眾創(chuàng)背景下的企業(yè)控制與股權(quán)激勵

眾創(chuàng)背景下的企業(yè)控制與股權(quán)激勵主講人：袁振魯2015年6月袁振魯律師北京市盈科（濟南）律師事務(wù)所合伙人律師企業(yè)治理與風控團隊負責人企業(yè)法律風險管理講師業(yè)務(wù)方向：企業(yè)治理與控制企業(yè)人資、合同風險管理體系建立

各類法律培訓、法律輔導商事法律糾紛處理企業(yè)常年、專項法律顧問在互聯(lián)網(wǎng)+和大眾創(chuàng)業(yè)、創(chuàng)新的時代里，我們可能隨時都面臨著資源、資金、人才的重新調(diào)配和組合，各種各樣的合作投資模式、商業(yè)模式層出不窮，投資人、合伙人、核心技術(shù)人員、高級管理人員的合作與管理的矛盾也日益突出。在如此的大背景下，作為企業(yè)家、創(chuàng)業(yè)者，就必須要研究如何掌控公司、企業(yè)的控制權(quán)問題，必須要對合作模式和股權(quán)激勵制度做頂層設(shè)計，才能有效防控潛在的法律風險，避免出現(xiàn)“哥們式合伙，仇人式散伙”的中國合伙人現(xiàn)象，避免企業(yè)在發(fā)展期內(nèi)“后院起火”。本課程將就上述問題背后的法律風險防控、制度設(shè)計、體系建立等問題做梳理性講解和分享，幫助企業(yè)家提高預先防控意識，有效管理企業(yè)和發(fā)展事業(yè)提供助力！前言請敬畏法律，但切記不要迷信法律！——袁律師箴言一、企業(yè)治理那些事兒二、企業(yè)（公司）控制權(quán)三、股權(quán)激勵的制度性安排目錄一企業(yè)治理那些事兒需要厘清的幾個概念1、有限責任公司2、股份有限公司3、一人有限公司公司1、合伙2、合伙企業(yè)3、有限合伙企業(yè)合伙企業(yè)公司治理體系人資合同財務(wù)及其他股東會董事會管理層外部治理體系（管理）內(nèi)部治理體系（治理）管理風控管理體系人資管理體系建立程序化、書面化、人性化合同管理體系簽訂、履行、違約、后合同財務(wù)應收賬款、訴訟時效、方式123治理體系治理體系股東會董事會管理層123公司治理的核心問題外部治理----主要解決外部糾紛發(fā)生前的風險管理與防范問題民事、刑事、行政、勞動內(nèi)部治理--------主要解決公司控制權(quán)的爭奪問題企業(yè)家、合伙人、經(jīng)理人、資本家之間的博弈11公司治理結(jié)構(gòu)二企業(yè)（公司）控制權(quán)黃光裕給我們帶來的啟示英美法系黃光裕利用其絕對控股地位，對公司章程作最為重大的修改：無需股東大會批準，董事會可隨時調(diào)整董事會結(jié)構(gòu)，包括隨時任免、增減董事，且不受人數(shù)限制；董事會還獲得了大幅度的擴大股本的“一般授權(quán)，包括定向增發(fā)以及對管理層、員工實施股權(quán)激勵等。公司控制權(quán)完全落入只擁有1.47%股權(quán)的職業(yè)經(jīng)理人，而且公司董事會又一邊倒地支持這個職業(yè)經(jīng)理人的時候。。。。。。。。。。董事會推翻股東會決議完全在規(guī)則內(nèi)的游戲公司治理的經(jīng)典案例A公司平臺公司合作公司高管團隊占股46%占股5%占股49%一致行動人總裁項目公司占股100%占股100%平臺公司合作公司高管團隊占股49%總裁項目公司占股51%占股90%占股10%控制權(quán)的實現(xiàn)股權(quán)控制話語權(quán)控制其他方式控制67%51%章程代持委托投票一致行動人關(guān)鍵人員法定代表人印章1、股東持股比例可與出資比例不一致2、分紅比例、認繳新增資本比例可與出資比例不一致3、表決權(quán)可與出資比例不一致4、可通過公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓時的剩余股東同意權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)5、公司章程可排除股東資格的繼承6、全體股東一致同意的，可以書面形式行使股東會職權(quán)7、召開股東會會議的通知期限可另行約定8、公司章程對公司董、監(jiān)、高轉(zhuǎn)讓本公司股份的限制可高于公司法章程控制的法律支持1、一致行動人2、代持3、委托投票協(xié)議控制協(xié)議各方應當在決定公司日常經(jīng)營管理事項時，共同行使公司股東權(quán)利，特別是行使召集權(quán)、提案權(quán)、表決權(quán)時采取一致行動。包括但不限于：1、決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;2、選舉和更換非職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；3、審議批準董事會的報告；4、審議批準董事會或者監(jiān)事的報告；5、審議批準公司的年度財務(wù)預算方案、決算方案；6、審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；7、對公司增加或者減少注冊資本作出決議；8、對發(fā)行公司債券作出決議；9、對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；10、修改公司章程；11、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

