三方委派。

第九章：關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭4、一方半數(shù)以上的高級管理人員（包括董事會成員和經(jīng)理）同時擔(dān)任另一方的高級管理人員（包括董事會成員和經(jīng)理），或者一方至少一名可以控制董事會的董事會高級成員同時擔(dān)任另一方的董事會高級成員。5、一方的生產(chǎn)經(jīng)營活動必須由另一方提供的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等特許權(quán)才能正常進(jìn)行。6、一方的購買或銷售活動主要由另一方控制。7、一方接受或提供勞務(wù)主要由另一方控制。8、一方對另一方的生產(chǎn)經(jīng)營、交易具有實質(zhì)控制，或者雙方在利益上具有相關(guān)聯(lián)的其他關(guān)系，包括雖未達(dá)到本條第（一）項持股比例，但一方與另一方的主要持股方享受基本相同的經(jīng)濟(jì)利益，以及家族、親屬關(guān)系等。第九章：關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭總體原則形式大于實質(zhì)初步盡調(diào)期間，關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定盡可能多，不確定是否作為關(guān)聯(lián)方認(rèn)定的先收集證照及章程最終關(guān)聯(lián)方的披露與券商保持一致第九章：關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭同業(yè)競爭相關(guān)法律法規(guī)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十九條發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易?！渡鲜泄局卫頊?zhǔn)則》第二十七條上市公司業(yè)務(wù)應(yīng)完全獨立于控股股東。控股股東及其下屬的其他單位不應(yīng)從事與上市公司相同或相近的業(yè)務(wù)?？毓晒蓶|應(yīng)采取有效措施避免同業(yè)競爭?！渡虾ＷC券交易所股票上市規(guī)則》7.2.9上市公司收購、出售資產(chǎn)的公告應(yīng)當(dāng)包括但不限于以下內(nèi)容：（十一）如果收購資產(chǎn)后，可能與關(guān)聯(lián)人產(chǎn)生同業(yè)競爭的，應(yīng)披露規(guī)避的方法或其他安排（包括有關(guān)協(xié)議或承諾等）《中華人民共和國公司法》第六十一條規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或者活動的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。其他相關(guān)法律法規(guī)第九章：關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭新三板同業(yè)競爭問題相關(guān)規(guī)定《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細(xì)則（試行）》第二十二條申請人應(yīng)披露是否存在與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)從事相同、相似業(yè)務(wù)的情況。對存在相同、相似業(yè)務(wù)的，申請人應(yīng)對是否存在同業(yè)競爭作出合理解釋。

《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商盡職調(diào)查工作指引（試行）》第二十條調(diào)查公司與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)是否存在同業(yè)競爭。通過詢問公司控股股東、實際控制人，查閱營業(yè)執(zhí)照，實地走訪生產(chǎn)或銷售部門等方式，調(diào)查公司控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍，從業(yè)務(wù)性質(zhì)、客戶對象、可替代性、市場差別等方面判斷是否與公司從事相同、相似業(yè)務(wù)，從而構(gòu)成同業(yè)競爭。對存在同業(yè)競爭的，要求公司就其合理性作出解釋，并調(diào)查公司為避免同業(yè)競爭采取的措施以及作出的承諾。第九章：關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭新三板同業(yè)競爭問題相關(guān)規(guī)定《掛牌審查一般問題內(nèi)核參考要點（試行）》8．同業(yè)競爭請公司披露以下事項：（1）控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)的經(jīng)營范圍以及主要從事業(yè)務(wù)，是否與公司從事相同、相似業(yè)務(wù)，相同、相似業(yè)務(wù)（如有）的情況及判斷依據(jù)；（2）該等相同、相似業(yè)務(wù)（如有）是否存在競爭；（3）同業(yè)競爭的合理性解釋，同業(yè)競爭規(guī)范措施的執(zhí)行情況，公司作出的承諾情況；（4）同業(yè)競爭情況及其規(guī)范措施對公司經(jīng)營的影響；（5）重大事項提示（如需）。請主辦券商及律師核查以下事項并發(fā)表明確意見：（1）公司與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)是否從事相同或相似業(yè)務(wù)、是否存在同業(yè)競爭，判斷依據(jù)是否合理；（2）同業(yè)競爭規(guī)范措施是否充分、合理，是否有效執(zhí)行，是否影響公司經(jīng)營。第九章：關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭同業(yè)競爭問題盡調(diào)中應(yīng)該把握的尺度

原則上只關(guān)注控股股東、實際控制人的同業(yè)競爭問題，對于其他股東以及關(guān)聯(lián)方的同業(yè)競爭問題不重點關(guān)注。但關(guān)聯(lián)企業(yè)存在同業(yè)競爭關(guān)系，盡量規(guī)范。盡管某些股東不是控股股東也沒有被認(rèn)定為實際控制人，但是該股東對公司的生產(chǎn)經(jīng)營會有重大影響的，還是應(yīng)該要重點核查同業(yè)競爭問題。第九章：關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭同業(yè)競爭的處理第九章：關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭關(guān)聯(lián)方及同業(yè)競爭問題盡調(diào)的原則實質(zhì)大于形式嚴(yán)比寬好兼顧企業(yè)規(guī)范成本以法律為準(zhǔn)則適當(dāng)尊重券商意見第十章：公司的主要財產(chǎn)無形資產(chǎn)及有形資產(chǎn)的權(quán)屬盡調(diào)的要求知識產(chǎn)權(quán)（商標(biāo)、專利、著作權(quán)等均通過網(wǎng)上查詢）職務(wù)發(fā)明均應(yīng)處理公司專利申請在老板名下侵犯公司利益房地產(chǎn)權(quán)證書（《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》、《建筑工程施工許可證》、《國有土地使用證》）其他固定資產(chǎn)（注意存在融資租賃情形時，機(jī)器設(shè)備未必是企業(yè)的）租賃房產(chǎn)及土地應(yīng)有明確的租賃合同及繳納房租的記錄集體土地房產(chǎn)應(yīng)落實非屬于拆遷、非屬于基本農(nóng)田（首選地方政府證明文件，其次查政府規(guī)劃圖）第十一章：公司的重大債權(quán)債務(wù)重大債權(quán)債務(wù)的有效性盡調(diào)注意事項關(guān)聯(lián)方擔(dān)保通過借款合同找線索借款合同通過擔(dān)保合同找線索擔(dān)保合同與關(guān)聯(lián)方擔(dān)保合同在不同的版塊披