第五章之刑法

刑法概念和基本原則適用范圍犯罪刑罰概念兩個基本原則內(nèi)容、形式、功能罪刑法定罪刑相當(dāng)

空間效力（地域效力和對人的效力）時間效力特征犯罪構(gòu)成：客體、主體、客觀方面、主觀方面不具有犯罪性的行為：正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險概念種類：主刑、附加刑具體運用：累犯、自首、緩刑、假釋、減刑內(nèi)容結(jié)構(gòu)圖1、刑法的概念

刑法是規(guī)定犯罪與刑罰的法律規(guī)范的總和。

（1）刑法的內(nèi)容：犯罪和刑罰

與其它法律的聯(lián)系和區(qū)別（一）刑法的概念和基本原則——概念

（2）刑法規(guī)范的表現(xiàn)形式狹義——

《中華人民共和國刑法》

廣義——

除刑法典外，還包括單行刑事法律以及非刑事法律中的刑法規(guī)范。（一）刑法的概念和基本原則——概念

2、刑法的幾個基本原則（1）罪刑法定原則（取消有罪類推制度）

含義：法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪量刑；法律無明文規(guī)定為犯罪的，不得定罪量刑。（一）刑法的概念和基本原則——基本原則刑法的鐵則罪之法定刑之法定

意義：

—體現(xiàn)了法律的正義性；

—是維護法治的重要原則；

—有利于人權(quán)保障。罪刑法定（一）刑法的概念和基本原則——基本原則

（2）罪責(zé)刑相當(dāng)原則

含義：刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯的罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。重罪重罰、輕罪輕法、罪刑相當(dāng)、罪當(dāng)其罪

（一）刑法的概念和基本原則——基本原則生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪

生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額達5萬元以上的行為。

我國《刑法》第140條規(guī)定，犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，銷售金額5萬元以上不滿20萬元的，處2年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額50％以上2倍以下罰金；銷售金額20萬元以上不滿50萬元的，處2年以上7年以下有期徒刑，并處銷售金額50％以上2倍以下罰金；銷售金額50萬元以上不滿200萬元的，處7年以上有期徒刑，并處銷售金額50％以上2倍以下罰金；銷售金額200萬元以上的，處15年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額50％以上2倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

3、我國刑法的適用范圍（效力范圍）含義：刑法在什么地方、什么時間、對什么人具有法律效力。包括空間效力和時間效力。（1）空間效力（地域效力和對人的效力屬地管轄）

解釋兩個概念：一是國家的領(lǐng)域：包括領(lǐng)土、領(lǐng)空、領(lǐng)水和駐外的使領(lǐng)館，以及航空器、船舶。二是在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪：只要犯罪行為地或犯罪結(jié)果地一項在我國就屬于在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。刑法的適用范圍——空間效力

中國人在中國領(lǐng)域內(nèi)犯罪（屬地管轄原則）

一般適用我國刑法，但也有特殊對待的情況。

特殊民族區(qū)域自治地方的變通香港、澳門特別行政區(qū)不適用刑法的適用范圍——空間效力

外國人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪

（1）享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責(zé)任，通過外交途徑解決。

（2）一般外國人適用我國刑法。（3）依國際條約對我國刑法的適用：

國家元首、政府首腦、外交代表及其配偶、未成年之子、未婚之女。刑法的適用范圍——空間效力

中國人在中國領(lǐng)域之外犯罪（屬人管轄權(quán)）

（1）國家工作人員（國家機關(guān)、國有企事業(yè)單位、國家派到非國有單位的人員）和軍人

——一律適用（2）其他公民

——

適用，但本法規(guī)定的最高刑為3年以下有期徒刑的，可以不予追究。

刑法的適用范圍——空間效力

外國人在中國領(lǐng)域之外犯罪（保護管轄權(quán)）

適用的條件針對我國國家或公民的犯罪法定最低刑為三年以上有期徒刑犯罪地的法律也追究刑法的適用范圍——空間效力普遍管轄原則

對于我國締結(jié)或參加的國際條約所規(guī)定的罪行（國際犯罪：如，劫持民用航空器罪、滅絕種族罪、戰(zhàn)爭罪等），我國在所承擔(dān)的條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使管轄權(quán)，適用我國刑法。這些犯罪侵害了國際社會的共同利益，各國依規(guī)定行使管轄權(quán)。

刑法的適用范圍——空間效力

（2）時間效力

1、生效時間公布之日公布一段時間后

2、失效時間現(xiàn)行刑法1997年3月14日公布，10月1日生效。立法機關(guān)宣布廢止新法代替舊法刑法的適用范圍——時間效力

刑法的溯及力：指新刑法對其生效前未經(jīng)審判或判決尚未確定的行為是否適用的問題。如果新刑法對過去的行為不適用，該刑法就沒有溯及力，反之，則具有溯及力。我國采取從舊兼從輕的原則：新刑法一般沒有溯及力，但新刑法不認(rèn)為是犯罪或處罰較輕的，適用新刑法。刑法的適用范圍——時間效力