若協(xié)議各方在公司經(jīng)營管理等事項上就某些問題無法達成一致時，應當按照持股多數(shù)原則作出一致行動的決定，協(xié)議各方應當嚴格按照該決定執(zhí)行。協(xié)議任何一方如轉(zhuǎn)讓其所持有的公司股份時應至少提前30天書面通知協(xié)議其他各方、協(xié)議其他各方有優(yōu)先受讓權(quán)。協(xié)議各方承諾，在公司股票發(fā)行上市后的36個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其所持有的公司股份。一致行動人協(xié)議巧妙的制度安排實現(xiàn)控制權(quán)——張玉良的金蟬脫殼、化繭成蝶1、上海格林蘭投資管理有限公司（下稱“格林蘭投資”）成立

2014年1月27日，由43位自然人股東（綠地集團管理層成員）投資的上海格林蘭投資管理有限公司成立，注冊資本為10萬元，法定代表人是張玉良（綠地集團董事長兼總經(jīng)理）。

2、“上海格林蘭壹投資管理中心（有限合伙）”至“上海格林蘭叁拾貳投資管理中心（有限合伙）”成立（以下簡稱“小有限合伙”）

2014年2月，32個小有限合伙成立，其中每個企業(yè)均由不超過49名自然人作為有限合伙人，格林蘭投資作為唯一的普通合伙人而設(shè)立。其中格林蘭投資只在每個企業(yè)象征性出資1000元，在32家企業(yè)共出資3.2萬元，32家企業(yè)的有限合伙人是1997年成立的上海綠地持股會全體會員，出資為持股會會員的股權(quán)。

3、上海格林蘭投資（有限合伙）的成立（下稱“大有限合伙”）以及對上海綠地職工持股會的吸收合并

2014年2月19日，大有限合伙在上海成立，其合伙人總數(shù)為33，其中只有格林蘭投資是企業(yè)法人且為大有限合伙唯一的普通合伙人，另外32名合伙人為上文所述的32家小有限合伙?？偣渤鲑Y額為3,766.55萬元，其中格林蘭投資出資6.8萬元，32個小合伙企業(yè)合計出資3,759.74萬元。

根據(jù)2014年3月17日《上海金豐投資股份有限公司第七屆董事會第四十五次會議決議公告》，大有限合伙已與上海綠地（集團）有限公司職工持股會（“職工持股會”）簽署《吸收合并協(xié)議》。根據(jù)該協(xié)議，吸收合并完成后，職工持股會解散，由大有限合伙作為綠地集團股東，繼受職工持股會的全部資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)及其他一切權(quán)利、義務(wù)。自吸收合并完成之日起，將由大有限合伙取代職工持股會參與本次重大資產(chǎn)重組。

根據(jù)《金豐投資重大資產(chǎn)置換及發(fā)行股份購買資產(chǎn)暨關(guān)聯(lián)交易預案》（下稱“重組預案”），“本次交易中，擬注入資產(chǎn)的預估值為655億元”，則大有限合伙所持新公司28.83%的股權(quán)，對應的資產(chǎn)價值則為188.8365億元。

公司治理結(jié)構(gòu)和控制權(quán)安排是股權(quán)激勵的核心和前提，沒有完善的治理結(jié)構(gòu)和足以防范風險的制度安排，盲目的設(shè)計和執(zhí)行股權(quán)激勵方案，無異于飲鴆止渴！——袁律師箴言三股權(quán)激勵的制度性安排27

喬家大院的主人公喬致庸創(chuàng)辦的大德通票號，1889年銀股為20股，身股9.7股；而到1908年，銀股仍為20股，身股卻增至23.95股，幾乎達到20年前的2.5倍。從1889年到1908年20年間，銀股的比例變小了，但由于整個蛋糕做大——分紅總額增大了，財東最終所分得的銀子不是少了，而是大大增加了。1889年賬期大德通票號盈利總額約2.5萬兩白銀，每股分紅約850兩白銀，財東分得1.7萬兩白銀；而到1908年賬期贏利總額達74萬兩白銀，每股分紅約1.7萬兩白銀，大德通此時的資本銀為22萬兩白銀，雖然其紅利的一半以上分給了員工，但財東卻分得了34萬兩白銀，相當于20年前的20倍。喬家大院的股權(quán)激勵經(jīng)營權(quán)所有權(quán)公司管理層委托代理自身利益最大化股東利益最大化股東信息不對稱管理層股權(quán)激勵機制目標不一致管理層激勵全體員工激勵股權(quán)激勵的現(xiàn)實和理論基礎(chǔ)股權(quán)激勵的雙金意義金手銬金色降落傘股權(quán)激勵實股期權(quán)干股股權(quán)激勵的主要方式在職股（虛股、干股、崗位股）：分紅權(quán)期權(quán)股（期股、期權(quán)）：限制性股權(quán)實權(quán)股（實股）：分紅權(quán)、表決權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、繼承權(quán)、交易權(quán)股權(quán)來源股東權(quán)利對價實股激勵干股激勵分紅主導財務(wù)核算觸發(fā)條件協(xié)議控制33期權(quán)激勵價差主導綜合考量制度設(shè)計34持股平臺自然人委托信托公司殼平臺（有限責任公司、股份有限公司和有限合伙）員工的進入36定時定人定量定價定條件退出機制離職退休辭退死亡37合同期滿對于合同期滿、法定退休等正常的離職情況，已實現(xiàn)的激勵成果歸激勵對象所有，未實現(xiàn)部分則由企業(yè)收回。若激勵對象離開企業(yè)后還會在一定程度上影響企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績，則未實現(xiàn)部分也可予以保留，以激勵其能繼續(xù)關(guān)注公司的發(fā)展。辭職、辭退

對于辭職、辭退等非正常退出情況，除了未實現(xiàn)部分自動作廢之外，已實現(xiàn)部分的收益可適度打折處理。業(yè)績問題

對于只出勤不出力的情況，退出辦法規(guī)定，若激勵對象連續(xù)兩次考核不合格，則激勵資格自動取消。

為規(guī)避法律糾紛，在推行股權(quán)激勵方案前應簽署授予協(xié)議，細化退出機制，避免法律糾紛。股東資格及加入、退出公司的股東為自然人股東，公司不承認任何代持股和信托持股。公司的股東必須為

有限公司管理人員、技術(shù)人員。以其實際出資比例享有分紅權(quán)。股東必須與

有限公司簽訂勞動合同或者存在勞動合同關(guān)系，并同意勞動合同中的競業(yè)禁止條款。首次簽訂勞動合同期限不低于

年。

有限公司的管理人員、技術(shù)人員被解除職務(wù)、解除勞動合同的，股東資格喪失。股東享有股東權(quán)利期間死亡、失蹤或喪失、限制民事行為能力的，視為喪失股東資格，其繼承人不能繼承股東權(quán)利，股東權(quán)利依章程約定轉(zhuǎn)讓。具備本章約定的股東條件的人，需經(jīng)過執(zhí)行董事提議，經(jīng)過公司過半數(shù)以上表決權(quán)的股東同意，方可成為新股東。當發(fā)生下列情形之一時，原股東喪失股東資格，其股權(quán)應當轉(zhuǎn)讓或作為退股處理，特定事實發(fā)生之日為退股時間和股權(quán)轉(zhuǎn)讓時間：（一）股東被人民法院強制執(zhí)行其所持有的公司股東權(quán)益的全部份額；（二）與公司合同期滿解除合同、或達到法定退休年齡的（三）辭職、辭退等原因自公司離職或工作失誤給公司造成重大損失的（四）連續(xù)兩年達不到公司的考核標準和績效目標的（五）不再具備本章程規(guī)定的股東資格條件的。股東有下列情形之一時，經(jīng)股東會代表三分之二以上表決權(quán)的股東同意，可以通過決議將其除名：（一）未根據(jù)章程履行出資義務(wù)；（二）因故意、重大過失或泄露