1、犯罪的概念和特征

（1）犯罪的概念

犯罪是危害社會的依法應(yīng)當(dāng)受到刑法懲罰的行為。

（二）犯罪概述——概念和特征

（2）犯罪的特征

（1）犯罪是危害社會的行為，具有社會危害性。

（2）犯罪是觸犯刑律的行為，具有刑事違法性。

違法不一定犯罪，犯罪是違法行為。

（3）犯罪依法應(yīng)當(dāng)受到刑法懲罰，具有應(yīng)受刑法性

（二）犯罪概述——概念和特征罪刑法定罪刑相當(dāng)

2、犯罪構(gòu)成的四個方面

（1）犯罪的客體

犯罪侵害的受刑法保護的國家、社會個人利益。

注：犯罪對象不等于犯罪客體。危害社會（二）犯罪概述——犯罪構(gòu)成（二）犯罪概述——犯罪構(gòu)成

（2）犯罪的客觀方面內(nèi)容：危害行為、危害結(jié)果、危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系犯罪的時間、地點、方法

危害行為是必要的客觀因素，任何犯罪的成立都必須具備刑法規(guī)定的危害行為。

“無行為則無犯罪亦無刑罰”

（2）犯罪的客觀方面

——表現(xiàn)為危害行為

危害行為

作為不作為（義務(wù)前提）法定義務(wù)職業(yè)義務(wù)行為人先前的行為為自己設(shè)定的義務(wù)（二）犯罪概述——犯罪構(gòu)成

（3）犯罪主體完全不負刑事責(zé)任（不滿14周歲）相對負刑事責(zé)任（滿14歲不滿16歲）完全負刑事責(zé)任（滿16周歲）

自然人刑事責(zé)任年齡刑法規(guī)定的幾種罪（二）犯罪概述——犯罪構(gòu)成刑事責(zé)任能力完全不能辨認(rèn)或控制自己行為，經(jīng)法定程序鑒定（不負）未完全喪失辨認(rèn)和控制行為能力（負，可從輕或減輕處罰）醉酒的人犯罪（負）又聾又啞的人、盲人犯罪（負，可從輕、減輕或免除處罰）犯罪主體（二）犯罪概述——犯罪構(gòu)成

單位犯罪特征以單位名義實施為單位謀取利益經(jīng)單位決策機構(gòu)或主要負責(zé)人決定

處罰：一般采取“雙罰制”：對單位處以罰金；對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以刑罰。犯罪主體（二）犯罪概述——犯罪構(gòu)成

（4）犯罪主觀方面（罪過：故意或過失）

概念

犯罪主觀方面是指犯罪主體對其實施的犯罪行為及其危害結(jié)果所持的心理態(tài)度。殺人動機是量刑輕重的一個重要情節(jié)，但對于定罪而言，動機并不是必不可少的要素。

（二）犯罪概述——犯罪構(gòu)成

種類犯罪故意直接故意：明知會發(fā)生危害結(jié)果，希望這種結(jié)果發(fā)生（必然會、可能會）間接故意：明知可能會發(fā)生危害結(jié)果，放任這種結(jié)果發(fā)生（可能會）主觀方面（二）犯罪概述——犯罪構(gòu)成

間接故意的常見情形1、為追求一種犯罪目的，而放任另一個危害結(jié)果的發(fā)生。2、為追求非犯罪的結(jié)果，而放任犯罪結(jié)果的發(fā)生。3、突發(fā)性犯罪中，不計后果，對犯罪后果采取放任態(tài)度。

注：一般講間接故意的主觀惡性比直接故意輕。間接故意并不用于人民法院的判決中，而是作為對行為分析和定論的理論依據(jù)。犯罪過失疏忽大意的過失：應(yīng)當(dāng)預(yù)見行為的危害結(jié)果，而沒有預(yù)見。過于自信的過失：已經(jīng)預(yù)見行為的危害結(jié)果，卻輕信能夠避免。主觀方面（二）犯罪概述——犯罪構(gòu)成

故意和過失的區(qū)別：

—對犯罪結(jié)果的態(tài)度不同，前者是希望或放任的心態(tài)，后者根本不希望結(jié)果發(fā)生。

—負刑事責(zé)任的條件不同，過失犯罪，法律規(guī)定的才負刑事責(zé)任。

—所負的刑事責(zé)任不同，過失犯罪的刑事責(zé)任較輕。主觀方面（二）犯罪概述——犯罪構(gòu)成

（1）正當(dāng)防衛(wèi)

概念：為了使國家、公共利益、本人或他人的合法利益免受正在發(fā)生的不法侵害而采取的通過對不法侵害者造成損害，以制止不法侵害的行為。（二）犯罪概述——排除犯罪事由3、排除犯罪的事由

正當(dāng)防衛(wèi)的條件：

—防衛(wèi)目的的正義性，即保護的是合法利益。

保護非法利益的行為不屬于正當(dāng)防衛(wèi)，如，防衛(wèi)挑撥。國家、公共、本人、他人正當(dāng)防衛(wèi)（二）犯罪概述——排除犯罪事由

—針對不法侵害

不法侵害行為包括一般違法行為和犯罪行為。假想防衛(wèi)不屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

—不法侵害正在進行

正在進行指已經(jīng)開始尚未結(jié)束。提前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)都不屬于正當(dāng)防衛(wèi)。正當(dāng)防衛(wèi)（二）犯罪概述——排除犯罪事由

—

針對不法侵害者本人

本人包括共同進行不法侵害的人。

爭論：對無行為能力人能否進行正當(dāng)防衛(wèi)？

—正當(dāng)防衛(wèi)不能超過必要的限度

無限防衛(wèi)權(quán)：對正在行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其它嚴(yán)重危害人身安全的暴力犯罪，可采取任何防衛(wèi)措施，即使造成不法侵害人死亡的，也屬于正當(dāng)防衛(wèi)。正當(dāng)防衛(wèi)（二）犯罪概述——排除犯罪事由

（2）緊急避險

概念：為使國家、公共利益、本人或他人的合法利益免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的犧牲較小利益，以保護較大利益的行為。（二）犯罪概述——排除犯罪事由

緊急避險的條件：

—保護和犧牲的都是合法利益。

—針對正在發(fā)生的危險：一是，危險已經(jīng)發(fā)生；二是，危險未結(jié)束。

—在迫不得已的情況下采取。

—不能超過必要的限度：即保護的利益要大于犧牲的利益。緊急避險（二）犯罪概述——排除犯罪事由

正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險的區(qū)別損害對象不同

正當(dāng)防衛(wèi)是損害不法侵害者的利益，緊急避險是損害與造成危險無關(guān)第三者的合法權(quán)益。

適用的條件不同

只要有不法侵害就可以實施正當(dāng)防衛(wèi)，而緊急避險只能在迫不得已的情況下才能實施。

危險的來源不同對限度的要求不同（二）犯罪概述——排除犯罪事由

緊急避險危險的來源

1、來源于自然災(zāi)害。

2、來源于動物的侵害。

3、來源于人的生理疾病。

4、來源于違法行為。

5、其他。

故意犯罪中的形態(tài)

（1）預(yù)備（2）未遂：意志以外的原因?qū)е拢?）中止：意志以內(nèi)的原因?qū)е拢?）既遂

（三）刑罰制度——刑罰的概念

1、刑罰的概念

（1）刑罰是犯罪的結(jié)果。（2）刑罰的種類和適用方法由法律明確規(guī)定。（3）刑罰的適用只能由法院決定。

（三）刑罰制度——刑罰的概念

2、刑罰的種類

（1）主刑

主刑是刑罰的基本方法，只能單獨適用，一個罪只能適用一個主刑。（三）刑罰制度——刑罰的種類

管制特點最輕的刑罰對犯罪分子不予關(guān)押犯罪分子的人身自由受到限制

期限：3個月以上，2年以下。數(shù)罪并罰時不超過3年。主刑（三）刑罰制度——刑罰的種類

拘役

特點剝奪犯罪分子自由刑期較短就近執(zhí)行

注意：拘役與拘留的區(qū)別。1個月以上，6個月以下。數(shù)罪并罰時最多為1年。主刑（三）刑罰制度——刑罰的種類

拘留和拘役的區(qū)別1、性質(zhì)不同：拘役是刑罰；拘留可能是行政處罰（行政拘留），也可能是刑事訴訟中的強制措施（刑事拘留），或?qū)Ψ恋K訴訟活動的人采取的強制措施（司法拘留）。2、針對的對象不同：拘役針對犯罪行為；拘留一般針對違法行為。

3、決定的機關(guān)不同：拘役由人民法院決定；行政拘留、刑事拘留由公安機關(guān)決定；司法拘留由人民法院決定。拘留與拘役

有期徒刑：

特點：適用最廣泛的一種主刑。

刑期：6個月以上，15年以下。數(shù)罪并罰時最多20年。

無期徒刑主刑（三）刑罰制度——刑罰的種類

死刑死刑的執(zhí)行方式死刑，立即執(zhí)行：執(zhí)行方式是槍決或其它方式死刑，緩期兩年執(zhí)行不是刑種，是死刑的執(zhí)行方式主刑（三）刑罰制度——刑罰的種類