有限公司技術(shù)、商業(yè)秘密給

有限公司造成重大損失；（三）喪失股東資格，不愿意轉(zhuǎn)讓本公司股權(quán)；（四）違反競業(yè)禁止義務(wù)，自營或與其他人合作經(jīng)營與公司相同或相近業(yè)務(wù)的；或與公司業(yè)務(wù)競爭單位發(fā)生不正當來往的。（四）其他嚴重損害公司、公司及其他股東合法權(quán)益的情形。對股東的除名決議應當書面通知被除名人。自被除名人接到除名通知之日起，除名生效。被除名人的股權(quán)應當轉(zhuǎn)讓或作為退股處理，除名生效的時間為退股時間和股權(quán)轉(zhuǎn)讓時間。股東資格喪失，自喪失資格時算起，享有按照本章程約定的價格收取股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的權(quán)利，不再享有股東權(quán)利，但須履行股份轉(zhuǎn)讓義務(wù)。新獲得股東資格的人，自簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時并經(jīng)過半數(shù)以上表決權(quán)的股東同意后享有股東權(quán)利，并依本章程承擔股東義務(wù)。無論退股、轉(zhuǎn)讓、減資或被人民法院執(zhí)行股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格依據(jù)以下規(guī)則確定：（一）股東死亡、失蹤或喪失、限制民事行為能力的，以特定事實發(fā)生時公司財務(wù)市值計算股權(quán)價格，一年內(nèi)支付完畢。（二）股東被人民法院強制執(zhí)行其所持有的公司股東權(quán)益的全部份額導致退股或轉(zhuǎn)讓的，以其“原始出資額度+同期銀行貸款利率”為轉(zhuǎn)讓價格，如因人民法院執(zhí)行數(shù)額高于上述計算價格而造成公司或大股東利益受損的，公司或受讓股權(quán)的股東有權(quán)要求原股東（轉(zhuǎn)讓人）給予差額部分的賠償；（三）股東達到法定退休年齡的，以特定事實發(fā)生時公司財務(wù)市值計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格，一年內(nèi)支付完畢；（四）辭職、辭退等原因自公司離職或工作失誤給公司造成重大損失的，以其“原始出資額度+同期銀行貸款利率”計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格，一年內(nèi)支付完畢。（五）連續(xù)兩年達不到潤亨公司的考核標準和績效目標的，以其“原始出資額度+同期銀行貸款利率”計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格。（六）根據(jù)章程第十五條被除名的，以其出資額為限計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格，不得取得其他任何補償。（七）股東與公司合同期滿不再續(xù)簽合同的，一年內(nèi)支付原始出資額。如離職三年內(nèi)未違反競業(yè)禁止義務(wù)和保密義務(wù)的，以合同期滿時公司市值計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格，支付剩余款項；三年內(nèi)違反競業(yè)禁止義務(wù)和保密義務(wù)，進入與有競爭關(guān)系單位工作的，或自營、合營與業(yè)務(wù)相同、相近行業(yè)的，或泄露公司技術(shù)、商業(yè)秘密的，則按照合同期滿時“原始出資額度+同期銀行貸款利率”計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格，支付剩余款項，該三年支付期不計算任何利息和溢價。退股當年退股股東不享有當年公司的分紅。新入股股東享有當年分紅及其他股東權(quán)益。華為控制之謎華為——虛擬股票+股票增值權(quán)員工不具有股東身份分享了利潤在決定華為所有重大決策的股東會決議上，一直只有2個人的簽名，任正非和孫亞芳41慧聰?shù)娜珕T勞動股份制慧聰公司章程中明確規(guī)定，每年企業(yè)利潤的15％用于分紅，其余全部作為發(fā)展基金。將70％的紅利分給公司里所有不持股的正式員工，即年終分紅時，不持股的員工的分紅總額要遠遠大于所有董事分紅。董事長郭凡生的持股達50％，按照規(guī)定他名下80％的分紅連續(xù)八年分給了公司不持股的員工。血管里流淌著道德的企業(yè)家，腦子里充