死緩的后果：兩年內(nèi)有故意犯罪的，由最高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑兩年內(nèi)沒有故意犯罪的，兩年期滿后改為無期徒刑有重大立功表現(xiàn)的，兩年期滿后改為25年有期徒刑刑法有明確規(guī)定表現(xiàn)死緩（三）刑罰制度——刑罰的種類不適用死刑的情形（既不適用死刑，立即執(zhí)行，也不適用死緩，主刑（三）刑罰制度——刑罰的種類

審判時懷孕的婦女犯罪時不滿18歲的人審判的時候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。

（2）附加刑

可附加于主刑后適用，也可單獨使用。兩個以上的附加刑可同時適用。（三）刑罰制度——刑罰的種類

罰金

指人民法院判處犯罪分子或犯罪單位向國家繳納一定金錢的刑罰方法。

注：罰金與罰款的不同。

附加刑（三）刑罰制度——刑罰的種類

罰金不同于罰款1.性質(zhì)不同：刑事處罰行政處罰2.執(zhí)行機關(guān)不同：人民法院行政執(zhí)法機構(gòu)3.試用對象不同：犯罪分子違反行政法律，尚未構(gòu)成犯罪的一般違法分子

沒收財產(chǎn)

指將犯罪分子個人所有的一部分或全部財產(chǎn)強制地?zé)o償收歸國有的刑罰方法。

注：沒收全部財產(chǎn)的，應(yīng)給犯罪分子個人及其撫養(yǎng)的家屬保留必需的生活費用。沒收財產(chǎn)前犯罪分子所負的正當(dāng)債務(wù)，需要以沒收財產(chǎn)償還的，經(jīng)債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)償還。

附加刑（三）刑罰制度——刑罰的種類

剝奪政治權(quán)利內(nèi)容選舉權(quán)和被選舉權(quán)言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威等自由擔(dān)任國家機關(guān)職務(wù)的權(quán)利擔(dān)任國有企事業(yè)單位、人民團體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利附加刑（三）刑罰制度——刑罰的種類適用犯危害國家安全罪的犯罪分子—應(yīng)當(dāng)附加被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子—應(yīng)當(dāng)附加犯故意殺人等嚴(yán)重犯罪的犯罪分子—可以附加

剝奪政治權(quán)利（三）刑罰制度——刑罰的種類期限單獨適用的：1年以上，5年以下判處管制附加的：同主刑判處死刑或無期徒刑的：剝奪政治權(quán)利終身死緩或無期徒刑減為有期徒刑的：三年以上，十年以下

剝奪政治權(quán)利（三）刑罰制度——刑罰的種類執(zhí)行單獨適用的：判決生效之日起執(zhí)行判處管制附加的：與主刑同時執(zhí)行判處死刑、無期徒刑附加的：與主刑同時執(zhí)行判處拘役、有期徒刑附加的：從主刑執(zhí)行完畢或假釋之日起計算。剝奪政治權(quán)利的效力，當(dāng)然適用于主刑執(zhí)行期間剝奪政治權(quán)利（三）刑罰制度——刑罰的種類

3、刑罰的具體運用

（1）累犯—

對累犯應(yīng)當(dāng)從重處罰

一般累犯的構(gòu)成條件：

（三）刑罰制度——刑罰的裁量—前罪和后罪都是故意犯罪。

—前罪和后罪都應(yīng)當(dāng)被判處有期徒刑以上刑罰。

—后罪必須發(fā)生在前罪刑罰已執(zhí)行完畢或赦免后5年內(nèi)。

—犯罪人年滿18歲。

特別累犯的構(gòu)成條件：特別累犯是指危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子在刑罰執(zhí)行完畢或赦免后，在任何時候再犯上述任一類犯罪罪，無論后罪應(yīng)判何種刑罰，都是累犯。

累犯（三）刑罰制度——刑罰的裁量

（2）自首—

可以從輕或減輕處罰，犯罪較輕的，可以免除處罰。

自首適用的對象：

—犯罪嫌疑人：包括未被采取強制措施和已被采取強制措施的。

—被告人

—正在服刑的罪犯

（三）刑罰制度——刑罰的裁量

自首的條件：

—自動投案

—如實供述自己的罪行

—接受審判

自首（三）刑罰制度——刑罰的裁量

（3）數(shù)罪并罰

概念：

犯罪分子在判決前或判決宣告后一人犯數(shù)罪，人民法院對數(shù)罪分別量刑后，按照法定原則和方法，決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。

（三）刑罰制度——刑罰的裁量

數(shù)罪并罰的原則：

—限制加重